ABREVIATURAS Y SIGLAS DE USO FRECUENTE EN ESTA OBRA. A.F.P.: C.C.A.F.: CEPAL: CODIGO: COMPIN: D.F.L.: D.L.: D.O.: D.S.

: E.U.S.: FONASA: I.N.E.: I.P.C.: ISAPRE: O.I.T.: PEM: PIMO: POJH: SENCE: U.F.: U.R.: U.T.: Administradora de Fondos de Pensiones Caja de Compensacin de Asignacin Familiar Comit Econmico para Amrica Latina y el Caribe Cdigo del Trabajo vigente (DFL N 1 de 1994) Comisin de Medicina Preventiva Decreto con Fuerza de Ley Decreto Ley Diario Oficial Decreto Supremo Escala Unica de Sueldos Fondo Nacional de Salud Instituto Nacional de Estadsticas Indice de Precios al Consumidor Institucin de Salud Previsional Organizacin Internacional del Trabajo Programa del Empleo Mnimo Programa Integral de Mano de Obra Programa Ocupacional para Jefes de Hogar Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo Unidad de Fomento Unidad Reajustable Unidad Tributaria

Introduccin. Esta decimosexta edicin se realiza en el primer ao del nuevo milenio, cuando el Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social se ve enfrentado a nuevos desafos acuciantes, a los que debe hacer frente en forma creativa y eficiente. En efecto, las condiciones socioeconmicas imperantes en la actualidad y la fenomenal expansin y velocidad de las comunicaciones, han configurado un nuevo escenario que ha estremecido los cimientos del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Fenmenos tales como la flexibilizacin, la externalizacin de servicios, las cambiantes condiciones de empleo y su precariedad, el costo de la Seguridad Social, la ampliacin de su cobertura y otros fenmenos similares, han puesto a prueba su vigencia y eficacia para darles una solucin adecuada, sin perder su esencia ni desperfilarse. Creemos que en este mundo globalizado se est configurando una nueva visin que ha ido permeando las diversas instituciones que forman parte de esta disciplina, no sin experiencias traumticas; pero tenemos fe en que la natural evolucin de la vida jurdica logre plasmar los equilibrios jurdicos necesarios para consolidar los avances requeridos. En nuestro pas existen temas pendientes de discusin los que se estn enfrentando en la actualidad, siendo el ms arduo de ellos el de la nueva reforma laboral. Su contenido, dirigido expresamente al rea sindical y a la negociacin colectiva, demarcar en gran medida el futuro mediato de las relaciones laborales en Chile. Tenemos el anhelo que ello ocurra a base de grandes acuerdos que permitan acrecentar el desarrollo del pas, sin causar desequilibrios relevantes. Esperamos, como siempre, que esta obra, actualizada a marzo del ao 2000, sea de utilidad para los alumnos que estudian esta disciplina y para quienes en la prctica deben aplicarla o atenerse a ella; en la medida que hayamos colaborado a su mejor comprensin, nos sentiremos suficientemente compensados del esfuerzo empleado en su edicin. HECTOR HUMERES NOGUER

PRIMERA PARTE. DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO Y DEL PROCEDIMIENTO EN JUICIOS DEL TRABAJO. CAPTULO I. NOCIONES PRELIMINARES. 1. DERECHO DEL TRABAJO: CONCEPTO Y OBJETO. La mayora de los autores coincide en estimar al Derecho del Trabajo como el conjunto de teoras y normas destinadas a proteger al dbil econmicamente y a reglar las relaciones contractuales entre patrono y trabajador. Por estimarlo de inters, daremos a continuacin dos de las opiniones ms versadas que existen sobre esta materia. El profesor don Hctor Escrbar Mandiola lo define as: Es el conjunto de doctrinas o teoras, normas e instituciones cuyo fin es la reivindicacin y proteccin de los intereses y derechos del trabajador y de las clases sociales econmicamente dbiles.1 El profesor don Francisco Walker Linares lo define de la siguiente manera: Es el conjunto de teoras, normas y leyes destinadas a mejorar las condiciones econmicosociales de los trabajadores de toda ndole y a reglar las relaciones contractuales entre patronos y asalariados.2 2. CARACTERSTICAS DEL DERECHO DEL TRABAJO. Se sealan como caractersticas del Derecho del Trabajo las que a continuacin enunciamos: 1) es un derecho nuevo; 2) es autnomo, distinto del derecho tradicional; 3) es realista, debe reflejar las condiciones econmico-sociales de la poca; 4) es informal, ya que no exige, por regla general, solemnidades ni requisitos esenciales para su aplicacin; 5) forma parte del Derecho Privado, si bien tiende a invadir el Derecho Pblico; 6) es de orden pblico, ya que no pueden renunciarse por anticipado los derechos que otorga; 7) es clasista, ya que principalmente persigue amparar al econmicamente dbil para colocarlo en un pie de relativa igualdad con el poderoso al contratar sus servicios (Gallart Folch ha dicho: pretende compensar con una superioridad jurdica la inferioridad econmica), y 8) es universal, ya que los principios generales en que se inspira son unos mismos, gracias a la labor realizada por la Organizacin Internacional del Trabajo, al punto que hoy se habla, y con propiedad, de un Derecho Internacional del Trabajo.3 3. SEGURIDAD SOCIAL. Esta institucin, novsima dentro de nuestra legislacin, forma parte, y muy principal, del Derecho del Trabajo. Ha venido a reemplazar antiguos conceptos sustentados por las escuelas liberales acerca de los medios de que poda valerse el individuo incapacitado para ganarse el sustento, como eran la caridad pblica, la ayuda de la parroquia o la asistencia o beneficencia pblica o bien el ahorro voluntario. Y ltimamente se habla de Previsin Social. Se ha organizado la Previsin Social sobre la base de un triple aporte (estatal, patronal y asalariado), con el objeto de cubrir todos o la gran mayora de los riesgos a que est expuesto el trabajador en el desempeo de sus funciones, y que al ocurrir un siniestro, llmese enfermedad, vejez, incapacidad, muerte, etc., permite acudir en auxilio de la vctima o de su familia, con el fin de hacerle ms llevadera su existencia.
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HCTOR ESCRBAR MANDIOLA, Tratado de Derecho del Trabajo, tomo I, pg. 17. FRANCISCO WALKER LINARES, Nociones elementales de Derecho del Trabajo, pg. 14. 3 FRANCISCO WALKER LINARES, ob. cit., pg. 16.

En los ltimos aos ha empezado a desarrollarse en el mundo una teora ms moderna acerca de prevenir y reparar los riesgos que puedan provenir del trabajo y que se la ha llamado Seguridad Social. Se la puede definir en su concepto ms amplio como un conjunto de medidas tcnicas, regulado por normas jurdicas, con fundamento en la solidaridad y en la responsabilidad personal y social, tendiente a liberar al hombre de la opresin de la materia, mediante el otorgamiento de prestaciones cada vez que se configuren contingencias sociales que afecten desfavorablemente el nivel de vida de las personas protegidas, sus familias y quienes estn a su cargo. 4 El conjunto de normas, principios y tcnicas que tienen por objeto atender la satisfaccin de necesidades individuales derivadas de la produccin de determinadas contingencias sociales, valoradas como socialmente protegibles.5 El catedrtico espaol Manuel Alonso Olea, en su obra Instituciones de Seguridad Social, editada en Madrid en 1969, seala las diversas etapas por las que ha atravesado la cobertura de los riesgos a que est sujeto el individuo en sociedad, desde el socorro de la parroquia, el ahorro individual, la beneficencia, la mutualidad, los seguros sociales a cuyo conjunto se le ha denominado Previsin Social, hasta llegar al concepto ms moderno hoy por hoy de la Seguridad Social. Seala que las caractersticas de la transicin de la Previsin Social a la Seguridad Social son, entre otras, la de ampliar el mbito personal de cobertura frente a los riesgos; que los distintos seguros sociales, que casi siempre comenzaron establecindose para los trabajadores por cuenta ajena, de la industria y de rentas de trabajo bajas, como aquellos de los que, a la vez, se pensaba que estaban ms necesitados de la proteccin y que sta era de ms fcil organizacin tcnica. Paulatinamente se van extendiendo de los econmicamente dbiles a quienes no lo son, de los trabajadores industriales a los agrcolas y de servicios y, finalmente, de los trabajadores por cuenta ajena a los autnomos, con un ltimo ideal de que, all donde sea posible, alcancen a todos los ciudadanos, y an ms, a todos los residentes en el pas. Una idea motriz de la Seguridad Social es, pues, la amplitud, con la mira puesta en la universalidad de la cobertura; el derecho de toda persona a la seguridad social se menciona como derecho bsico en la Declaracin Universal de Derechos Humanos (1948) y en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas (1966). Derivada de lo anotado anteriormente es la unificacin de los varios seguros sociales; de los recursos econmicos que los sostienen y de su recaudacin, de sus entidades gestoras y, en ltimo trmino, de sus prestaciones; por lo dems, en la Seguridad Social palpita tambin la idea de que determinados riesgos los sanitarios son tpicos se atienden mejor mediante prestaciones colectivas que mediante la entrega de medios al titular del derecho para que ste se las procure. Como fines de la Seguridad Social se sealan los siguientes: 1) pretender fundamentalmente mantener condiciones de vida mnimas suficientes a todos los sectores de la poblacin, misin que realiza a travs de los sistemas de medicina social, pensiones, asignaciones familiares, crdito social, etc.; 2) debe atender los estados de necesidad de los miembros de la comunidad; 3) debe servir de instrumento de redistribucin de rentas, que se realiza esencialmente a travs del sistema de los fondos comunes, para los que se eroga en proporcin a las rentas (erogan ms los que ganan ms) y el producto se distribuye en forma igualitaria o en proporcin a las necesidades. 6 Especial mencin merecen las Mutualidades y las Cajas de Compensacin de Asignacin Familiar. Sobre las primeras podemos sostener que existen desde muy antiguo y como un ejemplo de ellas citaremos la Sociedad de Artesanos La Unin, fundada en 1862 por el arquitecto Fermn Vivaceta, y que tena por objeto la ayuda mutua entre los trabajadores, especialmente de la construccin, y cursos de alfabetizacin y de educacin primaria y secundaria (hoy bsica y media) que se desarrollaban en horarios vespertinos y nocturnos; la Sociedad de Empleados del Comercio, especialmente creada
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HUMBERTO PODETTI, Poltica Social, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1982, pg. 180. RUBN GRECO, Aspectos Econmicofinancieros de la Seguridad Social, Crdoba, 1978. 6 Nociones contenidas en el Informe de la Comisin de Reforma de la Seguridad Social, Chile, 1962.

para dar atencin mdica a sus asociaciones; la Sociedad de Zapateros, con finalidades anlogas, etc. Una caracterstica les es comn: tienen mausoleo en el Cementerio General para sus socios. En los ltimos aos, y con el nimo de mejorar la asistencia mdica y las prestaciones por accidentes del trabajo, se han creado varias mutualidades, entre las que mencionaremos a la Asociacin Chilena de Seguridad, el Instituto de Seguridad del Trabajo y la Mutual de Seguridad C.u Ch.u C., que incluso cuentan con modernos y bien dotados centros de atencin abierta y tambin de hospitalizacin y que se financian a travs de cotizaciones patronales. Para la administracin y pago de las asignaciones familiares se han creado numerosas Cajas de Compensacin de Asignacin Familiar, cuyo financiamiento se encuentra en la cotizacin que debe hacerse para tal efecto, que en vez de ir al Fondo Comn va a estas instituciones creadas por iniciativa patronal del sector privado. Entre ellas podemos citar la 18 de Septiembre, Gabriela Mistral, La Araucana, Los Hroes, Los Andes7 y Javiera Carrera. De esta materia nos preocuparemos especial y detalladamente en la Segunda Parte de esta obra. 4. DERECHO DEL TRABAJO Y CIENCIAS SOCIALES. El Derecho del Trabajo es la rama ms nueva del Derecho. Con propiedad se puede decir que ha nacido solamente en este siglo y, aun ms, ha tomado su forma definida despus de la Primera Guerra Mundial. Como todo ser nuevo que recin empieza a caminar, ha vacilado y tenido titubeos, incluso su nombre ha sufrido variaciones. En la Ctedra de la Escuela de Derecho de la Universidad de Chile se le empez a ensear como Derecho Industrial y Agrcola, posteriormente como Economa Social, despus como Economa Social y Legislacin del Trabajo, y desde hace algn tiempo con su denominacin de Derecho del Trabajo. Actualmente est dividida en dos: Derecho del Trabajo y Seguridad Social. En otros pases, o por tratadistas, se le llama: Economa Social, Derecho Obrero, o bien Derecho Social o Legislacin Social. Este Derecho nuevo es ciencia y arte a la vez. Como ciencia debe investigar los fenmenos sociales en que se desenvuelve el trabajo, con criterio moral y de equidad, para comprobar si se realiza la justicia en las relaciones del trabajo. Como arte, debe aplicar los medios que estime ms apropiados para hacer prevalecer tal justicia. Por su naturaleza, el Derecho del Trabajo forma parte, sin duda, de las llamadas Ciencias Sociales, que tienen por objeto estudiar la estructura de la sociedad y las relaciones de los hombres dentro de ella. Como ciencia social, el Derecho del Trabajo es esencialmente variable, segn las circunstancias, la poca y el lugar donde han de aplicarse sus normas. Como Derecho nuevo, est en plena evolucin y a pesar de la tendencia que se observa en casi todos los pases hacia su codificacin, vemos que ao a ao sufre modificaciones de importancia. Para la investigacin del medio ambiente en el cual ha de aplicarse este Derecho, la ciencia se vale de dos auxiliares preciosos: los mtodos de investigacin y la estadstica. Se llama mtodo en una ciencia al camino que debe seguirse para llegar al descubrimiento de la verdad. Los ms conocidos son el deductivo y el inductivo. El primero parte de principios generales admitidos como indiscutibles para deducir por va del razonamiento lgico una serie de conclusiones. Se usa especialmente en las ciencias exactas. El mtodo inductivo se basa, por el contrario, en la observacin de hechos particulares y de ella extrae leyes o principios de carcter general, y tiene, en consecuencia, un distintivo objetivo y experimental. Se emplea especialmente en las ciencias biolgicas. La estadstica es la ciencia que sirve para apreciar los problemas sociales mediante el censo de la poblacin o de los productos industriales o naturales de una nacin.
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Mediante D.S. N 81 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 31.7.96) se aprob la fusin de las C.C.A.F. Valles de Chile y Los Andes, permaneciendo esta ltima denominacin.

Usando de los mtodos de investigacin y de la estadstica, el Derecho del Trabajo comprueba en todo momento la evolucin de las condiciones en que han de aplicarse sus normas, la frecuencia con que se repiten los fenmenos sociales, la bondad de las disposiciones que los rigen, las soluciones ideales que podran aplicarse, etc., y premunido de tales antecedentes informa y trata de obtener los medios o herramientas necesarios para llevar a la prctica los resultados obtenidos, sea por medio de leyes o por reglamentos y decretos. 5. LA HISTORIA Y LOS FENMENOS SOCIALES. Para llegar al estado actual de relaciones entre patronos y asalariados, es de imprescindible necesidad estudiar la evolucin histrica del actual antagonismo que se observa entre capital y trabajo. Los estudiosos del Derecho del Trabajo dividen, por lo general, en cuatro etapas el desarrollo del trabajo humano; ellas seran: trabajo primitivo libre, esclavitud, rgimen de las corporaciones y, por ltimo, trabajo libre dentro del rgimen capitalista. Es sabido que los pueblos primitivos en sus primeros tiempos tuvieron como nico medio de subsistencia el apoderamiento de los frutos naturales, no cultivados. Es el perodo de la caza y de la pesca, en el cual logran sobrevivir los ms fuertes. Posteriormente, el hombre evoluciona, perfecciona sus facultades intelectuales y es capaz de comprender la relacin que existe entre el rbol que produce los frutos y la semilla desechada al aprovechar stos. Esa relacin de causa a efecto le ensea el cultivo de rboles, al principio, y plantas despus, hasta adquirir los primeros rudimentos de agricultura. Aprende tambin a domesticar animales, a valerse de sus productos y a buscar el alimento necesario para su subsistencia y acrecentamiento. En busca del mejor pasto, el hombre primitivo se hizo nmade. Es la poca del pastoreo. Ejemplos de pueblos nmades encontramos en los hebreos en la Antigedad y en los rabes y gitanos de hoy. El progreso de la civilizacin, su mayor cultura, riqueza y la posesin de bienes materiales difciles de transportar, fueron transformando a estos pueblos nmades en sedentarios. Adquirieron la prctica adecuada para obtener un rendimiento del suelo que habitaban que les permitiera permanecer all sin necesidad de ir a buscar alimentos a otras regiones. Aumentaron el nmero de sus ganados. Construyeron las primeras habitaciones estables y, posteriormente, las agruparon en forma de ciudades. En esta poca del hombre primitivo, totalmente independiente primero, formando grupos y tribus despus, nmades al principio y sedentarios ms tarde, el trabajo era libre y, generalmente, el hombre lo ejecutaba en el grado necesario para alimentarse l y su familia. Es el primer perodo, que hemos llamado trabajo primitivo libre. La ambicin de los pueblos que tenan menos bienes o tierras menos ricas que las de sus vecinos, o simplemente mayor valor guerrero que stos, desat las primeras guerras que se conocen en el mundo. Como resultado de ellas, el vencedor no slo se apropiaba de las tierras y bienes materiales del vencido, sino de las personas que componan su pueblo, y nace as la esclavitud, que es definida como la apropiacin del hombre por el hombre. En este segundo perodo, el de la esclavitud, la mayor parte del trabajo manual es ejecutado por esclavos, ya que se llega al concepto de que el trabajo es denigrante para el individuo libre, que se dedica en especial al arte de la guerra. La esclavitud naca principalmente de la guerra y de la captura del deudor por su acreedor. Toma gran auge en la Antigedad y llega a su perodo de mayor florecimiento en los tiempos en que Grecia y Roma dominan el mundo. La esclavitud es medio usual y corriente de trabajo en los imperios de Oriente, como Egipto, Asiria, Caldea, Persia, etc., y posteriormente en los pueblos de Occidente, en especial en Grecia y Roma. Como recuerdo de tal institucin quedaron grandes obras arquitectnicas, como las pirmides de Egipto, que fueron levantadas a costa de la prdida de la vida de miles de esclavos.

La Historia nos seala varios hechos que actuaron conjuntamente sobre la institucin de la esclavitud y que provocaron su cada. Ellos son: el advenimiento del cristianismo, que proclam el principio de la igualdad y reclut sus primeros fieles precisamente entre los humildes y los esclavos; el nacimiento sucesivo de pueblos guerreros que fueron destruyendo a otros ms dbiles, apoderndose de sus bienes y personas; el vicio y la molicie en que poco a poco fueron cayendo los vencedores y que permiti ulteriormente su derrota militar y la invasin de otro pueblo guerrero ms fuerte que los anteriores, que no practicaba la esclavitud y que venci en definitiva: los brbaros. Desaparece as en la Antigedad esta forma de trabajo que constituy la esclavitud, aun cuando despus rebrota en forma ms limitada en las colonias europeas de Amrica. Tanto en Amrica del Norte como en Amrica Hispana se desarroll la esclavitud mediante la trada de esclavos negros cogidos, apresados o comprados en Africa. Chile fue uno de los pases nuevos que tuvieron menos esclavos, tanto porque era una colonia pobre cuanto por su clima riguroso para la gente de color por su sequedad y variacin de temperatura, como porque resultaba ms barato el empleo de la mano de obra india concedida por la encomienda o la mita. Nuestro pas fue el primero que puso trmino a la esclavitud. Principi por conceder la libertad de vientre, por bando de la Junta de Gobierno el 15 de octubre de 1811, y, posteriormente, al obtener el triunfo definitivo las fuerzas criollas sobre las espaolas, en el senadoconsulto de 24 de julio de 1823. En la Constitucin de 1823 se consagra la libertad absoluta de los esclavos, principio que es repetido en los dems ensayos constitucionales, en la Constitucin de 1833 y en la de 1925. En cambio, en Estados Unidos de Norteamrica fue preciso que se desarrollara la Guerra de Secesin, entre 1861 y 1864, para poner trmino a la esclavitud, y en Brasil slo poco antes de la cada del Imperio y el advenimiento de la Repblica se concedi la libertad a los esclavos, en 1888. Hoy da an se practica la esclavitud en Africa y Arabia, a pesar de la lucha que han librado la Sociedad de las Naciones primero y las Naciones Unidas despus, para poner trmino a este rgimen de explotacin humana, y como curiosidad puede citarse el caso de Liberia, pas nacido en Africa mediante compra de territorio efectuada especialmente por norteamericanos antiesclavistas y organismos internacionales o particulares para asentar all a los esclavos negros liberados por la Guerra de Secesin. Desaparecida la esclavitud en la Antigedad, es reemplazada lentamente por una nueva organizacin llamada Corporacin. El origen de este movimiento se asigna a los siglos X y XI, alcanzando su mayor desarrollo entre los siglos XIII y XV. No obstante, la asociacin de trabajadores libres coexisti con el sistema de la esclavitud. En Roma estaban agrupados en colegios (collegia), que nacieron en tiempos de Numa, segundo rey legendario de Roma y comprendan los oficios de orfebres, caldereros, constructores, excavadores, zapateros, mdicos, sastres, pintores, acarreadores, trabajadores del cuero, curtidores, etc. Marco Aurelio les concedi el derecho a recibir legados y los estableci como personas jurdicas. Posteriormente otros emperadores, en especial Alejandro Severo, transformaron todos los oficios en gremios, valindose de ellos como instrumentos de control gubernamental e incluso utilizndolos como colectores de impuestos. En ciertos oficios nadie poda escapar a ser miembro de un gremio. No lo poda abandonar e incluso poda ser obligado a volver a l. Sus miembros eran llamados hermanas o hermanos. Cuando fueron utilizados en la percepcin de impuestos, se les asign un prefecto oficial como director. Tales gremios romanos tenan sitios especiales de reunin o centros sociales. Si bien los orgenes de los gremios en el Medievo son oscuros, hay constancia de su existencia en el siglo XI; as, se citan los gremios de tejedores de Maguncia en 1099; los de mercaderes de pescado en Worms en 1106; los de zapateros en Wrzburg en 1128, y los tejedores de cobertores en Colonia en 1149. A pesar de los diferentes oficios y formas que revestan, los gremios se caracterizaban por satisfacer necesidades de carcter esencial, como la alimentacin y el vestuario, y llegaron a ser instituciones no slo aceptadas sino indispensables en la vida de los pueblos y ciudades. As, el trmino gremio

era conocido en los diversos idiomas como: officium o ministerium, en latn; mtier o jurande, en francs; arte, en italiano; ambatcht o neering, en flamenco; Amt, Innung, Zunft o Handwerk, en alemn, y craft guild o ministry, en ingls. Como asociaciones duraron a travs de los siglos y se les encuentra hasta fines del siglo XVIII y principios del siglou XIX. Los gremios en la ciudad tenan una base esencialmente cristiana y religiosa. Se agrupaban los trabajadores alrededor de un santo, que elegan como patrono, cuya fiesta se celebraba como da de la asociacin. El trabajo se ejecutaba en forma familiar, dirigido por el maestro que haca las veces de jefe de esta familia de trabajadores. Existan tres grados o peldaos en esta organizacin: los aprendices, que eran los que se iniciaban en el oficio; los compaeros, que eran los obreros que realmente ejecutaban el trabajo, y los maestros, que lo dirigan. Una vez aprendido el oficio, el aprendiz se elevaba a la categora de compaero, y al ejecutar una obra calificada como maestra, poda adquirir la categora de maestro, siempre que demostrara especiales aptitudes para el oficio y condiciones sobresalientes de moralidad. Los gremios se regan por estatutos propios, gozaban de privilegios y monopolios, reales o municipales, y podan asociarse entre s, formando las federaciones poderosas de carcter internacional llamadas Universitate Mercatorum. El gremio alcanz un gran xito debido a que aseguraba el trabajo permanente a sus asociados, ya que gracias a los monopolios y privilegios de que gozaba poda regular el mercado en el cual colocaba sus productos, mercado que, por lo dems, en la poca de auge de los gremios era reducidsimo. La decadencia de los gremios sigue a su esplendor. Desaparecen los principios que los haban inspirado: se olvidan los sentimientos religiosos y de fraternidad; los maestros pretenden conservar para su familia la direccin de la asociacin; comienzan las luchas entre gremios competidores, y los gremios demuestran una desmedida ambicin poltica. Adems de estas causas internas que indudablemente contribuyeron a la destruccin de los gremios, existen otras, de mayor gravedad, factores externos locales o internacionales, que causaron al final la desaparicin de los gremios y, an ms, la prohibicin de volver a asociarse impuesta a los trabajadores. Tales factores son: el cercado de los campos libres y comunales; la confiscacin de las haciendas monsticas; la revolucin comercial; la poltica mercantilista de las potencias europeas; la revolucin agrcola; la poca de la Ilustracin; los descubrimientos de nuevas tierras; el desarrollo del comercio y de las comunicaciones con Oriente y Amrica; la Reforma; la acuacin de monedas con oro de Amrica; la creacin de las primeras manufacturas reales, y, por ltimo, la Revolucin Francesa. Muere as un perodo, propio de la Edad Media, y nace otro con los Tiempos Modernos. La Revolucin Francesa, al proclamar los principios de igualdad, libertad y fraternidad, da el golpe de gracia a las corporaciones. En nombre de tales principios pone fin a los privilegios y monopolios de que gozaban. En el ao 1791 se dicta la Ley Le Chapellier, que prohbe la asociacin y la huelga, principio que es repetido posteriormente en el Cdigo de Napolen y en la mayora de los Cdigos europeos inspirados en l. Paralelamente a lo que suceda en las ciudades, en el campo el trabajo estaba organizado en torno al feudo. Alrededor del seor feudal existan los siervos y pequeos propietarios, que formaban una comunidad ligada por la costumbre y que acataba la ley declarada por la corte feudal. Los siervos de la tierra o de la gleba, sin ser propiamente esclavos, se consideraban adheridos a ella y podan ser enajenados junto con la tierra. El dinero casi no se conoca en el campo y para la subsistencia se empleaba el sistema de trueque. Tanto el siervo como el pequeo propietario deban pagar al seor feudal, por la proteccin que ste les otorgaba, cierto tributo en dinero y en especies, de las que l mismo produca, sean granos, animales, tejidos, zapatos, etc.; a cambio de ello podan cultivar la tierra donde vivan, sea para el seor o en su beneficio, y aprovechar de los campos libres y comunes, sea para la cra de ganado, extraccin de madera, caza o lea. El sistema feudal es a la corporacin lo que el campo es a la ciudad. Por las mismas causas o factores extraos a la corporacin y que acarrean su destruccin, tambin se desintegra la comunidad campesina, en especial por el cercado de los campos comunes y libres que permitan al

campesino obtener una renta muy superior a la que realmente le proporcionaba su actividad particular. La Revolucin Francesa y los principios filosficos del siglo XVIII, con su culto a la libertad individual, y las escuelas econmicas liberales, que proclamaron la libre concurrencia, estimularon las energas de los primeros industriales que surgieron al suprimirse los monopolios de que gozaban los gremios. El aumento del comercio y la aplicacin del vapor a la industria significan un impulso poderoso al individualismo naciente, a lo que se suma la invencin de nuevas mquinas que producen enorme cesanta obrera. Desaparecido el gremio y ante la prohibicin de asociarse para defenderse, el obrero tiene que entrar a competir dentro de la ley de la oferta y la demanda. Las consecuencias que se derivaron de este aflojamiento de las amarras por las que estaban ligados los trabajadores en la Edad Media, no fueron previstas. El debilitamiento de la comunidad afect no slo a los hombres sino tambin a las mujeres y a los nios, a viejos y a jvenes especializados y no especializados. Una sociedad regida hasta entonces por la tradicin, a tal punto que se deca que la costumbre es el escudo del pobre y que casi no conoca el dinero, lleg a estar compuesta por individuos iguales e independientes. A ello contribuy, a ms de los factores recin sealados, el pago de un salario en dinero a cada trabajador por separado, lo cual nivel a todos los trabajadores, dando mayor oportunidad aun a los jvenes, permitiendo que los menores y las mujeres pudieran llevar vidas independientes, destruyendo el buen vivir que antes haba sido proporcionado por la familia, la comunidad, la Iglesia y el gremio. As se explica que en los primeros tiempos del industrialismo la jornada de trabajo haya alcanzado hasta 16 horas diarias; que los nios se emplearan desde los 7 aos, que no existieran indemnizaciones por despido, ni vacaciones, ni condiciones de higiene, y frente a tales condiciones los trabajadores no posean siquiera el derecho de asociarse para defenderse. El profesor don Francisco Walker Linares dice al respecto: El industrialismo capitalista haba nacido; ste era el fruto econmicosocial de la revolucin, muy ventajoso para la burguesa triunfante y desastroso para el obrero, a quien la colectividad reconoca irnicamente derechos polticos. Los cdigos civiles modernos, desde el francs hasta el chileno, son fieles reflejos de esta situacin, pues constituyen una legislacin que, en la prctica, slo se aplica a las personas de recursos y abandonan a su triste destino a la mayor parte de los seres humanos, precisamente a aquellos que ms necesitan de su proteccin.8 El rgimen capitalista que sucede a las corporaciones ha venido desarrollndose desde principios del siglo pasado hasta hoy da, basado en el principio de la libertad proclamado por la Revolucin Francesa. El profesor don Gustavo Lagos Matus apunta a este respecto: Slo el capitalista encuentra en este medio las posibilidades de una ilimitada expansin, pues dentro del individualismo jurdico que legitima todas sus maniobras, sus poderes no reconocen ya obstculo alguno. Los burgueses enriquecidos ha escrito Ripertno tenan necesidad de otra cosa para instaurar el rgimen capitalista. El poder econmico no pide nada al poder legislativo, sino la libertad. El capitalismo asegura su predominio por el contrato, no por la ley.9 El mismo autor seala que tres son los elementos que integran la fisonoma histrica de la civilizacin capitalista en la fase ms tpica y peculiar de su esplendor, en los siglos XIX y XX, cuando la actividad econmica logra una hegemona total en la visin burguesa del mundo y de la vida; ellos son: espritu burgus en el plano cultural; fecundidad del dinero, en el plano econmico, e individualismo, en el plano jurdico. As, dice que el burgus integral no tiene conciencia del destino humano; que acta movido por un deseo sin lmites de dinero y que la economa se organiza teniendo en vista la produccin indefinida y no el consumo y la necesidad humana. Agrega que el trabajo ha perdido el sentido espiritual que le daba la antigua organizacin econmica, ya que en el nuevo rgimen la mquina pasa a tener el sitio principal dentro de una concepcin cuantitativa de lo econmico, puesto que es ella la que proporciona un mayor rendimiento y la que representa una suma mayor de capital. Seala, asimismo, que las consecuencias de la nueva economa deshumanizada, regida por la libre concurrencia, resulta desastrosa para los obreros; que en virtud
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FRANCISCO WALKER LINARES, op. cit., pg. 31. GUSTAVO LAGOS M., El problema histrico del trabajo.

de una compleja causalidad se produce una adaptacin constante del mercado de la mano de obra a las necesidades del capitalismo, que permite contar con un ejrcito de desocupados siempre prontos a contratarse por bajos salarios. Varias son las caractersticas del industrialismo capitalista. Entre otras se citan las siguientes: a) separacin entre el capital y el trabajo y concentracin capitalista; b) aglomeracin de los trabajadores en las ciudades y centros industriales; c) superproduccin y crisis; d) nacimiento del Derecho del Trabajo; e) fortalecimiento del espritu de asociacin entre patronos y obreros; f) organizacin de huelgas y lockout; g) intervencin del Estado en los problemas del trabajo y h) desarrollo de la Previsin Social. Analizaremos brevemente tales caractersticas. En cuanto a la separacin entre capital y trabajo y concentracin capitalista, ya tuvimos oportunidad de sealar que al destruirse los gremios haba desaparecido con ellos el sistema de trabajo familiar que exista hasta entonces, en que el maestro que diriga el taller era, ms que un amo, un padre para quienes laboraban con l; ambos eran de la misma extraccin y formacin, no existan diferencias ni odios de clases entre ellos. En cambio, el capitalismo es el triunfo de una nueva clase que se alza poderosa con la Revolucin Francesa; es la burguesa, que de inmediato trata de obtener ventajas de la desorganizacin de los trabajadores y les impone la prohibicin de asociarse y de declararse en huelga. Rpidamente se levanta una barrera entre dos clases antagnicas, capitalistas por un lado y obreros por otro. Las ventajas indudablemente estn del lado del capital, ya que el aumento de produccin es fcil colocarlo en las nuevas colonias o nacientes repblicas, lo que a su vez les incita a producir cada vez ms y a obtener un mayor inters del dinero invertido en la empresa. Con la naciente industria se produce el segundo fenmeno, ya esbozado, de la emigracin en masa de los trabajadores del campo hacia la ciudad. Ello se debe a dos circunstancias principales. Una es el cercado de los campos libres y comunales de que disfrutaban en el rgimen feudal, que les permita obtener ventajas considerables en cuanto a los trabajadores de ciudad, pues, adems de la ganancia que perciban por su actividad particular, disfrutaban de los bienes provenientes de dichos campos. La otra razn determinante del xodo debe buscarse en el atractivo que signific para ellos el nuevo sistema de trabajo industrial, que les daba cabida en igualdad de condiciones que a quienes, por practicar un oficio de ciudad en los gremios, podan haber reclamado ventajas para su colocacin y que hasta entonces los desplazaban en forma absoluta, dado que las corporaciones eran instituciones cerradas. Las nuevas industrias son creadas en la ciudad o en sus cercanas, lo que signific aumentar enormemente la densidad de la poblacin. Si se imaginan las condiciones de vida y sanitarias de entonces, sin luz elctrica, gas, agua potable, alcantarillado, pavimento, las aguas corriendo a tajo abierto, es fcil explicarse las epidemias y la enorme mortalidad que ellas significaban. Era costumbre, por lo dems, sobre todo entre los obreros provenientes de los campos, tener sus ganados menores y sus gallinas con ellos. La construccin usual de entonces contemplaba un subterrneo o primer piso, en el cual era corriente criar y guardar cerdos; era la porqueriza o pocilga, de donde ha derivado la acepcin hoy ms corriente que se aplica a una habitacin antihiginica y maloliente. Los historiadores recuerdan que los cerdos eran considerados en aquel tiempo como los basureros de la ciudad, ya que se les dejaba deambular por las calles en el da comiendo la basura, para recogerlos en la noche a sus corrales subterrneos en la misma habitacin de sus dueos. La ambicin desmedida de los capitalistas y el concepto de que el dinero produce dinero, los lleva a producir bienes sin considerar muchas veces la demanda del mercado, sea nacional o internacional. Otras veces la competencia en el mercado de un producto nuevo, desconocido hasta entonces, produce una violenta cada en los precios. Ocurre tambin que se descubren nuevas substancias o se fabrican productos sintticos que desplazan a los naturales, lo que ciertamente causa trastornos de importancia tanto en las industrias como en los trabajadores que ellas ocupan. Es el fenmeno conocido como superproduccin y crisis, que peridicamente se ha originado en el mundo con fatales consecuencias. Chile ha sufrido ltimamente tres crisis, una de ellas con la cada de la demanda y del precio del salitre al trmino de la Primera Guerra Mundial, en la que se emple

como material blico; la segunda, la crisis mundial de 1930, trayendo ambas resultados gravsimos para la industria, el Fisco y los obreros, y una tercera, a raz del boom econmico alcanzado entre 1980 y 1981, que trajo como consecuencia un perodo depresivo en 1982, agravado por su enorme deuda externa, tanto fiscal como particular. El nacimiento del Derecho del Trabajo se ha debido, qu duda cabe, al desarrollo del industrialismo moderno. Los capitalistas ven complacidos cuando el Estado interviene en el trabajo, ya que siempre ser preferible contener los movimientos obreros dentro del derecho que fuera de l. Es preferible conceder los beneficios por anticipado, en forma orgnica y debidamente estudiados y financiados, que concederlos como una consecuencia de un movimiento obrero. El capitalista, que en un comienzo desarroll su actividad dentro del principio de libertad absoluta, lentamente reacciona ante la presin de la fuerza obrera y, por ltimo, consiente que el Estado dicte una legislacin adecuada, que encauce las aspiraciones de los trabajadores. Hemos indicado cmo, en 1791, se dict la Ley Le Chapellier, que prohibi la asociacin de los asalariados y la huelga. Pese a ella, y a la repeticin de sus principios en el Cdigo Napolenico y en los que en l se inspiraron en casi todo el mundo, los obreros se organizan y realizan movimientos gremiales. La repeticin de tales acontecimientos trajo la dictacin de la Ley de 1864, que dej de considerar la huelga como delito y la coloc dentro del cuadro del Derecho Privado, ley que fue imitada, a su vez, por la mayora de los pases europeos, lo que trajo como inmediata consecuencia el aumento de las organizaciones gremiales de los obreros y, como rplica a ello, la organizacin gremial de los industriales. La huelga, salvo movimientos aislados, naci a la vida dentro del rgimen capitalista, a pesar de la prohibicin recin recordada y a pesar de que fue sancionada como delito. Fue un movimiento incontenible, que represent en un principio la protesta de la clase obrera por las condiciones de trabajo. El capitalista tambin ide un medio paralelo de defensa: el lockout o cierre del establecimiento, y as se crearon dos formas nuevas dentro del campo de trabajo, desconocidas en la Edad Media. Debido a la intervencin creciente del Estado en el trabajo, tanto en las pocas de crisis como en la socializacin de empresas, el Estado empieza a observar que la mayora de los movimientos sociales que se organizan por los trabajadores no van dirigidos tanto en contra de los patronos particulares como en contra de l mismo; lentamente se ha substituido la autoridad pblica a la privada como sujeto pasivo de las huelgas. Debido a tal conclusin, decide intervenir en los conflictos colectivos del trabajo, los reglamenta, sanciona los movimientos ilegales, los ilegtimos, los actos que constituyen sabotaje; crea una serie de prohibiciones y restricciones al derecho de huelga, respecto de los servidores pblicos o de quienes atienden servicios de utilidad pblica o industrias vitales; crea nuevos medios para solucionar los conflictos colectivos y trata, en una palabra, de evitar las consecuencias perniciosas que, generalmente, significan para la economa de un pas las paralizaciones de actividades productoras. Por ltimo, respecto de la caracterstica final que hemos anotado, desarrollo de la Previsin Social, debemos hacer presente que es la ms saliente de esta poca. En estos aos se comprueba un verdadero afn del Estado por conceder el mximo de beneficios previsionales a los trabajadores, que los aseguren a ellos y a sus familias por todos los riesgos que pueden ocurrirles en el desempeo de sus funciones. Parece ser una compensacin a la ninguna previsin del siglo pasado. Se quiere, nuevamente, considerar al asalariado dentro de las condiciones de humanidad en que se desarroll el trabajador durante el rgimen de las corporaciones, y que en los ltimos aos ha derivado hacia la Seguridad Social, que ya no slo se preocupa de la situacin del trabajador y su familia, sino que extiende su mbito ambiciosamente a dar cobertura a toda la poblacin, sea nacional o llegada del extranjero, como sucede, por ejemplo, en Alemania actualmente y en otros pases europeos y norteamericanos. 6. IMPORTANCIA DEL ESTUDIO DEL DERECHO DEL TRABAJO Y LA SEGURIDAD SOCIAL; SU RELACIN CON LA CULTURA GENERAL Y EL DERECHO TRADICIONAL.

El estudio de esta ctedra en la Escuela de Derecho tiene una doble finalidad. Por una parte, se pretende dar a los alumnos conocimientos cientficos y humanistas sobre diversos elementos que forman la base de esta ciencia y arte que es el Derecho del Trabajo, y, para otra, debe instrurseles en el conocimiento de las disposiciones vigentes, tanto substantivas como adjetivas, para habilitarlos convenientemente en el ejercicio de su futura profesin. Es indudable que el primer propsito se cumple enseando la historia del trabajo; las doctrinas sociales y econmicas en que se inspiran las soluciones dadas a la cuestin social; la organizacin internacional del Derecho del Trabajo y la historia y evolucin del trabajo en nuestro pas. Todos estos conocimientos significan un aporte de considerable inters en la formacin intelectual y cultural de los estudiantes de Derecho. En cuanto al segundo, si se considera que el contrato de trabajo, despus del de transporte y compraventa de cosas muebles, debe ser el ms comn en nuestra legislacin y el que se celebra con mayor frecuencia, de ms est sealar la importancia que reviste para quien persigue la obtencin del ttulo de abogado el conocer cabalmente nuestro Derecho Social, mxime si se considera que seguramente las primeras armas en la profesin las har en este Derecho. A travs del desarrollo del programa tendremos oportunidad de conocer tambin la estrecha relacin que existe entre el Derecho del Trabajo y las dems ramas del Derecho tradicional. Cabe destacar especialmente la interdependencia que existe entre Derecho del Trabajo y Derecho Administrativo, en lo referente a organismos tcnicos o de Seguridad Social: con el Derecho Comercial, en cuanto a los empleados de comercio y la dotacin de buques mercantes; con el Derecho Procesal, en cuanto a las normas que rigen los juicios especiales del trabajo, y con el Derecho Internacional, en cuanto a la formacin y evolucin del Derecho Internacional del Trabajo. 7. TRANSFORMACIN SOCIAL DEL DERECHO; EL DERECHO NUEVO. Ya tuvimos oportunidad de sealar, al estudiar la historia del trabajo, cmo las primeras leyes y cdigos que se dictan en nombre de los principios proclamados por la Revolucin Francesa igualdad, libertad y fraternidadrestringen y prohben el derecho de asociacin y el ejercicio de la huelga, que eran las principales, por no decir nicas, herramientas que podan esgrimir los obreros en defensa de sus intereses. Todas las legislaciones de la poca, basadas en el principio de la igualdad, arrancan, en cambio, de una premisa que era y que todava es totalmente falsa: las partes que van a celebrar un contrato, cualquiera que sea su naturaleza, pactan en un pie de absoluta igualdad. Este principio se sostiene especialmente en el Cdigo Civil de Napolen y ha sido repetido por casi todos aquellos que se inspiraron en tal molde. Es efectivo que por virtud de la Revolucin Francesa los individuos adquirieron igualdad poltica y jurdica, pero no lo es menos que mantuvieron la desigualdad econmica, desigualdad que se agrav con el nacimiento de la nueva clase social llamada burguesa, que trat de ganar en muy breve tiempo el camino recorrido por la aristocracia que caa. Se ha dicho, y con razn, que la Revolucin Francesa no signific un triunfo ni para la aristocracia, que se derrumb, ni para el pueblo, que solamente obtuvo igualdad poltica, sino para esta nueva clase social llamada burguesa. La burguesa instalada en el poder se apresur a dictar la Ley Le Chapellier en 1791, que prohibi la asociacin y la huelga de los trabajadores. Aunque derogada posteriormente, el principio fue mantenido por la legislacin napolenica, que consider la huelga como delito. Por su parte, el Cdigo Civil dictado por Napolon sostuvo la libertad contractual, partiendo de la base de que todos los individuos son iguales jurdicamente y libres, en consecuencia, para contratar en igualdad de condiciones. Estos principios son repetidos por casi todos los Cdigos de la poca y Chile no es extrao a tal actitud. Nuestro Cdigo Civil de 1855, inspirado en la legislacin napolenica, no slo considera iguales para contratar a las partes, en el contrato de arrendamiento de servicios, sino que trata

despectivamente a quien los presta; en cuanto a las asociaciones obreras nada dice, pero al aplicarles las normas sobre personas jurdicas que no persiguen fines de lucro, reserva al Supremo Gobierno la concesin o no de la personalidad jurdica. El malestar que entre las clases trabajadoras produjo el desarrollo del capitalismo, que debe su auge, en gran parte, al ambiente de libertad en que le correspondi desenvolverse, trajo como lgica consecuencia una reaccin que se tradujo en huelgas y protestas. El gobierno, que se vio incapaz de contener estos movimientos generalizados, prefiri colocarlos dentro de un margen de legalidad y, al efecto, dict la Ley de 1864, que aceptaba la huelga dentro del campo del Derecho Privado, castigndola nicamente cuando iba acompaada de violencia. La repeticin continuada de este fenmeno, la intervencin de la Iglesia en favor de la clase desvalida, la accin de ciertos hombres, el ejercicio del poder por partidos de avanzada social, los congresos obreros internacionales, etc., fueron poco a poco formando ambiente en el mundo entero acerca de la necesidad de contar con una legislacin especial de carcter social, protectora del dbil econmicamente en el contrato de trabajo, para permitirle contratar, si no en un pie de igualdad con el patrn, a lo menos en condiciones ms humanas y favorables que las que imperaban en ese entonces. Los capitalistas o industriales, ante el temor siempre en aumento de los repetidos movimientos obreros, tambin sumaron sus voces a los que pedan una legislacin especial. Comprendan que era ms conveniente a sus intereses contar con un Derecho nuevo que encauzar las aspiraciones de los asalariados que seguir expuestos a soportar las protestas crecientes del malestar del momento, protestas que solamente podan ahogarse por la fuerza, con la intervencin de la polica. Nace as un Derecho nuevo, conocido bajo diversos nombres, como hemos tenido oportunidad de exponerlo, y que, ahora, casi universalmente, es llamado Derecho del Trabajo. 8. INNOVACIONES EN EL DERECHO TRADICIONAL. Este Derecho nuevo ha remecido, y muy fuertemente, el Derecho tradicional. De paso se pueden apuntar las principales modificaciones que ha introducido en nuestra legislacin general. Respecto al Derecho Civil ha innovado en cuanto a las siguientes materias: ha establecido una tutela legal a favor de los asalariados; ha hecho irrenunciables los derechos que les concede; ha hecho dirigido el contrato de trabajo; ha creado los contratos colectivos; ha modificado la capacidad para contratar de los menores; ha creado una forma nueva de asociacin: el sindicato; ha cambiado la teora de la culpa por la del riesgo social en los accidentes del trabajo; ha reformado el orden de sucesin en materia de derechos previsionales; ha reducido enormemente los plazos de prescripcin; ha establecido remuneraciones mnimas irrenunciables y reajustables; ha permitido la intervencin del Estado en los diferendos colectivos del trabajo cada vez que ve amenazada la tranquilidad social, etc. En cuanto al Derecho Comercial, ha innovado respecto a los contratos de los factores y dependientes del comercio y de los hombres de mar. Referente al Derecho Procesal, ha innovado en cuanto ha creado una justicia especial del trabajo, con un procedimiento tambin especial para conocer de las contiendas individuales del trabajo y, paralelamente, ha creado un sistema para solucionar los conflictos colectivos del trabajo. En el Derecho Administrativo ha creado organismos tcnicos y especializados en materia de legislacin social, como el Ministerio del Trabajo, Direccin del Trabajo, Comisiones Mixtas de Sueldos, Junta Calificadora de Empleados y Obreros, etc., que eran desconocidos hasta hace poco. El Derecho Internacional ha visto formarse a su vera el Derecho Internacional del Trabajo desde que por el Tratado de Versalles se cre la Organizacin Internacional del Trabajo, institucin que ha logrado imponer sus convenios a travs de 150 pases que de ella forman parte, consiguiendo as que exista un verdadero Cdigo Internacional del Trabajo, a lo menos respecto a los principios ms fundamentales que sustenta. Por ltimo, el Derecho Poltico tiende a modificarse por la accin constante y progresiva de las asociaciones gremiales, a las cuales en muchos pases ya se les ha reconocido representacin legislativa.

9. FUENTES DEL DERECHO DEL TRABAJO. Generalmente, en el estudio de cualquiera rama del Derecho es posible distinguir, dentro del orden interno, cuatro fuentes bien marcadas que le sirven de origen; ellas son: ley, jurisprudencia, doctrina y costumbre. En Derecho Laboral, rama nueva, en formacin inspirada en principios opuestos a los que informan el Derecho clsico, protectora, foral y que contiene mandatos de orden pblico, el estudio de sus fuentes tiene un carcter prctico inmediato: buscar de dnde provienen las reglas aplicables a las relaciones del trabajo. Pueden clasificarse en fuentes tericas o de formacin de la ciencia del Derecho del Trabajo y prcticas o de aplicacin del mismo Derecho. Ambas categoras pueden encontrarse en el plano nacional e internacional. Dentro de las fuentes tericas corresponden: la accin cientfica o doctrinaria; la enseanza de los autores y las recomendaciones o votos aprobados en congresos oficiales y cientficos. Dentro de las fuentes prcticas es posible sealar: la Constitucin, leyes, reglamentos y decretos; reglamento interno del taller; contratos colectivo e individual de trabajo; dictmenes administrativos; convenios internacionales; jurisprudencia; usos y costumbres; derecho natural; principios generales del derecho y conceptos de justicia social, moral y equidad.10 10. ESQUEMA FUENTES DERECHO LABORAL. MATERIALES (propias, reales o produccin) positivas) a) FORMALES (impropias, traslaticias o jurdico-

Directas * Sociedad - en general ----------------------- Principios generales del Derecho - en particular -------------------- Costumbre profesional * Estado - Legislativo ---------------------- Ley * Constitucin Poltica del Estado (Gnero) * Ley * Tratados Internacionales * Convenios *O.I.T. * Multilaterales * Bilaterales - Judicial ------------------------- Jurisprudencia - Ejecutivo ------------------------Potestad Reglamentaria

* Grupos Sociales Organizados ---------------- Contratacin Colectiva con Carcter Profesional (Sindicatos) * Empleador ----------------------------------- Reglamento Interno de la Empresa b) Indirectas * Doctrinas * Religin * Filosofa * Moral * Economa * Naturaleza Humana
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DAVID GALEMIRI, Reglamento interno, pg. 13.

* Progreso Tecnolgico * Revoluciones CAPTULO II. LA CUESTIN SOCIAL. 1. LA CUESTIN SOCIAL: ORIGEN, REALIDAD, COMPLEJIDAD Y NATURALEZA ECONMICOMORAL; SUS EVENTUALES SOLUCIONES. La definicin ms conocida y popularizada de cuestin social es la dada por el socilogo italiano Olgiati, quien dice que es el conjunto de males que actualmente reinan en la sociedad respecto al trabajo, de los cuales deseamos saber las causas y buscar los remedios. Esta definicin es muy amplia y por lo mismo adolece de vaguedad, pero s tiene la virtud de reflejar el contenido de la cuestin social no solamente de un instante, sino que puede aplicarse con propiedad a diversas pocas. Desde principios del siglo pasado que existe malestar en las clases trabajadoras, cuando, desaparecidos los gremios, quedaron entregadas a la libertad de contratar de los prestadores de servicios. Ya hemos sealado cmo imper desde el principio del capitalismo un marcado individualismo en la orientacin del Derecho y cmo, dentro de la libertad para contratar, el obrero siempre tuvo que aceptar las condiciones sealadas por el patrn. Ello trajo como consecuencia fatal el enriquecimiento cada vez en aumento del capitalismo a costa del empobrecimiento progresivo del trabajador. Antes, la diferencia econmica entre el maestro director de un taller y un operario que laborara en l no era notoria; en el capitalismo cada vez se hizo presente con mayor fuerza. Sin embargo, anotan los autores, no slo el factor econmico influye en la cuestin social. Tambin gravita, y en forma importante, el factor moral, ya que el industrial divisa en el obrero nicamente un elemento incorporado a su fbrica, le interesa siempre que est en condiciones de producir sin que le preocupen su bienestar personal, econmico o el de su familia. Al patrono lo mueve el apetito de hacer mayores ganancias y aumentar su produccin y con ello su capital. El obrero, por su lado, cumple con lo necesario para ganar su jornal y mira con odio y rencor a quien le da la oportunidad de ganarse el pan; comprueba en el patrono el espritu utilitario que le gua y el bienestar y progreso econmico obtenido, en parte, con su sacrificio. Desde que el Estado empieza en este siglo a intervenir en el trabajo, especialmente a travs de una legislacin cada vez ms intervencionista, trata de investigar las causas del malestar entre la clase trabajadora y busca soluciones adecuadas para satisfacer sus aspiraciones, las que entrega para su aplicacin mediante la dictacin de leyes y contratos. No obstante tal actitud, no es mucho lo que se puede avanzar en la solucin de los problemas que constituyen la cuestin social si a la vez no se cuenta con la cooperacin de las partes directamente interesadas en el trabajo: patronos y obreros. Los primeros pueden hacer mucho para aliviar la tensin que se observa en las relaciones con los asalariados, preocupndose de su bienestar, progreso econmico y tcnico, previsin, etc., para lo cual suelen valerse de los departamentos de bienestar que existen en industrias de importancia. Los trabajadores, por su parte, pueden contribuir igualmente a ello encuadrando sus peticiones dentro del marco de la ley, de las posibilidades reales de la industria y sin menoscabar los derechos de otros grupos de asalariados ni amenazar la situacin econmica del pas o su existencia misma. De esta triple intervencin en el trabajo puede esperarse la solucin, si no de todos, por lo menos de la mayora de los problemas que forman la cuestin social. 2. LAS DOCTRINAS SOCIALES. Se denominan tales los diversos sistemas ideados para estudiar la organizacin social y resolver los problemas que comprende la cuestin social.

Las diversas doctrinas careceran de valor si nicamente dedicaran esfuerzos a la investigacin cientfica o a la especulacin con las conclusiones que de ella obtuvieren. No es ese su fin; deben tratar de llevar a la prctica los principios por ellas sustentados, o que obtienen mediante la poltica social, que se ha definido como la accin de las diversas doctrinas econmicosociales en orden a conseguir la realizacin de los principios sustentados por ellas. La poltica social es, pues, como la dinmica de esas doctrinas.1 Las teoras sociales han sido clasificadas de muy distintas maneras por los autores, y esto ha sucedido porque algunas de ellas, aunque son totalmente antagnicas, parten de unos mismos principios, como el socialismo y la doctrina de la Iglesia Catlica, o son movimientos que ha inspirado un mismo filsofo, aun cuando las conclusiones a que arriben las doctrinas sean absolutamente dispares. As Hegel es citado como inspirador del marxismo y al mismo tiempo del nacionalismo o nazismo. Hecha esta advertencia, intentaremos dar una clasificacin de las doctrinas sociales y para el objeto las dividiremos en cuatro grupos: a) individualista o liberal; b) socialista; c) cristianismo social, y d) otras tendencias, entre las cuales podemos hacer figurar el anarquismo, sindicalismo, cooperativismo, agrarismo, solidarismo y justicialismo. Autores que han querido dar una aplicacin prctica a la clasificacin de las doctrinas sociales, han dicho que sus principios se relacionan con la mayor, menor o ninguna injerencia que el gobierno tenga con los individuos que forman la sociedad que rige. As, dicen que las doctrinas liberales sustentan el principio de que el mejor gobierno es el que menos gobierna, para facilitar la competencia sin trabas entre los hombres; para las doctrinas socialistas, el mejor gobierno es el que gobierna ms, ya que la falla actual es gobernar slo para mantener a los ricos en sus posesiones y a los pobres en su pobreza, y para los anarquistas, el mejor gobierno es aquel que no gobierna, que se elimina a s mismo y que permite a los individuos autosuficientes, moralmente competentes, lograr la armona natural que ellos persiguen. Hecha la clasificacin, analizaremos muy someramente los principios sustentados por las diferentes doctrinas sociales, citando, aunque sea de paso, a sus principales sostenedores, obras publicadas o realizadas y la filosofa que les sirve de fundamento. Grupo individualista o liberal: Dentro de la evolucin y desarrollo de las doctrinas sociales, nos corresponde referirnos en primer lugar a las doctrinas liberales o individualistas. Estas escuelas se caracterizan sobre todo por su fe en las leyes econmicas, que consideran inexorables y que estiman que deben regir la actividad social sin restriccin alguna, las cuales tampoco pueden variarse desde que no han sido formuladas por los hombres. Las escuelas liberales propiamente tales basan sus principios en la escuela fisicrata de mediados del siglo XVIII. Repudian la intervencin del Estado en el trabajo y en las actividades particulares. Estiman perniciosa y contraproducente la legislacin obrera, sin que aporten otras soluciones para dominar el malestar social. La mxima que les sirve de distintivo es laissez faire, laissez passer, le monde va de lui mme. Su inspirador filosfico es el socilogo y filsofo Herbert Spencer, autor de la obra El hombre en contra del Estado. Como principal sostenedor del liberalismo se conoce a Adam Smith, autor de la obra Investigaciones sobre la naturaleza y la causa de la riqueza de las naciones, publicada en 1776, en la que sostiene que el trabajo es la fuente de la riqueza. La obra del padre de la economa poltica fue continuada por Juan Bautista Say, Leroy Beaulieu, Marshall, Molinare, Guyot y CourcelleSeneuil. Este ltimo, que fue profesor en la Universidad de Chile, dej numerosos discpulos en nuestro pas, entre los cuales debe destacarse a don Zorobabel Rodrguez. El optimismo que revesta a los principios sostenidos por las escuelas liberales se vio seriamente combatido a principios del siglo XIX por dos economistas: Malthus y Ricardo. El primero sostuvo que la poblacin aumentaba en progresin geomtrica en tanto que los alimentos se producen en proporcin aritmtica, de donde conclua que si los habitantes del mundo se seguan multiplicando en esa forma, mantenindose la produccin de alimentos, llegara el momento en que no habra

cmo sustentar la vida. Ricardo, por su parte, es autor de la teora de que mientras los salarios van en disminucin, las rentas territoriales, reservadas exclusivamente a los propietarios, van siempre progresando. Dichas teoras pesimistas indudablemente influyeron en contra del prestigio de las escuelas liberales y favorablemente sobre las nuevas ideas socialistas que empezaban a dar sus primeros pasos en ese entonces. Dentro de las escuelas liberales es digno destacar la Escuela de Reforma Social o de Le Play. Esta escuela tambin es conocida con el nombre de Escuela de la Paz Social, porque predica la no violencia y sostiene que la transformacin de la sociedad puede alcanzarse por medio del desarrollo de los lazos familiares, fortificando la autoridad paterna o la iniciativa patronal y la solidaridad entre patrones y obreros. Como medios para obtener su finalidad repudia la intervencin del Estado y preconiza la libertad de testar. El fundador e impulsor de esta escuela es el ingeniero francs Federico Le Play, de la poca de Napolen III. Se vali del mtodo de la observacin y escribi numerosas monografas. Se caracteriza esta escuela por la belleza de sus concepciones; sus doctrinas cristianas; porque los principios econmicos los reemplaza por principios morales y cree que la solucin de muchos de los problemas se encuentra en la unin de la familia. Grupo socialista: La definicin de la doctrina socialista es muy difcil de intentar si se toma en cuenta que abarca un campo amplsimo. La ms justa parece ser la que dice que socialismo es la accin internacional del proletariado que trabaja por su emancipacin material y moral mediante la expropiacin del capitalismo y su reemplazo por un capital colectivo nico. En tal concepto se comprenden las dos etapas esenciales del socialismo: destruccin del rgimen capitalista existente y substitucin por uno nuevo, en el cual el capital ser comn o colectivo, segn las diversas teoras que emanan del tronco comn llamado socialismo. Los medios para conseguir estos objetivos varan enormemente segn el sistema socialista que se siga. Segn el marxismo, el rgimen capitalista se destruira solo, por la creciente concentracin de capitales y por la lucha cada vez ms enconada entre capitalistas y asalariados. Para los bolcheviques, la destruccin del capitalismo debe obtenerse por medios directos y violentos. En cambio, los socialistas modernos estiman que ello puede obtenerse por la evolucin revolucionaria, preparando previamente a la clase obrera. Como medios legales de obtener la implantacin del socialismo se sealan los siguientes: a) socializacin de la propiedad privada mediante la abolicin del derecho de herencia; b) impuestos progresivos a la renta y a las herencias, y c) la expropiacin. El socialismo ha participado en diversos movimientos revolucionarios desde el siglo pasado y ha celebrado numerosas reuniones internacionales de afiliados a partidos socialistas, realizaciones con las cuales ha influido enormemente sobre el pensamiento de las clases trabajadoras. Bosquejaremos su actuacin. Particip activamente el socialismo en la Revolucin de 1848, movimiento romntico, de carcter intelectual, que proclam el derecho al trabajo y en el que le cupo destacada actuacin a Luis Blanc, creador de los Talleres Nacionales, ideados para absorber la cesanta mediante la realizacin de obras pblicas y que, en definitiva, resultaron un fracaso. Posteriormente y en la misma Francia participa el socialismo en la revolucin social llamada de la Comuna, que estall en Pars en marzo de 1871, al retirarse las tropas alemanas vencedoras de Napolen III. Este movimiento preconizaba la destruccin del Estado burgus y su reemplazo por un sistema federal formado por las comunas de todo el pas. Los socialistas eran una minora dentro de este movimiento, que realiz un gobierno confuso y limitado a Pars. Prontamente fue sofocado por las tropas nacionalistas francesas y su derrota influy grandemente en la disolucin de la Primera Internacional Obrera. En el siglo pasado, una rama del socialismo, el bolchevismo, hace estallar un golpe revolucionario en Rusia, en marzo de 1917, que derroca al zarismo y se instala en el poder. En cuanto a los congresos internacionales celebrados por los trabajadores socialistas, conocidos como Internacionales Obreras, existen varias en la historia del socialismo. Cada una de ellas ha tenido una existencia de varios aos. Cada una de ellas ha celebrado diversas reuniones en ciudades

distintas. Cada una de ellas persigue un objetivo determinado y, por cierto, distinto al que sostienen las otras. Cada una de ellas es mantenida por la fraccin socialista que cree poseer la verdad en cuanto a los principios en que se funda y a los medios que deben emplearse para imponerlos en el mundo capitalista. La Primera Internacional Obrera fue fundada en Londres por Carlos Marx en 1864, a la que adhirieron numerosos partidos obreros seguidores de sus ideas; era de carcter revolucionario y celebr numerosas reuniones. Su fracaso se debi en parte a la derrota de la Comuna y a la divisin que se produjo en 1872 entre socialistas y anarquistas. La Segunda Internacional se fund en Amsterdam en 1889; ha celebrado congresos obreros desde entonces, a ella se encuentran afiliados la gran mayora de los partidos socialistas y repudia al comunismo. La Tercera Internacional o Comintern es la comunista, que funcion en Mosc desde 1919 hasta 1943, creada con el objeto de implantar el comunismo mundial y que fue combatida duramente por los socialistas. El 22 de mayo de 1943, el comunismo internacional fue disuelto, segn lo anunci el Presidium del Comit Ejecutivo. Ello se debi a que los partidos comunistas no necesitaban a la poca de una organizacin de ese tipo poltico as se sostuvo pero en realidad se debi ms que todo a razones de guerra. La URSS de aquel entonces, necesitaba de la ayuda material de los aliados para imponerse sobre Alemania, y los aliados condicionaron su auxilio a la disolucin de este organismo, que era de un tinte definido en la situacin mundial existente, que separaba a los pases en dos campos opuestos. Ms tarde los comunistas necesitaron una nueva organizacin y as volvieron a establecerla con otro nombre. En efecto, el 5 de octubre de 1947 se hizo el anuncio de que una Oficina de Informacin Comunista (Communist Information Bureau), o Cominform, haba sido establecida por nueve de los partidos comunistas europeos, incluyendo el de la Unin Sovitica. De acuerdo con el texto de la resolucin adoptada por los miembros de los Comits Centrales de los partidos de Yugoslavia, Bulgaria, Rumania, Hungra, Polonia, Unin Sovitica, Francia, Checoslovaquia e Italia, stos decidieron crear un Bureau de Informacin, a fin de mantener un intercambio de la experiencia de los diferentes partidos, y en caso de necesidad coordinar sus actividades a base de convenios. Se decidi que la Oficina publicara un rgano de prensa y que la ciudad de Belgrado fuera la sede del Cominform. Posteriormente, ante la defeccin de Tito, se cambi la sede a Bucarest. A raz de la visita de altos dirigentes soviticos a Inglaterra, juntamente con la revisin de la poltica de Stalin, anunciaron la disolucin del Cominform. Para el estudio del socialismo se puede dividir su historia en tres pocas: antes de Marx, con Marx y posterior a Marx. En la primera poca, esto es, antes de Marx, puede citarse por orden cronolgico a Platn, que en sus ideas de La Repblica y en el libro de Las Leyes propuso la comunidad de bienes, de alimentos y la educacin en comn de los hijos. Toms Moro, humanista y mrtir de la fe catlica, canonizado en 1935, quien en el siglo XVI public su obra Utopa, en la que describe un pas imaginario, gobernado por una sociedad comunista, y en la que mezcla reformas que parecen de inters con hechos que le dan cierto viso histrico al asunto, pero que l mismo califica de absurdas. Toms Campanella, siglo XVII, autor de la Ciudad del Sol, en que tambin se relata la vida de una ciudad imaginaria, si bien no en forma tan optimista como el anterior, lo que se debi, seguramente, a que Campanella vivi en prisin casi la mitad de su vida.2 Francisco Bobeuf, autor del Manifiesto de los Iguales, que intent llevar a la prctica un golpe comunista que l encabezaba con el nombre de Graco, por lo cual fue ordenado ejecutar por el Directorio en 1797. Las reducciones jesuitas en Paraguay, en los siglos XVII y XVIII, que pueden calificarse como organizacin socialista teocrtica. Los precursores del moderno socialismo aparecen a fines del siglo XVIII y principios del siglo XIX, cuando precisamente empezaba a destacarse la importancia de la cuestin social. Entre ellos merecen citarse los siguientes: Enrique de SaintSimon (17601815), gran partidario del industrialismo y sostenedor terico de los principios socialistas; Roberto Owen (17711858), gran industrial ingls, aplic prcticamente las ideas socialistas fundando varias colonias comunistas en Inglaterra y Estados Unidos, fue iniciador de las primeras cooperativas; Carlos Fourier (17721837), quien, si bien reconoca el derecho de propiedad, quera obligar a los propietarios a ponerla en

comn; creador del falansterio (falance) o familisterio, especie de sociedad cooperativa de consumo y produccin, que se autoabastecera y en el que el salario desapareca; Carlos Rodbertus (18051875), considerado como el iniciador del socialismo cientfico; Luis Blanc (18111882), que no slo preconizaba las ideas socialistas, sino que en parte las llev a la prctica con la creacin de los Talleres Nacionales durante la Revolucin de 1848, con el objeto de absorber la cesanta obrera; Fernando Lasalle (18251865), buen orador y agitador de multitudes, llamado el rey de los obreros, quien formul la Ley de Bronce de los Salarios, segn la cual los salarios, bajo la ley de la oferta y la demanda, se reducen siempre al tanto necesario para sostener y propagar la vida, sin que pueda subsistir un salario ms bajo ni sea posible lograr uno ms alto. La segunda etapa del socialismo es la que se realiza con Marx y es conocida como la del socialismo cientfico. Carlos Marx naci en la ciudad prusiana de Trveris, en 1818, de padres burgueses de origen judo; convertido al protestantismo, fue expulsado de Alemania poco despus de la Revolucin de 1848. Vivi ms de treinta aos en Inglaterra, organiz all la Primera Internacional Obrera y muri en Pars en 1883. Fue hombre de ciencia, de gran cultura econmica, filosofa e histrica. Sus principales obras son: El Manifiesto Comunista, El Capital, Crtica a la Economa Poltica y La Miseria de la Filosofa. Influy sobre l la filosofa de Hegel. El Manifiesto Comunista, escrito en colaboracin con Federico Engels, fue publicado en vsperas de la Revolucin Socialista de 1848. En l se encuentran en germen las doctrinas marxistas, expuestas en forma concisa y entusiasta. El Capital, considerado como la Biblia Socialista, consta de tres tomos. El primero fue publicado en 1867 y los posteriores en 1885 y 1894, por Engels, despus de la muerte de Marx. Las principales teoras marxistas que se exponen en estas obras son tambin tres: teora del valor o de la plusvala; materialismo histrico o determinismo econmico, y lucha de clases. Segn la teora del valor o de la plusvala, el valor consiste nicamente en el trabajo; por lo tanto, la parte del trabajo que el patrn toma para s en forma de utilidad no es sino un despojo que hace al trabajador. Este excedente de trabajo, no cubierto por el salario pagado, lo llama plusvala o supervalor, sosteniendo que el obrero tiene derecho al producto ntegro de su trabajo. El capital, agrega, tiene por consiguiente un origen viciado. Tiene que desaparecer y de hecho va a desaparecer. El capital crece cada da, y cada da se concentra ms en manos de unos pocos. Frente a l surge un proletariado organizado que abatir final y definitivamente al capitalismo. La teora del materialismo histrico o determinismo econmico sostiene que todos los fenmenos sociales, incluso los morales, ideolgicos y religiosos, tienen por causa un fenmeno econmico, o sea, el motivo determinante para las transformaciones histricas es sustancialmente econmico. Seala que en la produccin social de los medios de subsistencia, los hombres contraen relaciones determinadas, necesarias e independientes de su voluntad, relaciones de produccin que son correlativas a un grado determinado del desarrollo de sus fuerzas productivas. Estas relaciones forman la estructura econmica de la sociedad (infraestructura), sobre la que se edifica una superestructura jurdica y poltica. Sostiene que el modo de produccin de la vida material determina, en general, el proceso social, poltico e intelectual de la vida, y que, en consecuencia, podra transformar la sociedad cambiando su organizacin econmica, lo cual se verificar por medio de la lucha de clases. Este tercer principio dice que es fatal en la humanidad. Que existi entre el feudalismo y sus siervos y que pas a ser reemplazado por la lucha entre burguesa y proletariado. Agrega que est marcado el fin de la lucha de clases por la supresin de la clase minoritaria. La sociedad avanza hacia una futura sociedad sin clases, lo que se obtendr por la autodestruccin del capitalismo debido a la enorme concentracin de capitales. Sostiene que como la clase capitalista vencida no se resignar a su supresin, debe existir un perodo transitorio de dictadura proletaria, que debe durar mientras se edifica la nueva sociedad socialista sin clases. De Marx se ha dicho, y con razn, que cre el socialismo cientfico, uni dos conceptos dispersos hasta ese entonces, proletariado y socialismo, e infundi alma al obrero. Su mrito radica principalmente en que supo darle sabor de ciencia a la doctrina, al valerse de la economa, y pudo

resumir en mejor forma las crticas contra la sociedad burguesa, planteando las consignas revolucionarias para el futuro. De all que en un principio y durante el apogeo de las doctrinas marxistas se consider marxismo como sinnimo de socialismo. Sin embargo, cuando se comprob ms tarde que eran exagerados los resultados a que llegaba el maestro, que la clase media subsista, que la autodestruccin del capital no se divisaba y que no todo estaba regido por la economa, apareci el sistema llamado socialista reformista o revisionista, que admite desde entonces hasta hoy muchsimos matices. Joseph Caillaux ha dicho: Marx y el marxismo han sido condimentados con todas las salsas, por sus partidarios y por sus adversarios. Esto es tan cierto que, en presencia de las interpretaciones de sus pretendidos discpulos, Marx deca jocosamente al fin de su vida: en cuanto a m concierne, yo no soy marxista .3 Del socialismo primitivo que opona al individualismo predominante el Estadoprovidencia al Estadogendarme a las diversas formas del socialismo moderno, encontramos muchsimas diferencias. A ms del socialismo estrictamente marxista o cientfico, hay muchsimos otros que llevan este nombre, sea solo, con agregados, como revisionistas o reformistas, moderados, comunistas, socialistas de Estado, entre los que se pueden calificar al fascismo, nacionalsocialismo, bolchevismo, colectivismo revolucionario, etc. Todos ellos, cul ms, cul menos, se inspiran en Hegel y en los principios cientficos sustentados por Marx, dando enorme preponderancia a la intervencin del Estado. Sin embargo, las formas sealadas del socialismo de Estado se miran como totalmente opuestas a las simplemente llamadas socialistas. Cul posee la verdad predicada por Marx? Cules son los verdaderos socialistas? Los autores sealan que el verdadero socialismo es aquel que tiene el sentido revolucionario de una sola clase contra todo un orden social que la daa. Verdadero socialismo, agregan, es algo muy afn de verdadero comunismo. Mientras los socialistas, revisionistas o moderados aceptan la lucha de clases, las diversas formas de socialismo de Estado la suprimen. He aqu la gran diferencia. Cristianismo social: La doctrina social de la Iglesia es la aplicacin de las normas de la moral cristiana a los problemas actuales. Viejos principios contenidos en los Mandamientos, en los Evangelios, Epstolas de San Pablo y obras de los Padres de la Iglesia, como San Agustn y San Ambrosio, y principios filosficos sostenidos por la Escuela Escolstica y su principal representante Santo Toms de Aquino, sirven de fundamento a las soluciones dadas por la Iglesia a los males actuales. Adems del catolicismo social, existen el protestantismo social y el cristianismo social no confesional. El primero llega hasta negar el derecho de propiedad y a establecer el colectivismo en su reemplazo, por lo que bien puede considerrsele como socialismo cristiano; a la organizacin corporativa opone la asociacin cooperativa; tiene base individualista, fundada en el libre examen, y se ha desarrollado especialmente en los pases protestantes. El cristianismo social no confesional est alejado de la Iglesia, pero se inspira en el Evangelio; predica la riqueza comn o nacionalizada; una jerarqua social determinada por los servicios rendidos y el sometimiento al Evangelio. No obstante la importancia que pueden revestir estos movimientos, en nuestro estudio nos interesa particularmente el catolicismo social, cuyas bases fundamentales se encuentran en las Cartas Pontificias, en especial en dos de ellas, la Rerum Novarum de Len XIII y la Quadragesimo Anno de Po XI. Adems, tienen importancia la Caritate Christi Compulsi, la Divini Redemptoris y Centesimus Annus, de 18 de mayo de 1991. La Encclica Rerum Novarum (Cosas Nuevas) fue dada por el Papa Len XIII, el 15 de mayo de 1891; consta de una Introduccin y de dos Partes, una Negativa y otra Positiva. En la introduccin analiza la existencia de un conflicto econmico producido por mltiples causas, que induce al Vicario de Cristo a tratar de la cuestin obrera, proclamando en cumplimiento de su cargo apostlico los principios de una solucin justa y equitativa del problema. En la Parte Negativa define el problema obrero, su naturaleza y sus causas; analiza la solucin entregada por el socialismo y en seguida la refuta, tildndola de inepta, injusta y subversiva. En la Parte Positiva seala la solucin del problema propuesto por la Iglesia, que comprende remedios divinos (doctrina,

preceptos y accin benfica) y remedios humanos (unin de los esfuerzos de todas las clases sociales y accin de las leyes y de la autoridad). En la Parte Positiva, Remedios Divinos, que seala la solucin al problema social propuesto por la Iglesia y es por ello la que debe interesarnos especialmente, dividida en tres partes, dice lo siguiente: Doctrina: La Iglesia instruye con su doctrina, enseando, en especial, al obrero y pobre, que existe una desigualdad natural, necesaria y conveniente al hombre; que el trabajo, despus del pecado, es penoso porque es expiatorio; que es imposible librar al hombre de las penalidades de la vida presente y que la relacin natural entre ricos y pobres, entre el capital y el trabajo, no es de guerra, sino de unin. Preceptos: La Iglesia rige y une con sus enseanzas y preceptos las voluntades de ricos y pobres: para dirimir la lucha entre el capital y el trabajo ensea tanto a los patrones como a los obreros sus mutuos deberes; no contenta con apaciguar de esta manera el conflicto, tratar de unir las dos clases con lazos de ntima unin y amistad, enseando que no la presente, sino la futura vida debe ser objeto de nuestras aspiraciones y que para sta nada importan ni la abundancia ni la escasez de bienes temporales, sino ms bien el uso que de ellos se haga; recuerda especialmente a los ricos el peligro de las riquezas y la cuenta que de ellas debern dar a Dios, y que no son propietarios absolutos de sus bienes sino slo administradores de ellos, y que, segn la voluntad de Dios, su dueo absoluto, deben emplear lo superfluo para el alivio del menesteroso; recuerda a los pobres que no deshonran la pobreza ni el ganarse el sustento con el trabajo, como lo prueba el ejemplo del Hijo de Dios; que la verdadera dignidad y riqueza consiste en la virtud y que los pobres son ms amados de Dios. Accin benfica de la Iglesia: Expresa que la Iglesia ejerce influjo sobre la vida moral y temporal de los hombres y que son intiles los esfuerzos de reemplazar la caridad que ella predica con otras de beneficencia humana. En la Parte Positiva, Remedios Humanos, reconoce que es necesario concurrir a la solucin de la cuestin obrera con medios humanos, los cuales divide en dos: Ayuda del Estado y Accin de Obreros y Patrones. En cuanto a la ayuda del Estado, la justifica diciendo que es un deber procurar, mediante el conjunto de las leyes y de la administracin pblica, el mayor bien econmico y moral del pas, lo que debe buscarse con ms afn tratndose de la clase proletaria, que es la numerosa y necesitada y contribuye con su esfuerzo a la prosperidad de la nacin. Reconoce, s, que el Estado debe defender la propiedad privada, reprimir con la fuerza y alejar de los obreros a los agitadores que tratan de engaarlos y arrastrarlos a actos de violencia y subversivos del orden. Seala que el Estado debe intervenir en las huelgas cuantas veces ellas amenacen el bien comn o la pblica tranquilidad, y preferentemente con medidas preventivas que alejen las causas de tales conflictos. Estima que el Estado puede defender a la clase obrera con las siguientes medidas: procurndole el descanso corporal y espiritual en domingos y das de fiesta; procurando que el trabajo no sea excesivo; limitando el trabajo de nios y mujeres; procurando que se pague al obrero un salario justo (no debe ser insuficiente para la sustentacin de un obrero frugal y de buenas costumbres; si l, obligado por la necesidad o movido por el miedo de un mal mayor, aceptase una condicin ms dura, sera eso hacerle violencia y contra esa violencia reclama la justicia); facilitando al obrero la adquisicin de propiedad privada, y disminuyendo los impuestos sobre las propiedades pequeas. Es curioso anotar que estos puntos se encuentran incorporados hoy da en la legislacin de la mayora de los pases del mundo. Respecto de la accin de obreros y patrones, indica que pueden realizar las siguientes obras: organizar sociedades de socorros mutuos, de previsin y patronato; organizar asociaciones obreras (mejor es que estn dos juntos que uno solo, porque tiene la ventaja de su compaa. Si yo cayere, me sostendr el otro. Ay del solo, que cuando cayere no tiene quin le levante) y organizar asociaciones privadas de carcter religioso. En resumen, puede decirse que la Encclica Rerum Novarum muestra que la concepcin socialcatlica parte de una base distinta a la concepcin materialista de Marx, ya que mientras sta sostiene que todo tiene por base lo econmico, sobre lo que se edifica la superestructura, para la filosofa cristiana junto al cuerpo est el espritu, del cual debe preocuparse principalmente el hombre, que ha venido al mundo a preparar el camino para la vida eterna (mi reino no es de este mundo), pero, reconociendo el malestar existente en la parte econmica, aconseja al obrero

resignacin, respeto a la propiedad privada, rechazo al odio y a la lucha de clases; al patrn dar un buen trato a sus operarios, pagarles un justo salario y emplear lo superfluo de sus bienes en el alivio de menesterosos, y al Estado emplear las leyes y la administracin pblica para obtener el bienestar de la clase obrera, reconocer y fortalecer la propiedad privada e intervenir en los conflictos colectivos, previnindolos y permitiendo la libre asociacin. La Encclica Quadragesimo Anno (Cuadragsimo Ao) fue dada por el Papa Po XI el 15 de mayo de 1931, justamente como un homenaje a los cuarenta aos de la Rerum Novarum. Consta de tres partes principales. En la primera trata de los frutos prcticos de la Rerum Novarum en la doctrina, leyes y asociaciones; en la segunda se refiere a la autoridad de la Iglesia en materias sociales y econmicas, y en la tercera considera los cambios experimentados por la cuestin social desde Len XIII hasta 1931, apuntando cmo el industrialismo y el imperialismo internacional del capital han reemplazado la libre competencia. La Encclica Quadragesimo Anno reiter los principios anteriores, formulando la acusacin de que la vida econmica continuaba horrendamente dura, cruel y atroz. Al mismo tiempo, el documento destac que corresponde a la autoridad pblica, por razones de bien comn, fijar qu es lcito y qu no a los poseedores en el uso de sus bienes. El trabajo debe estar destinado a la produccin de bienes verdaderamente tiles, y no a lo que caprichosamente determine el empresario; es injusto que el capital reivindique para s todo el rendimiento, la totalidad del producto, dejando al trabajador apenas lo necesario para reparar y restituir sus fuerzas, ya que en la reparticin de las ganancias debe imperar una justa distribucin, una justicia social. Se impone, paralelamente, la redencin del proletariado, con la implementacin de la propiedad familiar, el salario justo y la restauracin del orden social. Al respecto, Po XI subraya el principio de subsidiariedad, que indica lo siguiente: las tareas que idneamente pueden desempear los individuos, grupos menores y grupos mayores de la sociedad, a ellos deben encomendarse. Al Estado, en cambio, le corresponde dirigir, vigilar, urgir, coordinar y castigar, segn el caso y las circunstancias lo requieran, supliendo a las personas y grupos privados cuando stos no puedan cumplir eficazmente su cometido, o cuando circunstancias de bien comn impongan la actuacin estatal. Simultneamente la encclica destaca el desenvolvimiento de la organizacin sindical y corporativa, y propone la cristianizacin de la vida econmica segn principios de caridad, unin y colaboracin. El 3 de mayo de 1932, el mismo Papa Po XI escribi la Encclica Caritate Christi Compulsi (Compulsado por la Caridad de Cristo), en que da a conocer lo que llama enseanzas sociales de la Iglesia. El 19 de marzo de 1937, el mismo Papa dicta la Encclica Divini Redemptoris (Del Divino Redentor), en la que combate el comunismo ateo y la colaboracin de los catlicos con los comunistas. Igualmente, dio otras dos encclicas, las nicas no publicadas en latn, combatiendo al nazismo y al fascismo. Otras declaraciones pontificias posteriores de reciente data han acentuado el rechazo del socialcristianismo al individualismo posesivo.4 En la Encclica Mater et Magistra, Juan XXIII incluy entre las exigencias propias del bien comn, dar ocupacin al mayor nmero de obreros; evitar que se constituyan categoras privilegiadas, incluso entre los obreros; mantener una adecuada proporcin entre salarios y precios..., promovi la empresa cooperativa y la presencia activa de los trabajadores en las empresas donde estn incorporados, ya que no se los puede reducir a la condicin de simples silenciosos ejecutores. Despus de elogiar a la Organizacin Internacional del Trabajo, el Pontfice reitera la funcin social de la propiedad privada, que surge de la naturaleza misma del derecho de propiedad. En la Pacem in Terris (1963), el mismo Juan XXIII proclam nuevamente el derecho del asalariado al trabajo, a condiciones de labor conciliables para la mujer, con su situacin de esposa y madre; a una justa distribucin; al derecho de asociacin, promocin obrera, tutela de la actividad privada siempre que sta garantice a los principales derechos de la persona humana su perfecta intangibilidad, etc. Interesa mencionar que la Encclica se refiere a las declaraciones de derechos insertas en las Constituciones, y admite que las libertades y derechos de la persona sean reafirmados en las ordenaciones jurdicas positivas.

Por ltimo el catlogo de estos documentos sociales es sumamente extenso debe citarse, por lo menos, la Encclica Populorum Progressio, de Paulo VI, donde se reafirma la tesis de que la propiedad privada no constituye un derecho incondicional ni absoluto: no hay ninguna razn para reservarse en uso exclusivo lo que supera a la propia necesidad, cuando a los dems les falta lo necesario, y declara solemnemente que la economa debe estar al servicio del hombre. Hay un deber de solidaridad, se explicita, que obliga a los seres humanos y a los pueblos. Ideas similares haba declarado el Concilio Vaticano II, aclarando que el concepto de remuneracin equitativa en el trabajo debe incluir lo necesario para que el obrero y su familia puedan llevar una vida digna en el plano material, cultural y espiritual. A su vez, la carta de Paulo VI al cardenal Maurice Roy, en ocasin del octogsimo aniversario de la Rerum Novarum, en 1971, admite ampliamente la existencia y la funcin de los sindicatos, incluyendo el ejercicio de la huelga, cuyo derecho como medio ltimo de defensa queda ciertamente reconocido. En 1981, el Papa Juan Pablo II redact una nueva Encclica5 Laborem Exercens al cumplirse noventa aos de la Rerum Novarum. El flamante documento destaca que la distribucin desproporcionada de riqueza y miseria, como la existencia de pases y continentes desarrollados frente a otros no desarrollados, exigen una justa distribucin y la bsqueda de vas de justo desarrollo de todos. Hoy, en lugar de problemas de clase, es preferible hablar de problemas del mundo. Despus de reconocer que el trabajo humano es quiz la clave esencial de toda cuestin social, y que constituye una dimensin fundamental de la existencia del hombre en la Tierra, destaca que el trabajo debe estar en funcin del hombre, y no a la inversa. La Laborem Exercens condena la tesis del trabajo mercanca propia del capitalismo, pero advierte que ese error puede repetirse dondequiera que el hombre sea tratado de alguna manera a la par de todo el complejo de los medios materiales de produccin, como un instrumento y no segn la verdadera dignidad de su trabajo, o sea como sujeto y autor y, por consiguiente, como verdadero fin de todo el proceso productivo. El sistema sociopoltico liberal contina la Encclica reforzaba y aseguraba la iniciativa econmica de los poseedores del capital, pero no se preocupaba suficientemente de los derechos del hombre de trabajo. Para concluir con ese estado de cosas, el marxismo prosigue el documentove en la lucha de clases el nico medio para eliminar las injusticias sociales. Sin embargo, para realizar una autntica justicia social son siempre necesarios nuevos movimientos de solidaridad de los hombres de trabajo y de solidaridad con los hombres de trabajo, reconocindose, eso s, que el trabajo tiene prioridad sobre el capital (el capital est en funcin del trabajo y no el trabajo en funcin del capital), y que sobre esa base debe superarse la antonimia entre ambos conceptos. Del trabajo emanan deberes y derechos para el trabajador, cuyo reconocimiento es condicin fundamental para la paz del mundo contemporneo. La encclica se detiene igualmente en otros puntos: obligacin del Estado de promover una poltica laboral justa, de programar subsidios para los desocupados; concepcin de los sindicatos como elementos indispensables de la vida social, especialmente en las sociedades modernas industrializadas (aunque, alerta, no tienen carcter de partidos polticos que luchan por el poder y no deberan ni siquiera ser sometidos a las decisiones de los partidos o tener vnculos demasiado estrechos con ellos); reitera la admisin del derecho de huelga, como medio extremo; la proteccin al trabajador emigrante; la subordinacin de la propiedad privada al derecho de uso comn (destino universal de los bienes), etc. Similares conceptos han sido vueltos a reiterar en la reciente Encclica Veritatis Splendor (sobre algunas cuestiones fundamentales de la Enseanza Moral de la Iglesia), en la que se indica: Por esto la relacin inseparable entre verdad y libertad que expresa el vnculo esencial entre la sabidura y la voluntad de Dios tiene un significado de suma importancia para la vida de las personas en el mbito socioeconmico y sociopoltico, tal y como emerge de la doctrina social de la Iglesia, la cual pertenece al mbito [] de la teologa y especialmente de la teologa moral, y de su presentacin de los mandamientos que regulan la vida social, econmica y poltica, con relacin no slo a actitudes generales sino tambin a precios y determinados comportamientos y actos concretos.

A este respecto, el Catecismo de la Iglesia Catlica, despus de afirmar: en materia econmica el respeto de la dignidad humana exige la prctica de la virtud de la templanza, para moderar el apego a los bienes de este mundo; de la virtud de la justicia, para preservar los derechos del prjimo y darle lo que le es debido; y de la solidaridad, siguiendo la regla de oro y segn la generosidad del Seor, que siendo rico, por vosotros se hizo pobre a fin de que os enriquecierais con su pobreza (2 Cor. 8,9), presenta una serie de comportamientos y de actos que estn en contraste con la dignidad humana: el robo, el retener deliberadamente cosas recibidas como prstamo u objetos perdidos, el fraude comercial, los salarios injustos....6 La doctrina socialcristiana emanada de aquellas declaraciones ha inspirado diversas concepciones filosficas (el humanismo integral de Jacques Maritain, v.u gr.) y polticas (la Democracia Cristiana, por ejemplo). 7 43 1 FRANCISCO WALKER LINARES, ob. cit., pg. 243. 2 Entre obras de esta naturaleza pueden consultarse las siguientes: Francisco Bacon, New Atlantis, 1627; Morelli, Basilada, 1753, y Cobet, Voyage en Icarie, 1840. 3 JOSEPH CAILLAUX, Le Snat, Assemble de la Rpublique, 1938. 4 ANTONIO VSQUEZ VIALARD, Tratado de Derecho del Trabajo, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1982. 5 ANTONIO VSQUEZ VIALARD, ob. cit. 6 Veritatis Splendor, pg. 150. Ediciones San Pablo, octubre 1993. 7 ANTONIO VSQUEZ VIALARD, ob. cit. 3. LAS CONDICIONES DE TRABAJO EN AMRICA Y EN CHILE: PERODOS PRECOLOMBINO, COLONIAL Y REPUBLICANO. Como los indios ignoraban la escritura, no hay documentos originales de los acontecimientos sucedidos antes de la llegada de los espaoles a Amrica. Sabemos, s, que los imperios de los incas, aztecas y mayas estaban muchsimo ms adelantados en relacin a los dems pueblos que habitaban Amrica. En lo que a Chile respecta, las investigaciones arqueolgicas y antropolgicas modernas han permitido establecer el cuadro de la prehistoria chilena, desvaneciendo de paso algunos errores filtrados hasta ahora. Hasta no hace mucho se pensaba que el pas estaba habitado por una misma raza indgena desde el Choapa hasta Chilo, en atencin a que hablaban todos un idioma nico, al que se llam araucano o mapuche, y araucanos o mapuches a los naturales de entonces, en circunstancias que los araucanos propiamente tales vivan en la Araucana, entre los ros Biobo y Toltn, en la cual se defendieron de los espaoles por muchos aos, con tan precarias convivencias fronterizas que impidieron su fusin en masa con el elemento europeo o criollo. Segn dichas investigaciones, el cuadro tnico prehistrico de Chile se cea al siguiente esquema, de norte a sur: 1) los changos, habitantes primitivos de las costas nortinas; 2) los atacameos, habitantes de las provincias de Tarapac y Antofagasta; 3) los diaguitas (Atacama y Coquimbo); 4) los hombres de los tmulos (centro y sur); 5) los picunches (del Choapa al Itata) y huilliches (del

Toltn al golfo de Reloncav); 6) pehuenches y puelches (entre Chilln y Valdivia); 7) los tehuelches y chonos, habitantes de la cordillera de la Patagonia los primeros, de las costas de Chilo y las Guaitecas, los segundos; 8) los onas, yaganes y alacalufes, del extremo sur del continente. Todos estos pueblos se encontraban en el pas desde la prehistoria hasta mediados del siglo XV; posean entre Atacama y el canal de Chacao la cultura llamada chincha chilena, proveniente del valle de Chincha, regin peruana de Huancavelica, entre los aos 110 y 1350. Esta situacin se modific sucesivamente por tres invasiones conquistadoras, a saber: a) invasin araucana: proveniente de las pampas del Neuqun, irrumpi a travs de la cordillera a la altura de Cautn, ms o menos a mediados del siglo XIV, un pueblo guerrero nmade, que cort a las tribus existentes, establecindose entre los ros Itata y Toltn. Este pueblo adopt la lengua de los naturales, se incorpor a la cultura chincha chilena y se hizo sedentario por la agricultura; b) invasin de los incas: el inca Tpac Yupanqui, que gobern a su pueblo desde 1439 a 1485, conquist el sur hasta Tucumn, pas de nuevo la cordillera hacia el Pacfico frente a Aconcagua y someti el lado chileno hasta el ro Maule. Despus de establecer su dominio, regres al Cuzco por el lado occidental de los Andes, cruzando el desierto de Atacama; la prdida de hombres, la falta 46 de vveres y de una senda por la cual marchar hicieron nacer en l la idea de construir un camino que uniera el Cuzco y Atacama. La obra comenzada por l fue continuada por su hijo Huaina Cpac, que rein entre 1485 y 1525, quien la llev a feliz trmino; c) invasin espaola: dirigida la empresa por Diego de Almagro, quien lleg hasta Copiap en abril de 1536 primero, que retorn al Per desilusionado al no encontrar las riquezas que soaba, y consolidada posteriormente por Pedro de Valdivia, que avanz siguiendo en gran parte el camino del Inca hasta el centro de Chile, y fund Santiago el 12 de febrero de 1541. Las caractersticas principales del trabajador incsico eran el rgimen colectivista de la tierra, que era repartida anualmente entre los jefes de familia, y la organizacin del trabajo obligatorio que, segn los historiadores, es antecedente inmediato del sistema de la mita implantado despus por los espaoles. Como los incas, al someter nuevos territorios, los dejaban largo tiempo sujetos a su organizacin primitiva, lo ms probable es que en la parte chilena conquistada no hayan ensayado sus sistemas propios, sino que se hayan limitado a exigir tributo a sus habitantes. Segn Barros Arana, los indios chilenos vivieron un nmero indefinido de siglos en plena edad de piedra, en ese primer grado de la industria humana en que el hombre no conoci ms que la piedra para la fabricacin de sus armas y utensilios.10 Sin embargo, a la llegada de los espaoles y gracias a la influencia incsica, posean la cultura chilena; los indgenas del norte conocan el empleo de diversas semillas y herramientas, trabajaban el cobre, la lana y el barro, hacan diversos utensilios; los araucanos practicaban la agricultura y la ganadera, cultivaban en especial la papa, el maz y el poroto. Todos estos trabajos los ejecutaban principalmente las mujeres, ya que los varones pensaban que haban nacido slo para hacer la guerra. Como caractersticas del trabajo entre los araucanos, se citan las siguientes: 1)u aspecto familiarreligioso: existan entre ellos sociedades totmicas o cofradas secretas encargadas de procurar el bienestar a la colectividad, cada una dentro de su especialidad (distribucin de lluvias, del calor, fructificacin de semillas, etc.); dichas sociedades se basaban, generalmente, en lazos de consanguinidad; 2)u trabajos colectivos: se practicaban especialmente en relacin con la agricultura y participaban hombres y mujeres, se utilizaban en todas aquellas labores que no podan realizar individualmente, como construccin de rucas, rodeos, marcas de animales, fabricacin de chicha, y

3)u rgimen de propiedad: exista comunidad sobre la tierra y propiedad individual sobre el fruto o producto que de su cultivo se obtuviera.11 De las tres invasiones sealadas, la araucana se incorpor al territorio, costumbres y cultura chilenos; la de los incas se conform con mantener su dominacin, el camino que le serva de comunicacin y el cobro 47 de tributo en tejos de oro, que practicaba por medio de los curacas, que eran sus representantes; la espaola fue ms ambiciosa, pues quiso apoderarse no slo de las riquezas del pas, sino de su territorio y de sus habitantes, y por ello encontr porfiada resistencia. Sabido es que Espaa atravesaba por una difcil situacin econmica en la poca de la conquista de Amrica. Para financiar la empresa estim ms practicable la idea de que los propios conquistadores aprovecharan en su beneficio las riquezas que encontraban, que ellas pasaran a manos de la Corona y sta retribuyera a los soldados por su obtencin; se evitaban as el pago y sostenimiento de un ejrcito numeroso, el envo de los medios necesarios desde Europa y era un incentivo ms poderoso que cualquier otro que impulsara a sus guerreros. Como un medio de explotar dichas riquezas y con la idea de adoctrinar a los indios en el cristianismo, juntamente con el reparto de tierras se haca entre los conquistadores reparto de indios; reservando algunos para los trabajos en beneficio del patrimonio real y, en todo caso, obligando a aquellos que no estaban afectos a ningn servicio a ofrecer libremente sus fuerzas, mediante pago, en los lugares que se les sealaba. Cuatro son las formas de trabajo de los indios que se conocen en ese entonces: sistema de encomienda, de mita, de la Corona y trabajo obligatorio de contratacin libre. Examinaremos brevemente estas formas de trabajo. En el sistema de encomienda se entrega a los conquistadores o primeros pobladores o sus descendientes, cierta cantidad de indios, de quienes perciban tributo, obligndose ellos a adoctrinarlos en la fe catlica, instruirlos y defender las tierras conquistadas. Debido a la pobreza de nuestro territorio, a la falta de bienes del indio y a la necesidad de explotar en la agricultura y en lavaderos de oro las nuevas tierras conquistadas, poco a poco se fue reemplazando este tributo en dinero, que era de seis a ocho pesos, por un tributo en trabajo, que era mucho ms conveniente al conquistador y del que se vala para laborar sus tierras. El sistema se prest a muchsimos abusos y poco difera de la esclavitud. A fin de suavizar su rigor, se dictaron numerosas disposiciones reglamentarias, como la tasa de Gamboa, en 1580; real cdula de 30 de diciembre de 1611, que impone la guerra defensiva; la tasa de Esquilache, de 1621, incorporada ms tarde a la Recopilacin de Indias,12 Libro VI, Ttulo 16, De los indios en Chile real cdula de 1683, que da libertad a los indios y suprime el servicio personal obligatorio; decreto del gobernador don Ambrosio OHiggins, de 7 de febrero de 1789, ratificado por Carlos III por real cdula de 10 de junio de 1791, que deroga definitivamente la encomienda y el servicio personal obligatorio. 48 En el sistema de mita se obligaba a los indios que componan una encomienda, pero que vivan fuera de sus lindes, en reducciones propias, a trabajar por turnos de un tercio de la reduccin, en trabajos de la agricultura, durante 207 das al ao, permitindoseles durante el resto atender sus propias cosechas. El turno duraba un ao, y al regresar el tercio a su poblacin deba reemplazarlo el siguiente. El encomendero deba pagar al indio mitayo un pequeo salario, real y medio por da, y proporcionarle la comida.

En el sistema de indios de la Corona, ciertos territorios con sus pobladores no podan entregarse en encomiendas, y los indios deban ser ocupados en obras del Estado, construccin y reparacin de puentes, fuertes, caminos, en faenas martimas, servicios de correos, etc.; gozaban de numerosas garantas, como jornada de 8 horas, pago de salario en dinero, prohibicin de ser ocupado por particulares, etc. Al trabajo obligatorio de contratacin libre se obligaba a los indios por la Recopilacin de Indias, Libro VI, Ttulo 12, ley 1, a fin de combatir su ociosidad y procurarles el bien, para lo cual deban salir o ser llevados a las plazas y lugares pblicos a ofrecer sus servicios para los espaoles, religiosos, congregaciones y cualquier persona, quienes podan contratarlos por das o por semanas, segn lo convinieran. Adems de los sistemas sealados, que fueron los empleados ordinariamente durante la Conquista y la Colonia, en Chile existi, aunque muy limitadamente, la esclavitud. Por reales cdulas de 26 de mayo de 1608 y 13 de abril de 1625, se autoriz hacer esclavos a los indios que se tomasen en la guerra, situacin que dur muy corto tiempo, pues fueron derogadas posteriormente, confirmndose en la Recopilacin de 1680 que los indios eran vasallos libres de la Corona de Castilla. Tambin existieron escasos esclavos negros trados de Africa, los que no abundaron debido a la pobreza de nuestro pas, a sus cambios de temperatura, a la dificultad de su trada y a que abundaba la mano de obra del indio entregado en encomienda. Ya hemos indicado que por bando de la Junta de Gobierno de 15 de octubre de 1811 se concedi en Chile la libertad de vientres y que, posteriormente, al obtenerse la emancipacin definitiva, por senadoconsulto de 24 de julio de 1823 se dio trmino a la esclavitud. Estos medios de trabajo se mantuvieron en su integridad durante la Colonia; nicamente debe destacarse en dicha poca la actividad de los cabildos, equivalentes a las municipalidades de hoy, y que tenan muchsimas atribuciones ms, ya que en la poca de la actividad guerrera los gobernadores estaban casi impedidos de preocuparse de asuntos administrativos o judiciales. Los cabildos, mediante sus acuerdos, actas y resoluciones, reglamentaron minuciosamente los problemas del trabajo, desmenuzando la legislacin general. Los acuerdos de los cabildos se refieren en general a cuatro materias: a) dictacin de aranceles de los artesanos y nombramiento de fieles ejecutores encargados de hacerlos cumplir; b) control de precios y forma de venta de las mercaderas y autorizacin de aperturas de nego 49 cios; c) fiscalizacin de las actividades profesionales, y d) reglamentacin del trabajo indgena.13 En el siglo XVIII la base de la riqueza nacional la constitua la agricultura, la que se haba desarrollado enormemente gracias al sistema proteccionista de trabajo en beneficio del conquistador; la tierra estaba en pocas manos y era el nico rubro en que algo se poda exportar. La minera se hallaba en estado lamentable; su produccin de oro, plata y cobre alcanzaba a 1.300.000 pesos. La industria no estaba mejor; los nicos artesanos que existan eran herreros, plateros, carpinteros, albailes, pintores, sastres, hojalateros y zapateros. Se explotaba la pesca del congrio colorado en Coquimbo y de pescada en Valparaso, en muy pequea escala. Se preparaban suelas y cordobanes. En Quillota se elaboraban 3.000 quintales de jarcia por ao e hilo de acarreto. Se tejan 50.000 varas de bayeta ordinaria. Se hacan utensilios de cobre y barro y por cuenta del Rey se fabricaba plvora para la explotacin de las minas y confeccin de fuegos artificiales.14 Esta situacin cambi escasamente con el advenimiento de la Repblica. Fuera de obtenerse la abolicin de la esclavitud y el establecimiento de bases democrticas en la Constitucin de 1833, nada es digno de mencin hasta la dictacin de los primeros Cdigos tradicionales, que examinaremos en

otro captulo, y que sealan las primeras normas legales aplicables a los trabajadores, normas que, por desgracia, estuvieron inspiradas por Cdigos europeos de corte individualista, de los cuales se calcaron la mayora de las instituciones. Es posible, como anotan varios comentaristas, que la escasa o ninguna preocupacin de Bello por el contrato de trabajo se haya debido no a falta de sentido social, sino a que no existan en esa poca problemas del trabajo, y a que las escasas disposiciones sobre el contrato de arrendamiento de servicios que consagraba nuestro Cdigo Civil no hacan otra cosa que reflejar las costumbres de la poca y la organizacin casi familiar en que se desarrollaba el trabajo, especialmente el domstico. Sin embargo, es digna de mencionar la inquietud que ya reina en el campo social, siendo sus promotores Francisco Bilbao y Santiago Arcos, a quienes con justicia se les llama precursores del pensamiento social en nuestro pas. Bilbao y Arcos, los iniciadores de este movimiento, eran chilenos, pero haban permanecido varios aos en Francia, asimilando all las nuevas doctrinas sociales. Al regresar a Chile trataron de ponerlas en prctica, fundando con este objeto una institucin semejante a las que por esos aos existan en Europa y que denominaron Sociedad de la Igualdad (1850). Esta entidad tena por misin principal educar a la clase obrera, inculcndole conciencia de su poder; contemplaba adems en su progra 50 ma la construccin de habitaciones higinicas, creacin de bancos obreros, escuelas gratuitas y lucha contra la explotacin patronal. Pero esta organizacin, que en un comienzo no tuvo ninguna finalidad poltica, termin convirtindose en la abanderada del candidato opositor al gobierno, con lo cual precipit su disolucin por parte del Ejecutivo. A consecuencia de esto, Arcos y Bilbao, sus dirigentes mximos, fueron desterrados. Durante el exilio continuaron propagando sus ideas, y es as como Arcos dio a luz la clebre Carta a Bilbao, en la que abord temas como la reforma agraria, mecanizacin, previsin y asistencia social y la necesidad de crear un partido de extraccin netamente popular. Bilbao a su vez particip activamente en la vida poltica y escribi durante el destierro sus mejores obras, La vida de Santa Rosa de Lima y Gobierno de la libertad, entre ellas. Finalmente, y sin haber podido regresar a Chile, falleci en tierra argentina, siendo acompaado en sus ltimos momentos por su maestro y amigo Jos Victorino Lastarria. Es importante destacar tambin como precursor del movimiento sindicalista a don Fermn Vivaceta, quien adems de haber tenido una brillante trayectoria como arquitecto a l se debe la construccin de la Universidad de Chile y la iglesia del Carmen Alto realiz una importantsima labor en el campo gremial, preocupndose durante toda su vida de inculcar a la clase trabajadora el espritu de sindicacin. Prueba de ello es la fundacin de la Sociedad de Artesanos La Unin (1862), una de las mejores exponentes de su gnero y que ya es centenaria.

Vivaceta, despus de una vida de esfuerzo y lucha por la clase trabajadora, falleci en la miseria, pero dejando entre nosotros un recuerdo indeleble de bondad y altruismo. 51 10 DIEGO BARROS ARANA, Historia General de Chile, tomo I, pg. 95. 11 JUAN TAPIA CARVAJAL, Bosquejo histrico del Derecho del Trabajo en Chile, pg. 10. 12 Sobre la observacin prctica en Amrica de este texto legal, puede citarse el libro Loeuvre de lEspagne en Amrique, de C. Pereyra (Mxico), que expresa: No faltaba a este caritativo repertorio ms que una ley que permitiese la aplicacin de las otras (editado en Madrid, en 1924). 13 JUAN TAPIA CARVAJAL, op. cit., pg. 40. 14 MIGUEL L. AMUNTEGUI, Los precursores de la independencia de Chile, tomo III, captulou VII. Discursos del Papa. A raz de la visita de Juan Pablo II a Chile en abril de 1987, pronunci dos trascendentales discursos relacionados con la materia. En el encuentro con el mundo del trabajo en Concepcin, record lo dicho en su Encclica Laborem Exercens: En el trabajo, merced a la luz que penetra dentro de nosotros por la resurreccin de Cristo, encontramos siempre su tenue resplandor de la vida nueva. Record asimismo que conoca muy bien las preocupaciones que desazonan el nimo de los trabajadores, muchas de ellas relacionadas con problemas de justicia social, que exigen de todos una intervencin decidida para procurar resolverlos. Piensa en la prolongada situacin del desempleo aqu y en tantos lugares del mundo, lo cual, cuando alcanza ciertos niveles, constituye un problema tico y espiritual, porque es sntoma de la presencia de un desorden moral exis 43 tente en la sociedad, cuando se infringe la jerarqua de los valores (Discurso en Barcelona, 7 de noviembre de 1982). Agrega: Tampoco me pasa inadvertido el problema de las remuneraciones del trabajo que ha de tener en cuenta las responsabilidades familiares de cada trabajador; ni tampoco la cuestin del tratamiento especfico del trabajo de las mujeres, de modo que les permita hacer la labor del hogar y cumplir sus deberes de madres y esposas. En el discurso pronunciado en la CEPAL habla de la subsidiariedad en cuanto a la economa privada y llama a la solidaridad de los agentes econmicos, sean privados o estatales, y entre los pases entre s para permitir una gestin eficaz en la crisis del endeudamiento y sealar un progreso en el camino de la justicia econmica internacional. Hace notar en seguida que de acuerdo a los informes econmicos no es posible solucionar problemas internos de inmediato, sino a largo plazo mediante el aumento de la produccin, y agrega que como ello sera una solucin lejana y urge dar remedio a los problemas de los desposedos, debe recurrirse a medidas extraordinarias, socorros impostergables, subsidios imperiosos. Los pobres no pueden esperar. Los que nada tienen no pueden aguardar un alivio que les llegue por una especie de rebase de la prosperidad generalizada de la sociedad.8

Otras tendencias. Anarquismo: En esencia, es la negacin de toda autoridad. Persigue la destruccin del rgimen, cualquiera que l sea. Pide la socializacin de la economa y es enemigo del Estado tanto liberal como socialista. El primer representante del anarquismo es Proudhon, inventor de los bonos de circulacin y autor de la clebre frase: la propiedad es un robo. Entre los representantes modernos destaca Bakunin, quien niega la existencia de toda autoridad, que es el nico principio en que los anarquistas estn de acuerdo, pero en cuanto a las soluciones propuestas, una vez desaparecida la autoridad, difieren los distintos matices del anarquismo, desde aquellos que admiten normas jurdicas para el futuro hasta los que no aceptan ninguna; desde los que admiten la constitucin de la familia hasta los que la niegan; otros que solucionan los problemas a travs del sindicato y otros a travs de la cooperativa. Estos dos movimientos, independientemente, son tambin soluciones a la cuestin social y nos referiremos brevemente a ellos. Sindicalismo: Es un fenmeno amplsimo, que comprende desde las organizaciones sociales que conocemos dentro de la legislacin actual, 44 hasta el sindicalismo revolucionario o anarcosindicalismo, doctrina e instrumento de accin que puede investir el sindicalismo para obtener sus fines, mediante la destruccin del rgimen existente y su reemplazo por un sistema social. Cooperativismo: La cooperativa tiende a la eliminacin del intermediario, y como toda organizacin es un medio para alcanzar un fin, cabe por lo mismo dentro de casi todas las doctrinas sociales ideadas para solucionar la cuestin social. Existe, sin embargo, como movimiento independiente, extremo, que quiere convertir la cooperativa en fuerza econmica, exclusiva y revolucionaria. Solidarismo: Segn sus sostenedores, debe reemplazarse el concepto de la lucha de clases por un concepto totalmente opuesto, la unin para la vida entre todos los ciudadanos de un mismo pas, sin distingos de clases ni de situacin de clases, por medio de la asociacin libre, sin violencia ni revolucin. En esta organizacin cada uno debe retirar por su trabajo una remuneracin equitativa. Se caracteriza por la atenuacin de la concurrencia, disminucin del poder del dinero y la sustitucin de la cooperacin al asalariado. Agrarismo: Se basa en el papel principalsimo que tiene la agricultura en la satisfaccin de las necesidades humanas. Las soluciones que dan las distintas tendencias agrarias son, en general, las siguientes: pequea propiedad, cultivos intensivos, crdito agrcola, divisin total de la tierra, propiedad nica, etc.; dichas soluciones se han ensayado con variada suerte en diversas oportunidades, entre otras por el socialismo agrario, que propugna la colectivizacin de la propiedad territorial. Aprismo: Es una doctrina poltica, fundada en Per por Vctor Ral Haya de la Torre, con proyecciones sociales americanas; su sigla APRA significa Alianza Popular Revolucionaria Americana; su programa es el siguiente: 1) accin contra el imperialismo; 2) unidad poltica de la Amrica Latina; 3) nacionalizacin de tierras e industrias; 4) internacionalizacin del Canal de Panam; 5) solidaridad con todos los pueblos y las clases oprimidas del mundo.9 Justicialismo: Este movimiento, propio y exclusivo de Argentina, que nace a la vida poltica con el general Juan Domingo Pern, primero como Subsecretario del Trabajo y Previsin Social y derrocador del rgimen democrtico vigente en 1946, y ms tarde electo como Presidente de la Repblica, propugna un acentuado nacionalismo y, por sobre todo, una legislacin protectora de los

ms desposedos, la que origin y llev a cabo su esposa Eva Duarte, quien bautiz a los pobres como los descamisados despus de la muerte de ambos, tiene un corto renacimiento en su segunda esposa, Isabel Martnez de Pern, derrocada a su vez por los mi 45 litares, y que, en 1987, volvi a la palestra poltica como primera fuerza de la nacin, ya no invocando su nombre original de peronismo, sino el de la doctrina que lo contiene: justicialismo. 46 8 El mismo Papa Juan Pablo II, con fecha 10 de febrero de 1988, dict la sptima Encclica de su Pontificado, llamada Sollicitudo Rei Socialis, en que fustiga la divisin de los bloques oriental y occidental, a los que culpa de injusticias econmicas y sociales, y pide reformas al comercio internacional, los sistemas monetario y financiero, y el libre acceso a la tecnologa avanzada. El 1 de mayo de 1991 en su Encclica Centesimus Annus sostiene que los desafos del mundo de hoy no se refieren a una pugna ideolgica sino a ganar la batalla social y ello exige preocupacin para que exista justicia distributiva en las relaciones laborales y al mismo tiempo requiere especial inters por el crecimiento y desarrollo econmico. 9 FRANCISCO WALKER LINARES, ob. cit., pg. 139. CAPTULO III. EL ESTADO Y EL TRABAJO. 1. INTERVENCIN DEL ESTADO EN EL TRABAJO. Al analizar en el captulo anterior las diversas soluciones ofrecidas por la poltica social para tratar de remediar los males que forman la cuestin social, vimos cmo las escuelas individualistas que han sostenido el principio del Estadogendarme han ido cediendo el paso poco a poco a otras escuelas ms avanzadas, que exigen del Estado una intervencin directa en los problemas sociales y que lo denominan Estadotutor y, aun ms, Estadoprovidencia. Hoy en da, cualquiera que sea la poltica social que se practique, todos los Estados intervienen en los problemas sociales y muy especialmente en los relacionados con el trabajo. Ya nadie pone en duda que el Estado debe participar juntamente con los elementos tradicionales, capital y trabajo, en la solucin de dichos problemas. Su intervencin ser mayor o menor, segn sea la doctrina que inspire su gobierno. 52 2. FUNDAMENTO DE LA INTERVENCIN DEL ESTADO EN EL TRABAJO. De acuerdo con la definicin ms conocida de Estado, ste es la nacin polticamente organizada (Barthlemy), o bien la organizacin jurdica o de derecho que se da para obtener la consecucin de sus finalidades. El Estado moderno debe ser un rgano vivo, que est atento a las necesidades de quienes lo forman, en especial de los ms dbiles, a fin de obtener una mejor convivencia humana. Se reconoce desde antiguo, e incluso la Iglesia as lo sostiene, que la mayor parte de los males sociales actuales proviene de la desigual reparticin de la riqueza, y es por ello, precisamente, que es el Estado quien

debe paliar el malestar que de esta desigualdad resulta, mediante su intervencin directa, sea por medio de la ley, de organismos tcnicos, administrativos, de derecho, sea por medio de la construccin de habitaciones obreras o fomentando la cooperacin, el mutualismo o ampliando al mximo la previsin social. Don Francisco Walker Linares, fundamentando la intervencin del Estado, dice: Al obrar de esta manera, la sociedad hace obra no slo de progreso, sino de propia conservacin, pues la fuerza y valor de las colectividades se encuentran en la suma de las fuerzas y del valor de las familias y de los individuos que la componen. El objetivo de la colectividad 52 debe ser el establecimiento de la justicia y, por consiguiente, en sus soluciones debe predominar el criterio moral sobre el de utilidad econmica; los intereses individuales debern subordinarse a los intereses sociales, y si bien los derechos del individuo deben ser respetados, en los casos en que ellos se encuentran en pugna con los derechos colectivos, stos debern predominar sobre aqullos.1 Los tratadistas de Derecho Pblico sealan al respecto que hay tres grados de derechos bien diferenciados: derechos individuales, sociales o gremiales, y derechos que pertenecen a la colectividad toda. De acuerdo con esta clasificacin, hacen primar el derecho gremial sobre el individual, pero sobre ambos hacen primar el inters de la sociedad. As tambin se acepta que cuando estn en pugna los dos primeros, se imponga el derecho gremial sobre el individual, pero colocando por sobre ellos el inters de la colectividad. Partiendo de tal principio, se ha aceptado asimismo que la legislacin del trabajo sea de orden pblico, que sean irrenunciables los derechos que otorga a los asalariados, limitando con ello el derecho individual, segn el cual toda persona puede renunciar libremente a un derecho que le corresponda con tal que slo mire al inters personal del renunciante y no afecte derechos de terceros. Debe hacerse notar, s, que partiendo de la base sealada, el Estado, cuando cree ver amenazado el inters de la colectividad limita o pone cortapisa al derecho social, como lo ha hecho con las restricciones establecidas para el derecho de huelga en nuestro pas, situacin que analizaremos en su oportunidad. 53 1 FRANCISCO WALKER LINARES, ob. cit., pg. 143. 3. TUTELAJE DEL ESTADO SOBRE LAS CLASES ECONMICAMENTE DBILES. Ya sealamos los medios de que puede valerse el Estado para proteger al dbil econmicamente y suplir su inferioridad frente al capitalista. De ellos es indudable que el ms eficaz es la ley. Por medio de una adecuada y oportuna legislacin social es posible establecer normas justas y equitativas que nivelen en lo posible las condiciones de convivencia. No olvidemos, como sostiene Gallart Folch, que el derecho del trabajo es un derecho de clase en un sentido moral de justicia, por cuanto, velando por la proteccin de los dbiles, intenta compensar con una superioridad jurdica su inferioridad econmica. Seguidamente puede citarse como medio valioso de la accin del Estado, en el sentido que venimos desarrollando, la dictacin de la reglamentacin rpida y lo ms clara posible de las disposiciones

legales, a fin de permitir su integral aplicacin y comprensin por aquellos a quienes est especialmente destinada. En tercer trmino cabe referirse a la creacin y sostenimiento de organismos de previsin fuertes y bien organizados, capaces de ofrecer el mximo de beneficios a que pueden aspirar los trabajadores. 53 Tambin tienen mucha importancia los organismos tcnicos, de derecho o administrativos, creados por el legislador para velar por la aplicacin de la legislacin social, controlar su eficacia y sancionar a los infractores, organismos a los que nos referiremos en uno de los captulos siguientes. Por ltimo, debemos destacar el papel importantsimo que puede desempear el Estado con la construccin de viviendas obreras, sea que las entregue en dominio o en arrendamiento, o fomentando el mutualismo, la sindicacin o el cooperativismo. 54 4. ORGANISMOS DEL ESTADO EN EL TRABAJO. Los organismos del Estado en el trabajo podemos dividirlos en cuatro grupos: 1) administrativos; 2) de derecho; 3) tcnicos, que son generalmente de composicin mixta o tripartita, y 4) de seguridad social. Entre los netamente administrativos deben mencionarse el Ministerio del Trabajo y Previsin Social y la Direccin del Trabajo; entre los de derecho, la Judicatura del Trabajo y los mediadores y rbitros en los conflictos colectivos del trabajo; entre los tcnicos, la Superintendencia de Seguridad Social y la Contralora General de la Repblica, esta ltima en cuanto a los trabajadores del Estado a los cuales en todo o parte se les aplique la legislacin laboral, y entre los de Seguridad Social, adems de la Superintendencia recin nombrada, la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones, la Superintendencia de Instituciones de Salud Previsional (ISAPRES) y el Instituto de Normalizacin Previsional, ms conocido bajo la sigla de INP, el cual rene a las ex Cajas de Previsin del antiguo sistema. 54 CAPTULO IV. ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. 1. ANTECEDENTES HISTRICOS. Existe hoy da y desde la firma del Tratado de Versalles, la Organizacin Internacional del Trabajo; bajo su direccin se ha ido formando una legislacin especializada con carcter internacional, ya que rige en la mayora de los pases del mundo, que inspiran sus principios en los acuerdos y recomendaciones del citado organismo, y a la que, por la razn anotada, se ha dado en llamar Cdigo Internacional del Trabajo. Sin embargo, pese a que debe reconocerse que estos grandes pasos en materia social se deben a dicha organizacin, tampoco es posible olvidar que ella tuvo como antecedentes algunas conferencias espordicas o permanentes, de carcter internacional, que sirvieron para formar ambiente al organismo que hoy existe, o la opinin de ciertos autores que propiciaron tal iniciativa.

La razn anotada nos mueve a sealar, aun cuando sea muy de paso, los orgenes del instituto actual. Como movimientos precursores de la reglamentacin internacional del trabajo se citan los siguientes: el autor ingls Robert Owen, industrial y filntropo, precursor asimismo del socialismo cientfico, quien en 1817 present sus Memorias al Congreso de la Santa Alianza, proponiendo tal medida; Blanqui, socialista francs, extremista, que en 1838 sugera a los gobiernos la concertacin de tratados internacionales para mejorar las condiciones de vida y trabajos de los asalariados; Daniel Legrand, quien entre 1838 y 1859 hizo iguales llamamientos a los parlamentos y gobierno; Conferencia Internacional del Trabajo de Berln, realizada en 1890, efectuada por iniciativa de Guillermo II, emperador de Alemania, para tratar de las siguientes materias: descanso dominical y trabajo de las mujeres y nios (esta conferencia no produjo resultados prcticos porque los delegados a ella carecan de personera suficiente para subscribir tratados); Asociacin Internacional de Basilea, fundada en 1901, cumpliendo un acuerdo del Congreso de Pars celebrado en 1900, destinada a lograr proteccin legal para los trabajadores y que tiene especial importancia porque ide el mtodo de dos etapas: una de expertos que estudian y proponen proyectos, y una segunda en que intervinieron diplomticos facultados para aceptar los textos; en 1905, patrocinada por esta Asociacin, 55 se realiz una reunin internacional en Berna, ratificada en la misma ciudad en 1906, sobre el uso del fsforo blanco en la industria de cerillas y el trabajo nocturno de las mujeres; en 1913 se reunieron por segunda vez los expertos y propusieron la limitacin a la jornada de trabajo de las mujeres y jvenes y la prohibicin del trabajo nocturno para los nios, acuerdos que no pudieron ratificarse en 1914, por la declaracin de la Primera Guerra Mundial; en 1916 se celebr la Conferencia de Leeds, autorizada por los aliados, que adopt una declaracin de principios para conseguir para la clase obrera de todos los pases un mnimo de garantas de orden moral y material, relativas al derecho al trabajo, al derecho sindical, a las migraciones, seguros sociales, duracin de la jornada, etc.; en 1918, en Berna, inmediatamente despus del armisticio, los representantes de los trabajadores organizados de la mayor parte de los pases neutrales y Alemania y sus aliados aprobaron la Carta de Berna, cuyos principios sirvieron de base a la parte XIII del Tratado de Versalles, que cre la Organizacin Internacional del Trabajo; en Pars, antes de Versalles, se celebr una conferencia de preliminares de la paz, dentro de la cual funcion una comisin para el estudio de las cuestiones del trabajo, que se reuni entre febrero y abril de 1919 y present finalmente un proyecto sobre la O.I.T., que se incorpor a la parte XIII del Tratado de Versalles.1 56 1 ROLANDO LAEMMERMANN, La NU y la Organizacin Internacional del Trabajo, pg. 15. 2. EL TRATADO DE PAZ DE VERSALLES Y EL TRABAJO. Nace la Organizacin Internacional del Trabajo (O.I.T.) con la firma del Tratado de Versalles, el 28 de junio de 1919, cumpliendo as la promesa que los gobiernos aliados hicieron a los obreros combatientes. Forma parte del Ttulo XIII, que fue inspirado por el Presidente Wilson, asesorado por los dirigentes obreros Gompers, Valdeverde y Jouhaux. Sus ms importantes principios son: que el trabajo no debe ser considerado mercanca; reconocimiento del derecho de asociacin; pago del salario en dinero y en cantidad suficiente; jornada de 8 horas; descanso semanal; supresin del

trabajo de los nios; igual salario para el hombre y la mujer; tratamiento econmico equitativo para los trabajadores y organizacin de servicios de inspeccin del trabajo. Estos principios estn complementados por la Declaracin de Filadelfia, de 1944, que sostiene que la pobreza constituye un peligro para la prosperidad; preconiza una enrgica lucha contra la necesidad; auspicia la plenitud del empleo y elevacin de los niveles de vida y afirma que todos tienen derecho a perseguir su bienestar en condiciones de libertad, dignidad, seguridad econmica e igualdad de oportunidades. 56 3. ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. La O.I.T. fue creada como una institucin autnoma, vinculada a la Sociedad de las Naciones. Su constitucin entr en vigencia el 11 de abril de 1919. Este carcter permiti a muchos pases que se retiraron de la Sociedad de las Naciones seguir afiliados a la O.I.T. 56 En el ao 1945 fue creada en la Conferencia de San Francisco, a la que invit Estados Unidos por s y en representacin de Gran Bretaa, Rusia y China, una nueva organizacin internacional que reemplaz a la Sociedad de las Naciones y que se llam Naciones Unidas (NU). El acta fue suscrita el 26 de junio de 1945 y Chile la ratific el 18 de septiembre del mismo ao. En la 26 reunin de la Conferencia Internacional del Trabajo, celebrada en Filadelfia, se haba acordado pedir al Consejo de Administracin el nombramiento de representantes con facultad para negociar con las autoridades internacionales sobre asuntos constitucionales que requirieron una accin inmediata. Se nombr una delegacin negociadora. Igualmente la NU, en cumplimiento del artculo 57 de su Carta Orgnica, empez una labor paralela con el mismo fin, inmediatamente despus de ser creada. En la 27 reunin general de la Conferencia, de 3 de noviembre de 1945, se estudia la colaboracin de la O.I.T. con otros organismos internacionales y sobre los acuerdos a que debera llegarse con la NU respecto a finanzas. Se nombr una Comisin de Estudios denominada Delegacin de la Conferencia sobre Cuestiones Constitucionales. En la 29 reunin, celebrada en Montreal en 1946, se adopta un instrumento de enmiendas constitucionales, a fin de establecer la colaboracin internacional, el que no se limit a solucionar los problemas derivados de la separacin de la O.I.T. de la Sociedad de las Naciones sino que innov la constitucin en muchos aspectos, con el objeto de hacer ms eficaz su labor. Se acord asociarse con las Naciones Unidas como una entidad especializada, que mantena su jurisdiccin privativa en el campo social y del trabajo. De all que la misma Organizacin Internacional del Trabajo se haya definido como un organismo especializado asociado a las Naciones Unidas, que elabora normas internacionales para los problemas del trabajo y de la mano de obra. La Organizacin Internacional del Trabajo comprende tres rganos bien diferenciados y de gran importancia: 1) la Conferencia Internacional del Trabajo, que es la autoridad suprema y a la vez rgano legislativo, se rene ordinariamente una vez al ao y cada Estado miembro de los 150

asociados acredita una delegacin nacional de cuatro personas, dos en representacin del gobierno, un representante de los empleadores y otro de los trabajadores, todos los cuales pueden contar con asesores. Este rgano puede adoptar convenios, recomendaciones y resoluciones; los primeros se toman por mayora de 2/3 y quedan sujetos a la ratificacin posterior de cada pas miembro, que debe pronunciarse en el plazo de un ao a 18 meses; las recomendaciones, como su nombre lo indica, no necesitan ratificacin y tienen por objeto aconsejar una opinin tcnica, y las resoluciones son la forma que tiene la Conferencia de expresar su opinin sobre asuntos de su competencia; 2) el Consejo de Administracin, formado por los Estados miembros, que integra el Consejo Econmico y Social de la NU y que es el rgano ejecutivo; cuenta con 56 miembros: 28 gubernamentales, de los cuales 10 corresponden a los pa 57 ses de una importancia industrial predominante y los restantes se proveen por eleccin; 14 representan a los patrones y 14 a los trabajadores. Este Consejo se rene varias veces al ao, fija los puntos para la Conferencia, dirige el trabajo de la Oficina y de los dems comits y comisiones, y elabora el presupuesto de la O.I.T.2; 3) la Oficina Internacional del Trabajo constituye la secretara permanente de la Organizacin, funciona en Ginebra, Suiza, proporciona el personal para la Conferencia, tiene oficinas de correspondencia y corresponsales en la mayor parte de los pases y una oficina de enlace con la NU en Nueva York. Compila y distribuye informaciones, presta ayuda tcnica, efecta investigaciones y encuestas y edita gran variedad de publicaciones referentes a la industria y al empleo, en diversos idiomas. Adems de estos rganos principales, existen diversos comits y comisiones, creados en atencin a la variedad de industrias y profesiones. Asimismo, deben destacarse las conferencias regionales o tcnicas realizadas por la Organizacin, como la de los Estados de Amrica (Chile, 1936; Cuba, 1939; Mxico, 1946; Uruguay, 1949; Brasil, 1952 y Cuba, 1956). La O.I.T. tiene tambin conferencias regionales, en las que participan slo los Estados de la regin que determine el Consejo de Administracin (Reg., artculo 1, N 3). Estas conferencias se componen de dos delegados gubernamentales, un empleador y un trabajador, que representan a cada Estado invitado. En Chile funciona una Oficina de la O.I.T. que presta valiosos servicios en el mbito laboral y de la seguridad social, y un organismo de cooperacin tcnica denominado PREALC (Programa Regional del Empleo para Amrica Latina y el Caribe); este ltimo tiene un rango equivalente al CINTERFOR (Centro Interamericano de Investigacin y Documentacin sobre la Formacin Profesional), con sede en Montevideo, y al CIAT (Centro Interamericano de Administracin del Trabajo), con sede en Lima. 58 Las convenciones o convenios y las recomendaciones aprobadas por la Conferencia Internacional del Trabajo establecen normas internacionales del trabajo, que forman el llamado Cdigo Internacional del Trabajo. Chile ha ratificado, a la fecha, 54 convenios.3 59 Entre los de mayor importancia pueden citarse los siguientes: jornada de 48 horas semanales; reglamentacin del trabajo de las mujeres y los nios; descanso dominical; indemnizacin por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, salario mnimo, etc.

En lo concerniente al efecto bilateral, cabe destacar que nuestro pas ha suscrito Convenios sobre Seguridad Social con Argentina (Laboral adems) en 1971 (D.O. 31.5.72) y cuyo eventual reemplazo se encuentra en estudio en el Parlamento al cierre de esta edicin; con Espaa en 1977 (D.O. 14.7.1980); con Uruguay en 1982 (D.O. 22.6.1982); con Alemania en 1993 (D.O. 3.2.1996); en 1995 con Dinamarca (D.O. 19.10.1995) y con Suecia (D.O. 22.11.1995); y en 1999 con el Gran Ducado de Luxemburgo (D.O. 25.06.1999); con el Reino de los Pases Bajos (D.O. 27.07.1999); con Blgica (10.3.2000); con Austria (11.3.2000); con Qubec (14.7.2000); y con Portugal (19.7.2000). Asimismo, debe sealarse que con Espaa y la O.I.T. se ha celebrado un Acuerdo para la realizacin de un Programa Multilateral de Cooperacin Tcnica (D.O. 10.8.96). 60 2 O.I.T. Consejo de Administracin, Miembros Gubernamentales. *Alemania * Francia Niger Argentina Ghana Noruega Australia * India Qatar *Brasil Indonesia Rumania Repblica Checa Repblica Islmica del Irn * Reino Unido Chile * Italia * Federacin de Rusia *China * Japn Tnez Congo Kenya Venezuela *Estados Unidos Mxico Zimbabwe Nicaragua * Titulares Fuente: Oficina . Chile, marzo 1994. O.I.T 3 Convenios internacionales del trabajo ratificados por Chile: 1. Convenio sobre las horas de trabajo (industria), 1919. 2. Convenio sobre el desempleo, 1919. 3. Convenio sobre la proteccin de la maternidad, 1919. 4. Convenio sobre el trabajo nocturno (mujeres), 1919. 5. Convenio sobre la edad mnima (industria), 1919. 6. Convenio sobre el trabajo nocturno de los menores (industria), 1919. 7. Convenio sobre la edad mnima (trabajo martimo), 1920. 8. Convenio sobre las indemnizaciones de desempleo (naufragio), 1920.

9. Convenio sobre la colocacin de la gente de mar, 1920. 10. Convenio sobre la edad mnima (agricultura), 1921. 11. Convenio sobre el derecho de asociacin (agricultura), 1921. 13. Convenio sobre la cerusa (pintura), 1921. 14. Convenio sobre el descanso semanal (industria), 1921. 15. Convenio sobre la edad mnima (paoleros y fogoneros), 1921. 16. Convenio sobre el examen mdico de los menores (trabajo martimo), 1921. 17. Convenio sobre la indemnizacin por accidentes de trabajo, 1925. 18. Convenio sobre las enfermedades profesionales, 1925. 19. Convenio sobre la igualdad de trato (accidentes de trabajo), 1925. 20. Convenio sobre el trabajo nocturno (panaderas), 1925. 22. Convenio sobre el contrato de enrolamiento de la gente de mar, 1926. 24. Convenio sobre el seguro de enfermedad (industria), 1927. 25. Convenio sobre el seguro de enfermedad (agricultura), 1927. 26. Convenio sobre mtodo de fijacin de los salarios mnimos, 1928. 27. Convenio sobre la indicacin del peso en los fardos transportados por barco, 1929. 29. Convenio sobre el trabajo forzoso, 1930. 30. Convenio sobre las horas de trabajo (minas de carbn), 1931. 32. Convenio sobre la proteccin de los cargadores de muelles contra los accidentes (revisado), 1932. 34. Convenio sobre las agencias retribuidas de colocacin, 1933. 35. Convenio sobre el seguro de vejez (industria, etc.), 1933. 36. Convenio sobre el seguro de vejez (agricultura), 1933. 37. Convenio sobre el seguro de invalidez (industria, etc.), 1933. 38. Convenio sobre el seguro de invalidez (agricultura), 1933. 42. Convenio sobre indemnizacin por enfermedades profesionales, 1934.

45. Convenio sobre el trabajo subterrneo (mujeres), 1933. 63. Convenio sobre las estadsticas de salarios y horas de trabajo, 1938. 80. Convenio sobre igualdad de remuneracin, 1951. 87. Convenio sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948. 98. Convenio relativo a la aplicacin de los derechos de sindicacin y de negociacin colectiva, 1949. 103. Convenio sobre proteccin a la maternidad, 1952. 105. Convenio sobre la abolicin del trabajo forzoso, 1957. 111. Convenio sobre la discriminacin (empleo y ocupacin), 1958. 115. Convenio sobre la proteccin de los trabajadores contra las radiaciones ionizantes, 1960. 121. Convenio sobre las prestaciones en caso de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, 1964. 122. Convenio sobre la discriminacin poltica del empleo, 1964. 127. Convenio sobre el peso mximo, 1967. 130. Convenio sobre la proteccin contra los riesgos de intoxicacin por el benceno, 1971. 131. Convenio relativo a la fijacin de salarios mnimos, 2000. 135. Convenio relativo a la proteccin y facilidades que deben otorgarse a los representantes de los trabajadores en la empresa, 2000. 138. Convenio sobre la edad mnima de admisin al empleo, 1973. 140. Convenio relativo a la licencia pagada de estudios, 2000. 144. Convenio sobre la consulta tripartita (normas internacionales del trabajo), 1976. 156. Convenio sobre la igualdad de oportunidades y de trato entre trabajadoras y trabajadores con responsabilidades familiares, 1994. 159. Convenio sobre la readaptacin profesional y el empleo, 1994. 161. Convenio sobre los servicios de salud en el trabajo, 1985. 162. Convenio sobre la utilizacin del asbesto en condiciones de seguridad. 1994. Total al ao 2000: 54 convenios.

Fuente: Relasur N 1, Montevideo, 1993; O.I.T. y Biblioteca de la Oficina de la O.I.T. en Chile, y Diarios Oficiales de la Repblica de Chile de 3.03.1999, 12.05.1999 y 29.01.2000. CAPTULO V. LEGISLACIN DEL TRABAJO EN CHILE. 1. HISTORIA DE LA LEGISLACIN DEL TRABAJO EN CHILE. Se acostumbra, y con razn, dividir la historia de nuestra legislacin social en tres perodos bien definidos: 1) el de los Cdigos tradicionales; 2) leyes especiales anteriores al 8 de septiembre de 1924, y 3) leyes posteriores a esta fecha. Aunque parezca extrao enunciarlo, antes de la dictacin de los primeros Cdigos tradicionales no existan normas de ninguna especie en cuanto al trabajo. Suprimidas las encomiendas y el sistema colonial de trabajo, que ocupaban principalmente al indgena, las relaciones entre patrn y trabajador quedaron regidas de manera exclusiva por la costumbre, pudiendo las partes contratar libremente. Analizaremos brevemente la situacin del trabajo dentro de los primeros Cdigos que se dictaron en Chile, para en seguida sealar las primeras leyes de carcter social dictadas en este siglo y, por ltimo, las posteriores al 8 de septiembre de 1924, fecha que marca la iniciacin de la moderna legislacin social en nuestro pas. 61 2. PERODO DE LOS CDIGOS TRADICIONALES. El 14 de diciembre de 1855 se promulg el Cdigo Civil, obra de Andrs Bello, quien se inspir especialmente en el Cdigo francs y en las doctrinas del Derecho romano. Este Cdigo se refiere muy secundariamente al contrato de trabajo en los prrafos 7, 8 y 9 del Ttulo XXVI del Libro V, llamados: Del arrendamiento de criados domsticos, De los contratos para la confeccin de una obra material y Del arrendamiento de servicios inmateriales, respectivamente. En el primero de ellos da ciertas normas que hasta hoy da se han repetido en nuestra legislacin, como el desahucio, causales de terminacin del contrato, duracin del mismo, etc., pero tambin consagraba otras evidentemente favorables al patrn o amo, como la del artculo 1995, que estableca presuncin legal respecto a lo que declarara el amo en cuanto a la cuanta del salario, al pago del mes y a los anticipos. El prrafo 7, que trata del arrendamiento de criados domsticos, ha quedado derogado casi totalmente y, en el resto, sin aplicacin, por el Cdigo del Trabajo de 1931. 61 El prrafo 9, que considera el arrendamiento de servicios inmateriales, tambin ha quedado sin aplicacin cuando esos servicios se contratan como empleado particular. Mucho se ha criticado a Bello el no haber incorporado al Cdigo Civil algunas disposiciones de carcter social, en uso en otros pases en aquella poca, y el llamar criados a los trabajadores domsticos. Justificando al autor, don Pedro Lira Urquieta ha dicho: Si se atiende al rgimen que imperaba en las haciendas; si se considera que en los centros poblados la industria o no exista o era absolutamente incipiente, se atenan muchas de las justas crticas que se han formulado al Cdigo y a su autor por su despreocupacin total del problema del trabajo. Los otros dos artculos que figuran en el prrafo sobre criados domsticos tema inagotable de escndalo para los que olvidan situarse

en planos histricos diferentesreciben una explicacin bastante satisfactoria cuando se piensa que a mediados del siglo XIX exista entre nosotros, en cada familia, una verdadera sociedad heril,1 y que los criados domsticos deban ese nombre, como muy acertadamente lo hace notar el diccionario, porque haban sido efectivamente criados en las casas que servan.2 El Cdigo de Comercio, dictado en 1865, signific un avance social en cuanto al trabajo, respecto al Cdigo Civil. Se refiere a dos clases de trabajadores: a) factores, mancebos o dependientes de comercio, y b) hombres de mar. En cuanto a los primeros, considera sus contratos dentro del mandato comercial, considerando como gerentes a los factores y como empleados subalternos a los dependientes para auxiliar al comerciante en las diversas operaciones de su giro. En diversas disposiciones protege el trabajo de estos colaboradores del comerciante. Respecto a los hombres de mar, se preocupa en el Libro III, correspondiente al comercio martimo, legislando en forma bastante avanzada sobre sus relaciones de trabajo con los armadores o navieros, incluso en forma ms favorable que nuestra actual legislacin social. Ello se debi a que en esta parte el Cdigo de Comercio se inspir en antiguas leyes espaolas de navegacin, de carcter proteccionista. En el Cdigo de Minas de 1888 tambin existan diversas disposiciones sobre el arrendamiento de servicios de operarios mineros, que repetan casi textualmente las sealadas por el Cdigo Civil. Estas disposiciones no fueron incorporadas al Cdigo de 1932, por estimarlas derogadas por el Cdigo del Trabajo. El Cdigo de Procedimiento Civil contiene normas protectoras de los trabajadores en su artculo 445, al sealar entre otros bienes inembargables las remuneraciones, gratificaciones y las pensiones de gracia; los objetos indispensables al ejercicio personal del arte u oficio de los artistas, artesanos y obreros, y los aperos, animales de labor y materiales de culti 62 vo necesarios al labrador hasta por la suma de $ 262.960 y a eleccin del deudor. Por ltimo, se cita al Cdigo de Derecho Internacional Privado o Bustamante, que en su artculo 198 establece que es territorial la legislacin sobre accidentes del trabajo y proteccin legal de los trabajadores, y en el 197, que es de orden pblico internacional, en el arrendamiento de servicios, la regla que impide concertarlos por toda la vida o por ms de cierto tiempo. 63 1 HERIL (del latn herilis; de herus, amo), adjetivo, perteneciente o relativo al amo. 2 PEDRO LIRA URQUIETA, La influencia de Bello y de su clasicismo en el Cdigo Civil, Revista Universitaria, Universidad Catlica, N 2, ao 1933. 3. LEYES DEL TRABAJO ANTERIOR AL 8 DE SEPTIEMBRE DE 1924. Las leyes dictadas en esta poca son escasas, poco aplicadas y menos fiscalizadas, ya que no existan servicios especiales de control. Pueden citarse las siguientes, entre las principales, hoy derogadas, incorporadas al texto del Cdigo del Trabajo o sustituidas por otras ms modernas: Ley N 1.838, de 20 de febrero de 1906, sobre Habitaciones para Obreros; Ley N 1.990, de 20 de agosto de 1907, sobre Descanso Dominical, reemplazada posteriormente por la Ley N 3.321, de 3 de noviembre de 1917; Ley N 2.951, de 25 de noviembre de 1915, sobre Sillas; Ley N 3.170, de

27 de diciembre de 1916, sobre Accidentes del Trabajo; Ley N 3.186, de 13 de enero de 1917, sobre Salas Cunas. Durante esos primeros aos de este siglo se sucedieron en nuestro pas numerosas huelgas en la zona salitrera, las que lentamente fueron creando conciencia tanto en el Gobierno como en el Parlamento sobre la necesidad de estudiar las causas de estos movimientos sociales y solucionar los problemas que denunciaban mediante la dictacin de una adecuada legislacin especial. En el ao 1918 se cre una comisin de parlamentarios para estudiar los problemas del Norte, que inform acerca de la necesidad de dictar leyes relativas al contrato de trabajo y materias conexas. En el ao 1921, el Presidente don Arturo Alessandri Palma envi al Congreso un proyecto de Cdigo del Trabajo y de Previsin Social, el que nunca fue despachado, compuesto de 4 libros y 620 artculos, con contenido social, redactado por el entonces Director del Trabajo, don Moiss Poblete Troncoso. Este proyecto se debi, entre otras cosas, a los movimientos huelgusticos del Norte; al movimiento popular del ao 1920 que llev al poder al seor Alessandri; a los acuerdos relativos al trabajo contenidos en el Tratado de Versalles y que dieron nacimiento a la Organizacin Internacional del Trabajo, y a los acuerdos tomados en la primera Conferencia General del Trabajo celebrada en Washington el mismo ao 1919 y aun antes que la Organizacin estuviese formalmente creada. Dicho proyecto, aunque no alcanz a ser ley, como ya dijimos, fue, sin embargo, la base del Cdigo del Trabajo y de algunas leyes que lo complementaron. El 8 de septiembre de 1924, con ocasin del movimiento revolucionario producido en esos das, se promulgaron diversas leyes en forma apresurada, que no eran sino ttulos aprobados por las comisiones parlamentarias del proyecto del Cdigo del Trabajo enviado en 1921 por 63 el Presidente Alessandri. Ellas son: Nos 4.053, sobre Contrato de Trabajo; 4.054, sobre Seguro Obligatorio de Enfermedades e Invalidez; 4.055, sobre Indemnizaciones por Accidentes del Trabajo; 4.056, sobre Tribunales de Conciliacin y Arbitraje; 4.057, sobre Organizacin Sindical; 4.058, sobre Sociedades Cooperativas, y 4.059, sobre Contrato de los Empleados Particulares.3 64 3 La Ley N 4.054 es la nica de este grupo cuya iniciativa no correspondi al Ejecutivo, sino al diputado Exequiel Gonzlez Corts. 4. LEYES DEL TRABAJO POSTERIORES AL 8 DE SEPTIEMBRE DE 1924. Entre la dictacin de estas leyes especiales y antes del Cdigo del Trabajo de 1931, existen otros, la mayora decretos leyes que se refieren al trabajo, entre los que pueden citarse los siguientes: el Decreto Ley N 44, de 14 de octubre de 1924, que cre la Secretara de Estado de Higiene, Asistencia, Previsin Social y Trabajo (hoy Ministerios de Salud y del Trabajo); el Decreto Ley N 261, de 10 de febrero de 1925, sobre Alquileres (llamado comnmente de la Vivienda); el Decreto Ley N 308, de 9 de marzo de 1925, sobre Fomento de la Edificacin Barata; el Decreto Ley N 442, de 18 de marzo de 1925, sobre Proteccin a la Maternidad Obrera; 8 decretos leyes del 10 de agosto de 1925, ratificando otras tantas convenciones de la Organizacin Internacional del Trabajo,

y el Decreto Ley N 2.100, de 31 de diciembre de 1927, que cre los Tribunales del Trabajo; la Constitucin Poltica del Estado del ao 1925, que en esta parte fue modificada por el Acta Constitucional N 3, aprobada por Decreto Ley N 1.522, publicado en el Diario Oficial de 13 de septiembre de 1976 y cuyo texto actual es conocido como Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, y que fue promulgada por Decreto Supremo N 1.150 del Ministerio del Interior, publicado en el Diario Oficial deu 24 de octubre de 1980. Con posterioridad al Cdigo de 1931, el 15 de junio de 1978 se public en el Diario Oficial el Decreto Ley N 2.200, que fija normas definitivas al contrato de trabajo y a la proteccin de los trabajadores, que derog toda norma contraria o incompatible con este decreto ley y en especial los Libros I y II del Cdigo del Trabajo, que versaban sobre el contrato de trabajo y la proteccin de los obreros y empleados en el trabajo, como asimismo los artculos 405 a 409 y 664 del mismo. Quedaron as vigentes en el intertanto las disposiciones de los Libros III y IV, que se referan a las asociaciones sindicales y a los Tribunales del Trabajo. Ello no dur mucho tiempo, porque prontamente se dictaron el Decreto Ley N 2.756, publicado en el Diario Oficial de 3 de julio de 1979, sobre organizacin sindical; el Decreto Ley N 2.758, publicado en el Diario Oficial de 6 de julio de 1979, que establece normas sobre negociacin colectiva; el Decreto Ley N 3.648, publicado en el Diario Oficial de 10 de marzo de 1981, y la Ley N 18.510, publicada en el Diario Oficial de 14 de mayo de 1986, la que a su vez fue modificada por la Ley N 18.571, 64 publicada en el Diario Oficial de 6 de noviembre de 1986, que reemplazaron totalmente la judicatura del trabajo y su procedimiento; la Ley N 18.018, publicada en el Diario Oficial de 14 de agosto de 1981, que modific fuertemente el Decreto Ley N 2.200 y otras disposiciones en materia laboral, la que a su vez fue modificada por la Ley N 18.571, publicada en el Diario Oficial de 6 de noviembre de 1986. La Ley N 18.011, publicada en el Diario Oficial de 1 de julio de 1981, que substituy el Ttulo V del Libro I del antiguo Cdigo del Trabajo, cuyo texto definitivo y que regula el trabajo de los hombres de mar recin se haba fijado; la Ley N 18.032, publicada en el Diario Oficial de 25 de septiembre de 1981, que modific el Decreto Ley N 2.200, en cuanto a los trabajadores portuarios, y la Ley N 18.198, publicada en el Diario Oficial de 31 de diciembre de 1982, que modific el Decreto Ley N 2.200 y el Decreto Ley N 2.758. Sobre esta materia vale destacar dos puntos importantes: 1) todas las disposiciones dictadas con posterioridad a la Constitucin Poltica de 1980 por el gobierno de la poca y que tienen el carcter de imperativas, obligatorias para toda la poblacin, se denominan leyes y se continu con la numeracin suspendida a raz del pronunciamiento del 11 de septiembre de 1973, o sea, entre esta ltima fecha y la Constitucin de 1980 se legisl a travs de decretos leyes y con posterioridad mediante leyes, a cuya formacin concurren el Ejecutivo y el Legislativo; 2) a pesar de que se pens en un principio que esta legislacin era definitiva en el gobierno militar, el Derecho del Trabajo, como mutable que es y que debe estar atento a recoger las inquietudes e innovaciones que trae el mundo a cada instante, se ha visto modificado no slo por las leyes recin citadas, sino por innumerables leyes y decretos leyes. Tanto es as que en una publicacin del diario El Mercurio, de 11 de junio de 1987, se dice sobre la firma de don Eladio Otrola Sotomayor lo siguiente: Hace nueve aos que nuestra legislacin laboral entr en una etapa de transformaciones estructurales que se inici con la promulgacin del Decreto Ley N 2.200, el 14 de junio de 1978, etapa que continu con la dictacin de los Decretos Leyes Nos 2.756, sobre Organizacin Sindical; 2.758, sobre Negociacin Colectiva; 3.648, que suprimi los Tribunales del Trabajo, etc.

Desde la misma entrada en vigencia de los referidos decretos leyes se han realizado diversas jornadas de estudio y anlisis destinadas a cambiar todo aquello que la experiencia demostr que era injusto o que la prctica dej de manifiesto que era inconveniente, que trajeron como consecuencia 142 modificaciones al Decreto Ley N 2.200; 52 al Decreto Ley N 2.756; 80 al Decreto Ley N 2.758; 18 reformas al Decreto Ley N 3.648, y su posterior derogacin y reemplazo por la Ley N 18.510, que implant nuevamente los Tribunales del Trabajo. Nos cabe reflexionar que si las leyes laborales hubieren sido discutidas y analizadas en profundidad por los empresarios y los trabajadores, si se hubiere contado con informes de especialistas en Derecho del Trabajo, si su proceso de elaboracin hubiese sido amplia y detalladamente di 65 fundido por la prensa, se habra tenido la base para dar sugerencias y, al mismo tiempo, se habran evitado muchos errores y conflictos laborales, como las sucesivas modificaciones que antes mencionamos. Tampoco hubo foros previos sobre los respectivos proyectos, como tampoco medio de conectarse y analizar directamente con el Poder Legislativo aspectos especficos de las reformas. Lamentablemente, lo anterior demuestra que nuestro actual proceso legislativo no ha tenido la transparencia necesaria, lo cual se ha traducido en desconocimiento casi absoluto de los proyectos de ley que se tramitan en las Comisiones Legislativas y, a su vez, el desconocimiento de los antecedentes que determinan la dictacin de una ley, antecedentes estos que configuran y constituyen el espritu de la ley, en lo atinente a sus motivos como a sus fines. Ello nos lleva a reflexionar si habra sido oportuno y necesario que el gobierno haya dictado una nueva ley que fija el texto definitivo del Cdigo del Trabajo, N 18.620, publicada en el Diario Oficial de 6 de julio de 1987, en circunstancias que muchos autores piensan que es preferible no codificar las normas sobre materias laborales, precisamente por su inestabilidad; esto ha quedado demostrado por la dictacin sucesiva de las leyes Nos 19.010, 19.069, 19.049 y 19.250, ms la reciente publicacin del D.F.L. N 1, el que ha fijado un nuevo texto refundido del Cdigo del Trabajo (D.O. 24194). 66 5. EL CDIGO DEL TRABAJO. En el ao 1930, durante el primer gobierno del seor Carlos Ibez del Campo, se envi al Congreso un proyecto de Cdigo del Trabajo que refunda en un solo texto las leyes relativas al trabajo, vigentes a la poca. Cuando el proyecto recin estaba en estudio, en uso de las facultades extraordinarias que le haba otorgado el Congreso para reorganizar la Administracin Pblica promulg en forma abiertamente inconstitucional el Cdigo del Trabajo, bajo el nombre de Texto de las Leyes del Trabajo, por Decreto con Fuerza de Ley N 178, de 13 de mayo de 1931, publicado en el Diario Oficial de 28 de ese mes y que entr a regir el 28 de noviembre del mismo ao. A pesar de ser un Cdigo tan nuevo, numerosas modificaciones introducidas en su texto por leyes posteriores movieron al Congreso a autorizar al Presidente de la Repblica para fijar su texto

definitivo, el que se seal por el Decreto del Ministerio del Trabajo N 840, publicado en el Diario Oficial de 17 de noviembre de 1948. Contiene 4 libros y 667 artculos. 66 6. LEYES COMPLEMENTARIAS DEL CDIGO DEL TRABAJO. Llamamos as a las diversas leyes dictadas con posterioridad al Cdigo del Trabajo y las que han modificado expresamente su texto o han establecido paralelamente otros beneficios para los asalariados, leyes que junto con el Cdigo mismo reciben la denominacin de leyes sociales. Entre las principales que se han dictado podemos mencionar las siguientes: Ley N 5.181, de 21 de junio de 1933, sobre indemnizacin por 66 aos servidos por obreros de empresas bencineras o petroleras; Ley N 5.418, de 20 de febrero de 1934, sobre obligacin de los empleadores con respecto a los compromisos de sus empleados con la Caja de Previsin de Empleados Particulares; Ley N 6.174, de 9 de febrero de 1938, que establece el Servicio de Medicina Preventiva; Ley N 6.242, de 14 de septiembre de 1938, que confiere derechos de empleados particulares a los choferes que presten servicios en casas particulares; Ley N 6.527, de 9 de febrero de 1940, sobre pago de indemnizacin por aos de servicios anteriores a la Ley N 6.020, a empleados particulares; Ley N 6.618, de 28 de agosto de 1940 sobre privilegio de pobreza y franquicias tributarias en las solicitudes que indica de las mutualidades y sindicatos; Ley N 6.686, de 13 de noviembre de 1940, sobre indemnizacin por aos servidos por obreros de ferrocarriles particulares; Ley N 7.147, de 12 de enero de 1942, que fija la planta para el personal de la Direccin General de Alcantarillado de Santiago (indemnizacin por aos servidos); Ley N 7.173, de 16 de mayo de 1942, sobre jornada nica de trabajo; Ley N 7.295, de 22 de octubre de 1942, que fija el texto definitivo de las leyes que mejoran la condicin econmica de los empleados particulares, implanta el sueldo vital, reajustes de sueldos, asignacin familiar, auxilio de cesanta, etc.; Ley N 7.388, de 21 de diciembre de 1942, sobre remuneracin adicional a garzones y camareros; Ley N 7.390, de 14 de enero de 1943, sobre indemnizacin por aos servidos por los obreros municipales; Ley N 7.868, de 25 de septiembre de 1944, que dispone que a los empleados que presten sus servicios en las oficinas de los notarios, conservadores de bienes races, de comercio y de minas y de los archiveros judiciales, les sern aplicables las disposiciones del Cdigo del Trabajo y leyes complementarias relativas a los empleados particulares; Ley N 8.032, de 26 de diciembre de 1944, que declara empleados particulares a los agentes profesionales de seguros; Ley N 8.132, de 17 de julio de 1945, que declara empleados particulares a los conductores y cobradores de cualquiera clase de vehculos motorizados de locomocin colectiva; Ley N 8.377, de 3 de noviembre de 1945, que declara empleados particulares, para los efectos de la previsin, a profesionales que sirvan de manera continua y a base de su sueldo fijo; Ley N 8.752, de 19 de marzo de 1947, que reglamenta inembargabilidad de bienes races gravados en favor de instituciones de previsin, fomento o crdito; Ley N 8.952, de 17 de julio de 1948, que complementa disposiciones de la Ley N 8.032, sobre Agentes Profesionales de Seguros; Ley N 9.588, de 14 de diciembre de 1967, que por decreto del Ministerio del Trabajo y Previsin Social fija el texto refundido de la ley que cre el Registro Nacional de Viajantes; Ley N 9.613, de 7 de julio de 1950, que incorpor al rgimen de previsin de la Caja de Empleados Particulares a los peluqueros, barberos, peinadores, etc.; Ley N 9.705, de 17 de octubre de 1950, que fija normas para el contrato de tcnicos extranjeros y sus imposiciones; Ley N10.383, de Seguro Social, cuyo texto refundido fue fijado por el D.F.L. N 163, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social,

Subsecretara de Previsin Social, publicado en el Diario Oficial de 13 de septiembre de 1968; Ley N 10.475, de 8 de sep 67 tiembre de 1952, sobre jubilacin y pensiones de los empleados particulares; Ley N 10.518, de 6 de octubre de 1952, que fija disposiciones que regirn las relaciones entre colegios particulares pagados, de instruccin primaria o secundaria, y sus profesores seglares; Ley N 10.621, de 12 de diciembre de 1952, que fija el texto de las diversas disposiciones legales vigentes que afectan a los periodistas, talleres de obras y fotograbadores; Ley N 10.986, de 3 de abril de 1959, que refunde las leyes sobre continuidad de la previsin; Ley N 11.051, de 18 de noviembre de 1952, que dispone el pago de asignacin familiar directamente a la mujer; Ley N 11.285, de 19 de octubre de 1953, que incluye en el rgimen de previsin del Departamento de Periodistas de la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas a los periodistas que ejerzan funciones de tales en las radioemisoras; Ley N 11.833, de 24 de mayo de 1955, que dispone que ser empleado particular quien expenda en el mostrador de carniceras, fiambreras y almacenes; Ley N 11.989, de 13 de diciembre de 1955, que declara empleados particulares a los maquinistas de locomotoras de arrastre y a los de autocarriles; Ley N 11.999, de 31 de diciembre de 1955, sobre cierre de establecimientos comerciales minoristas los das sbados a las 13 horas; Ley N12.033, de 20 de agosto de 1956, que fija el texto definitivo de la Ley N 5.350, que cre la Corporacin de Ventas de Salitre y Yodo de Chile; Ley N 12.435, de 12 de febrero de 1957, que reajusta las pensiones de accidentes del trabajo; Ley N 12.953, de 11 de septiembre de 1958, que declara empleados particulares a los operadores de palas y dragas electromecnicas, de gras, puentes, carriles, etc.; Ley N 14.972, de 21 de noviembre de 1962, que modifica el monto de las multas por infracciones a las leyes sociales vigentes; Ley N 15.386, de 11 de diciembre de 1963, sobre revalorizacin de pensiones; Ley N 15.467, de 14 de enero de 1964; que declara empleados a los torneros, matriceros y fresadores; Ley N 15.475, de 24 de enero de 1964, que modifica el Cdigo del Trabajo en materia de feriados legales; Ley N 15.478, de 4 de febrero de 1964, que incorpora al rgimen de previsin de la Caja de Empleados Particulares a los actores de teatro, cine, radio, televisin, circos, etc.; Ley N 15.699, de 2 de octubre de 1964, que modifica plazo de prescripcin para el cobro de horas extraordinarias; Ley N 15.722, de 26 de octubre de 1964, que incorpora al rgimen de previsin de la Caja de Previsin de Empleados Particulares a quienes trabajen permanentemente en automviles de alquiler al servicio del pblico; Ley N 15.944, de 12 de diciembre de 1964, que declara empleados particulares a quienes se desempean profesionalmente en el campo de la actividad elctrica; Ley N 16.344, de 16 de octubre de 1965, que fija jornada de trabajo de las farmacias y declara empleados particulares a los auxiliares, aprendices y prcticos en farmacia; Ley N 16.386, de 10 de diciembre de 1965, que otorga la calidad de empleados a quienes se desempeen profesionalmente como mecnicos; Ley N 16.455, de 6 de abril de 1966, que fija normas para la terminacin del contrato de trabajo (estabilidad en el empleo); Ley N 16.625, de 29 de abril de 1967, sobre Sindicacin Campesina; Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968, sobre Accidentes del Tra 68 bajo y Enfermedades Profesionales; Ley N 16.781, de 2 de mayo de 1968, que otorga asistencia mdica y dental a los imponentes activos y jubilados de los organismos que seala (Medicina Curativa); Ley N 17.074, de 31 de diciembre de 1968, que establece remuneraciones, legisla sobre reanudacin de faenas y crea las Comisiones Tripartitas; Ley N 17.255, de 11 de diciembre de 1969, que da la calidad de empleado a quienes se desempeen profesionalmente como controladores de cines y espectculos pblicos; Ley N 17.256, de 11 de diciembre de 1969, sobre derecho de los trabajadores en caso de nacionalizacin de empresas de telecomunicaciones; Ley N

17.264, de 27 de diciembre de 1969, que fija normas sobre previsin de empleados de Notaras, Conservadores de Bienes Races y Archivos Judiciales. Diversos decretos con fuerza de ley se han incorporado al Cdigo del Trabajo, por incidir sus materias en l: D.F.L. N 1, publicado en el Diario Oficial de 29 de septiembre de 1967, que dispone la reestructuracin y funciones de la Subsecretara del Trabajo; D.F.L. N 2, publicado el 29 de septiembre de 1967, que reestructura y fija funciones de la Direccin del Trabajo; D.F.L. N 4, publicado en el Diario Oficial de 21 de febrero de 1968, que crea el Instituto Laboral y de Desarrollo Social; D.F.L. N 5, publicado el 2 de octubre de 1967, que crea el Servicio Nacional del Empleo; D.F.L. N 21, publicado en el Diario Oficial de 26 de marzo de 1963, que fija normas sobre el salario mnimo agrcola; D.F.L. N 238, publicado el 23 de julio de 1963, que modifica la legislacin y reglamentacin sociales en materia de multas; D.F.L. N 243, publicado el 3 de agosto de 1953, que establece indemnizacin por aos de servicios para los obreros; D.F.L. N 244, publicado en el Diario Oficial de 1 de agosto de 1953, que fija el salario mnimo para los obreros agrcolas; D.F.L. N 245, publicado el 31 de julio de 1953, que establece la asignacin familiar para los obreros; D.F.L. N 286, Orgnico del Servicio Mdico Nacional de Empleados, publicado en el Diario Oficial de 6 de abril de 1960, y D.F.L. N 313, Estatuto de los Trabajadores del Cobre, cuyo texto fue fijado por Decreto N 307, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, publicado en el Diario Oficial de 27 de julio de 1970. Adems, han debido incorporarse al Cdigo del Trabajo el Decreto Ley N 478, publicado en el Diario Oficial de 1 de septiembre de 1932, sobre cierre dominical de los negocios de abarrotes, y el Decreto Supremo N 857, publicado en el Diario Oficial de 16 de diciembre de 1925, sobre previsin de los empleados particulares. En esos aos se dictaron una serie de leyes que concedieron reajustes de remuneraciones, entre las que podemos citar las siguientes: Nos 12.432, de 1 de febrero de 1957; 12.861, de 7 de febrero de 1958; 13.305, de 6 de abril de 1959; 14.501, de 21 de diciembre de 1960; 14.688, de 23 de octubre de 1963; 15.575, de 15 de mayo de 1964; 16.250, de 21 de abril de 1965; 16.474, de 25 de abril de 1966; 16.617, de 31 de enero de 1967; 16.840, de 24 de mayo de 1968; 17.074, de 31 de diciembre de 1968; 17.272, de 31 de diciembre de 1969; 17.416, de 9 de marzo de 1971; 17,654, de 12 de mayo de 1972; 17.713, de 2 de septiembre de 1972, que 69 orden un reajuste transitorio para ese ao; y 17.828, de 8 de noviembre de 1972, que fij el reajuste definitivo para un nuevo perodo entre el 1 de octubre y el 30 de septiembre de 1973. Con posterioridad existen los siguientes Decretos Leyes: D.L. N 43, de 29 de septiembre de 1973, que suspende transitoriamente todas las normas relativas a determinacin o reajustes de sueldos y salarios; D.L. N 275, de 18 de enero de 1974; D.L. N 446, de 2 de mayo de 1974; D.L. N 550, de 29 de junio de 1974, y D.L. N 670, de 2 de octubre de 1974, que, adems, establece un sistema de reajustes automticos posteriores a octubre de 1974.4 Mencin especial merece por su importancia la Ley N 15.386, de 11 de diciembre de 1963, sobre Revalorizacin de Pensiones. 70 4 La Ley N 19.429 (30/11/95) reajust en un 11% las remuneraciones del sector pblico y otorg una serie de beneficios adicionales.

7. ORGANISMOS DEL TRABAJO EN CHILE. Los organismos que dicen relacin con el trabajo en nuestro pas podemos dividirlos en cuatro grupos: 1) administrativos; 2) tcnicos; 3) judiciales y 4) de seguridad social. Como las labores que desempean son completamente diferentes, analizaremos por separado las funciones de cada uno de ellos. 70 8. ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS DEL TRABAJO. Dos son los que podemos clasificar en este primer grupo: Ministerio del Trabajo y Previsin Social y Direccin del Trabajo.5 Vimos ya que el Ministerio del Trabajo fue creado por Decreto Ley N 44, de 14 de octubre de 1924, con el nombre de Secretara de Estado de Higiene, Asistencia, Previsin Social y Trabajo, que comprenda tambin el actual Ministerio de Salud. Posteriormente fueron separados por Decreto Ley N 2, del ao 1932. Dicho Ministerio es dirigido por el Secretario de Estado denominado Ministro del Trabajo y Previsin Social, quien es asesorado por los Subsecretarios y por las secciones que de l dependen. Por su intermedio realiza el Presidente de la Repblica, dentro del rgimen presidencial que impera en nuestro pas, la poltica social que estima ms conveniente.6 Como veremos ms adelante, el Cdigo y otras leyes entregan al Ministerio del ramo la supervisin, directivas y resolucin de determinadas materias, especialmente en cuanto a la sindicacin y negociacin colectiva. La Direccin del Trabajo tiene como antecedente la Oficina de Estadstica del Trabajo, que se cre por decreto de 5 de abril de 1907, que comision al inspector de la Seccin Estadstica Agrcola del Ministerio de Industrias y Obras Pblicas, don Simn Rodrguez, para hacer la esta 70 dstica del trabajo en todo el pas. Su obra fue continuada en 1909 por el seor Eugenio Fras Collao, quien logr darle forma legal como organismo especializado por decreto del Ministerio de Industrias y Obras Pblicas, de 4 de noviembre de 1919, que reglament su organizacin y fij la planta de su personal.7 Posteriormente, la Direccin o Inspeccin del Trabajo, como se le llam y con ms propiedad, en los primeros tiempos de su existencia, fue incorporada al texto del Cdigo del Trabajo, en el que figuraba hasta hace poco como Ttulo IV. De all fue trasplantada al D.F.L. N 76, de 25 de julio de 1953. Despus pas a regirse por el D.F.L. N 308, de 6 de abril de 1960, y su organizacin actual est determinada por el D.F.L. N 2, publicado en el Diario Oficial de 29 de septiembre de 1967. Segn el artculo 1 de su Ley Orgnica, la Direccin del Trabajo es un servicio tcnico dependiente del Ministro del Trabajo y Previsin Social, con el cual se vincula a travs de la Subsecretara del Trabajo.8 La Direccin del Trabajo consta de cinco Departamentos: a) Inspeccin; b) Negociacin Colectiva; c) Organizaciones Sindicales; d) Jurdico; e) Administrativo. Las antiguas funciones que desempeaba a travs del Departamento del Empleo y de la Mano de Obra de acuerdo con el D.F.L. N 308, hoy da las cumple a travs del Servicio Nacional del Empleo (actual Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo), que es un organismo tcnico del

Estado, funcionalmente descentralizado y autnomo, con personalidad jurdica de derecho pblico y patrimonio propio, de duracin indefinida y que se relaciona con el Ejecutivo a travs del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. Dos son las labores principales que realiza la Direccin del Trabajo; la fiscalizacin de la aplicacin de las leyes sociales y la asesora tcnica en materias comprendidas en la legislacin del trabajo. Para realizar su primera funcin se vale de su Servicio de Inspeccin, repartido a lo largo de todo el pas, que practica visitas peridicas a las industrias, el comercio y la agricultura, y ante quien se realiza la primera gestin en caso de surgir dificultades en la aplicacin de la legislacin social o en la terminacin de un contrato de trabajo. Para la asesora tcnica dispone de los Departamentos Jurdico, de Negociacin Colectiva y de Organizaciones Sindicales. De acuerdo con el artculo 5 del D.F.L. N 2, corresponde a la Direccin del Trabajo: a) la direccin y supervigilancia y la representacin del Estado en la aplicacin y fiscalizacin de las leyes sociales; b) fijar la interpretacin de la legislacin y reglamentacin social; c) velar por la correcta aplicacin de las leyes del trabajo; d) suscribir convenios con 71 organismos nacionales e internacionales, con personas naturales o jurdicas de derecho pblico o privado, sobre materias propias del Servicio; e) proponer al Supremo Gobierno las reformas legales y reglamentarias relacionadas con el derecho laboral, y f) en general, realizar cualquier gestin o actividad tendiente a una mejor aplicacin de las facultades que esta ley u otras le otorgan.9 Seala el artculo 18 que la Direccin del Trabajo ejercer sus funciones fiscalizadoras por medio de Inspecciones que, segn sea su asiento, pueden ser provinciales, departamentales y comunales. Agrega el artculo 20 que los inspectores tendrn, dentro de su respectiva jurisdiccin, las mismas facultades que competen al Director, en lo que respecta a la aplicacin de la legislacin social, salvo las que le sean privativas. Para revestirlos de mayor autoridad, el artculo 23 les da el carcter de ministros de fe respecto de todas las actuaciones que realicen en el ejercicio de sus funciones, dentro de las cuales se les autoriza para tomar declaracin bajo juramento. En el ejercicio de sus funciones, los inspectores pueden visitar los lugares de trabajo a cualquiera hora del da o de la noche, debiendo los patrones darles las facilidades del caso y para lo cual podrn asesorarse del auxilio de la fuerza pblica. Pueden tambin ordenar la suspensin inmediata de labores que constituyen peligro inminente para la salud o vida de los trabajadores y cuando constaten la ejecucin de obras con infraccin a la legislacin laboral. Corresponde a los inspectores conocer de los reglamentos por infraccin a las leyes sociales, y para este cometido pueden citar a empleadores, trabajadores, directores de sindicatos o a los representantes de ellos, o cualquiera persona, para los efectos de procurar solucin a los asuntos que se les sometan a su conocimiento. La comparecencia puede ser personal o por mandatario y, en todo caso, la no comparecencia sin causa justificada constituye una infraccin que debe ser penada con multa de tres sueldos vitales mensuales a diez sueldos vitales anuales escala A del Departamento de Santiago. Asimismo se exige a los contratistas de obras pblicas, fiscales o municipales y de las personas jurdicas en que el Estado tenga aporte de capital, que debern acreditar para que pueda darse curso a los estados de pago y la devolucin de las garantas que se hubiesen otorgado, que no tienen reclamos pendientes por remuneraciones de su personal, mediante certificado expedido por la Inspeccin del Trabajo, y en cuanto a las imposiciones, por certificado expedido por el Instituto Previsional correspondiente. El Departamento Jurdico tiene especial inters para nosotros porque le compete realizar los estudios jurdicos que se le encomienden, evacuar consultas legales, divulgar las leyes y reglamentos del trabajo, atender las publicaciones del Servicio y la Biblioteca y, finalmente, preocuparse de

72 las relaciones con los organismos e instituciones de carcter internacional afectos al estudio o aplicacin del Derecho Laboral, en especial con la Organizacin Internacional del Trabajo.10 Es digno de anotar que el Decreto Ley N 1.228, de 5 de noviembre de 1975, que estableca normas sobre la manera en que los interesados podan obtener dictmenes de la Direccin del Trabajo, relativos a la aplicacin de la legislacin laboral en situaciones particulares, fue derogado tajantemente por el Decreto Ley N 2.058, de 30 de noviembre de 1977, el que slo mantuvo en pie lo dispuesto en el artculo 8, hoy 2, que establece que las sumas que los empleadores adeudaren a los trabajadores del sector privado por concepto de remuneraciones, indemnizaciones o cualquier otra, devengada con motivo de la prestacin de servicios, se pagarn reajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado el Indice de Precios al Consumidor entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse el pago y el precedente a aquel en que efectivamente se realice. Idntico reajuste experimentarn los anticipos, abonos o pagos parciales que hubiere hecho el empleador. Por Bando del Gobierno N 36, de 18 de septiembre de 1973, se declar en receso la Junta de Conciliacin y se suspendi la presentacin y tramitacin de pliegos de peticiones y conflictos colectivos prorrogando los efectos de las actas de avenimiento, fallos o resoluciones de las Comisiones Tripartitas vigentes, suspensin que fue ratificada por el artculo nico transitorio del Decreto Ley N 275, de 18 de enero de 1974, por el ao 1974; por el artculo 27 del Decreto Ley N 670, de 2 de octubre de 1974, hasta el 1 de marzo de 1976, y hasta que comenzara a regir el nuevo Cdigo del Trabajo, por artculo 6 del Decreto Ley N 1.275, de 2 de diciembre de 1975. 73 5 La organizacin y funciones de estos organismos deben entenderse vigentes slo en cuanto no hayan sido derogadas o modificadas por leyes posteriores. 6 Su organizacin actual est contenida en el D.F.L. N 1 del ao 1994, que refundi, coordin y sistematiz el DFL N 25/59 y el DFL N 1/67; dicho texto fue modificado por la Ley N 19. 481, publicada en el D.O. de 3.12.96. 7 JUAN TAPIA CARVAJAL, ob. cit., pg. 95. 8 Segn el artculo 450 del Cdigo, le corresponde la fiscalizacin del cumplimiento de la legislacin laboral y su interpretacin. 9 A ellas podemos agregar las que le corresponden en materia de contrato de embarco, obreros portuarios, designacin de rbitro voluntario en conflictos colectivos del trabajo y en materia previsional, tanto a entrenamiento de su personal como a la fiscalizacin de las normas aplicables. 10 Hoy da no existen ni la Junta Clasificadora de Empleados y Obreros ni las Comisiones Mixtas de Sueldos. 9. ORGANISMOS TCNICOS DEL TRABAJO. Entre stos podemos mencionar los siguientes: a) Comisiones Paritarias; b) Juntas de Conciliacin; c) Junta Clasificadora de Empleados y Obreros; d) Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo, y e) Comisiones Tripartitas.

Las Comisiones Paritarias, si bien no fueron establecidas en forma expresa y determinada por el Cdigo del Trabajo de 1931 como organismos tcnicos, derivaron su existencia de diversas disposiciones del mismo, como el artculo 44, que estableca la Comisin para fijar el salario mnimo; el artculo 86, que sealaba un Comit Paritario para asesorar a la Direccin del Trabajo en las oficinas de colocaciones (tuvo especial importancia el que funcionaba en la industria del pan); el artculo 196, que cre las Oficinas de Enganches para hombres de mar, administradas por igual nmero de armadores y hombres de mar, etc.11 73 Las Juntas de Conciliacin s que estaban sealadas especialmente en el Cdigo del Trabajo como un organismo tcnico, si bien en su origen tambin fueron comisiones paritarias; se caracterizaban por su permanencia, los requisitos para formar parte de ellas, las detalladas normas sobre su funcionamiento, etc., lo que nos ha movido a considerarlas como un organismo ms completo y de carcter estable, aun cuando sus miembros se renovaban ao a ao. Hoy se encuentran derogadas. Otros organismos de carcter tcnico fueron la Junta Clasificadora de Empleados y Obreros, contemplada en el prrafo 2 del Ttulo IV del Libro I del Cdigo del Trabajo, artculos 111 a 114. Esta junta tuvo una vida muy aventurera, ya que era independiente y autnoma en un principio, con financiamiento propio; luego pas a depender del Consejo Superior del Trabajo, del cual formaba parte como una comisin especial, hasta que por el D.F.L. N 76, Orgnico de la Direccin del Trabajo, pas a depender, respecto a su personal tcnico, del Departamento Jurdico de dicha Direccin. Su objeto era calificar al dependiente sobre el que existan dudas si era empleado u obrero y mientras estuviere prestando sus servicios, ya que solamente los tribunales podan pronunciarse cuando ya haba dejado de hacerlo. Este organismo de naturaleza tan especial lo hemos considerado entre los tcnicos y no entre los judiciales porque estimamos que no forma parte de la Judicatura del Trabajo ni del Poder Judicial; no tena facultad para juzgar causas en general ni en particular, sino para pronunciarse sobre una sola materia: calidad de empleado o de obrero; sus resoluciones no eran objeto de recurso alguno ni estaba sometida la Junta a la autoridad superior de la Corte Suprema de Justicia, y sus fallos slo producan efecto desde la fecha en que se dictaban. Sin embargo, la Corte Suprema de Justicia acogi en forma reiterada recursos de queja en contra de lo fallado por la Junta, lo cual llevara a estimar a este organismo dentro de los de carcter judicial. Hoy se encuentran derogadas. Del Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo nos preocuparemos al tratar de la capacitacin ocupacional. Este Servicio se rige por la Ley Nu 19.518 ( D.O. 14.10.97) que estableci el nuevo Estatuto de Capacitacin y Empleo; su Reglamento es el D.S. Nu 98 ( D.O. 24.4.98). Su funcin es de estudio e investigacin de problemas socioeconmicos de los sectores del trabajo, adems de realizar labor de asesora y coordinacin de problemas laborales, a nivel ministerial. Las Comisiones Tripartitas fueron creadas por el artculo 7 de la Ley N 17.074, de 31 de diciembre de 1968, con el fin de fijar remuneraciones y condiciones de trabajo mnimas o superiores a las mnimas, por ramas de actividad. Estas Comisiones se componan de representantes de las confederaciones, federaciones o sindicatos de trabajadores, representantes de las organizaciones de empleadores y representantes del Gobierno.

Las resoluciones de estas Comisiones eran obligatorias para los empleadores y trabajadores de la respectiva rama de actividad. 74 El Decreto Ley N 670, de 2 de octubre de 1974, estableca en su Ttulo VI, que trata de otros reajustes especiales, que el Ministerio del Trabajo y Previsin Social poda crear Comisiones Tripartitas Consultivas, integradas por representantes de organizaciones sindicales de trabajadores, de empleadores o empresarios y por representantes del Gobierno, con el objeto de estudiar las condiciones econmicas caractersticas y situacin de la relacin laboral de las empresas, reas o ramas de produccin y proponer al mismo Ministerio y al de Economa remuneraciones especiales, beneficios y condiciones de trabajo mnimas y mximas para el sector de su competencia. El artculo 86 puso trmino al funcionamiento de todas las Comisiones Tripartitas existentes a la fecha, salvo las referidas a la movilizacin colectiva, y en virtud del Decreto Ley N 670 se crearon varias que se referan a las ms importantes actividades del pas, como son: grfica, papel, textil, construccin, bancaria, vestuario, martima, comercio, agrcola, farmacutica, molinera, etc. Hoy se encuentran derogadas. 75 11 Especial importancia tienen los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad creados por el artculo 66 de la Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968, y sobre Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales. 10. ORGANISMOS JUDICIALES DEL TRABAJO. Dos eran los tribunales que conocan de la legislacin aplicable a los trabajadores: las Comisiones Mixtas de Sueldos y los Tribunales del Trabajo. Las primeras eran tribunales netamente administrativos, de carcter especial; fueron creadas por la Ley N 6.020, y se regan por el texto refundido y definitivo de ella, fijado por la Ley N 7.295, publicada en el Diario Oficial de 22 de octubre de 1942. Hoy no existen. Los Juzgados del Trabajo contemplados en el Ttulo I del Libro IV del Cdigo del Trabajo, como tribunales especiales que formaban la Judicatura del Trabajo, han pasado, en virtud de lo dispuesto en la Ley N 11.986, de 19 de noviembre de 1955, a formar parte del Poder Judicial, conservando su carcter de tribunales especiales y, por ende, dependientes del Ministerio de Justicia y no del Ministerio del Trabajo. Se puso trmino as a la calidad mixta que tenan, ya que dependan por un lado de la Direccin del Trabajo, que fiscalizaba su funcionamiento, calificaba a sus miembros, etc., y por otro de la Corte Suprema, que poda ejercer sobre ellas la superintendencia disciplinaria, correccional y econmica. De estos organismos nos ocuparemos latamente al considerar las normas sobre procedimiento en los juicios del trabajo, que se ha modificado totalmente. 75 11. ORGANISMOS DE PREVISIN DEL TRABAJO. Hay varios que han ofrecido inters para nuestro ramo, como la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas, la Caja Bancaria de Pensiones y la Caja de la Marina Mercante Nacional.

Las dos ms importantes y que decan relacin con el sector privado exclusivamente, fueron la Caja de Previsin de Empleados Particulares y la Caja de Seguro Obligatorio, sustituida por la Ley N 10.383, de 8 de agosto de 1952, por el Servicio de Seguro Social. La Caja de Previsin de los Empleados Particulares fue creada por Decreto Ley N 857, de 16 de diciembre de 1925, que todava se mantie 75 ne en vigencia en sus Ttulos V y VI, referentes a los fondos de retiro y al seguro de vida de los empleados. En todo lo dems ha sido derogado o modificado por el Cdigo del Trabajo, Leyes Nos 6.020, de 8 de febrero de 1957; 7.200, de 21 de julio de 1942; 7.295, de 22 de octubre de 1942, y 10.475, de 8 de septiembre de 1952. Esta Caja era hasta hace poco una institucin de ahorro obligatorio, formada por depsitos individuales, y no una institucin de previsin formada por fondos comunes. Al trmino de los servicios devolva los fondos de retiro, los de indemnizacin por aos servidos, pagaba el auxilio de cesanta y cubra los riesgos de vejez, invalidez y muerte, pero, en cambio, no otorgaba jubilacin ni montepo, beneficios que se consideraban esenciales en toda institucin previsional. Sin embargo, ya lo hemos sealado, la Ley N 10.475, de 8 de septiembre de 1952, modificada por la Ley N 11.506, de 8 de marzo de 1954, estableci dichos beneficios para los empleados particulares y sus familias. A cargo de la Caja corra tambin el beneficio de asignacin familiar, que si bien no era considerado netamente dentro de los beneficios previsionales, forma parte, sin duda, del concepto ms moderno de seguridad social. El Servicio de Seguro Social reemplaz a la Caja de Seguro Obligatorio, estableciendo tambin como sistema nico el de imposiciones cedidas a este organismo central, de gran poder econmico, quien se haca cargo de todos los riesgos que pueden sufrir los asalariados asegurados, como enfermedad, maternidad, invalidez, vejez y muerte. El pago de los beneficios econmicos los tomaba a su cargo, y la atencin mdica de los pacientes la entregaba el Servicio Nacional de Salud mediante convenios y subvenciones. La Ley N 18.689, publicada en el D.O. de 20 de enero de 1988, fusion en el Instituto de Normalizacin Previsional, sin alterar las prestaciones correspondientes, 15 Cajas de Previsin, entre ellas la Caja de Empleados Particulares, la de Empleados Pblicos y Periodistas, de la Marina Mercante Nacional y del Servicio de Seguro Social. 76 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.692/152, de 18 de octubre de 1988. Compete a la Direccin del Trabajo citar a empleadores, trabajadores o dirigentes sindicales para buscar solucin a problemas bajo su dependencia, de acuerdo con el artculo 29 del D.F.L. N 2 de 1967, actualizado por Ley N 18.018, artculo 8. Su inasistencia est sancionada con multas reguladas por el D.S. N 51, de 14 de enero de 1982, del Ministerio de Justicia, que, de acuerdo al artculo 29 del D.F.L. N 2, fija la tabla de conversin de sueldos vitales e ingresos mnimos. 76 CAPTULO VI. CDIGO DEL TRABAJO.

1. NUEVO CDIGO DEL TRABAJO. En el Diario Oficial de 6 de julio de 1987, rectificado por el Diario Oficial de 27 de julio, en cuanto a errores tipogrficos, fue publicado el texto de la Ley N 18.620, que contena el nuevo Cdigo del Trabajo, dividido en 5 libros que incluan 454 artculos, el que empez a regir el 6 de agosto de 1987, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 454, y que derog por su artculo segundo las siguientes normas legales: Derganse, a contar de la fecha de vigencia del Cdigo aprobado por el Artculo Primero de esta ley, las siguientes normas legales. 1. la Ley N 14.472; 2. los artculos 1, 4, 5, 6 y 11 transitorio de la Ley N 18.018; 3. los artculos 1 y 2 transitorios de la Ley N 18.372; 4. la Ley N 18.510, con excepcin de sus artculos 58 bis, 59, 60, 61, 67, 71, 72 y 73 y de sus artculos transitorios;1 5. el Decreto Ley N 1.006, de 1975; 6. el Decreto Ley N 2.200, de 1978; 7. el Decreto Ley N 2.201, de 1978; 8. el Decreto Ley N 2.756, de 1979; 9. el Decreto Ley N 2.758, de 1979; 10. los artculos 3 y 4 del Decreto Ley N 2.759, de 1979; 11. el Decreto Ley N 2.977, de 1979, y 12. el Decreto con Fuerza de Ley N 179, de 1931, del Ministerio de Bienestar Social. Las disposiciones de leyes especiales o reglamentos que hagan referencia a las normas derogadas en el inciso anterior, se entendern hechas a aquellas pertinentes del Cdigo aprobado por esta ley, dejando a salvo, s, los decretos con fuerza de ley dictados por el Presidente de la Repblica en ejercicio de las facultades conferidas por el artculo 14 transitorio del Decreto Ley N 2.758, de 1979, sobre Negociacin Colectiva, y sealando de paso que las leyes especiales o reglamentos que hagan refe 77 rencia a las normas derogadas expresamente, se entendern hechas a aquellas pertinentes del Cdigo recin aprobado, segn indica el artculo tercero de la Ley N 18.620. El D.F.L. N 1 (D.O. 24/1/94) ha fijado el nuevo texto refundido, coordinado y sistematizado del Cdigo del Trabajo. 78

1 Este nmero fue modificado por la Ley N 18.752, publicada en el D.O. de 28 de octubre de 1988. CAPTULO VII. EMPLEADORES Y TRABAJADORES. I. MBITO DE APLICACIN DE LA LEY. Al empezar el artculo 1 declarando que las relaciones laborales se regirn por la presente ley, pareciera que su campo de aplicacin es extenssimo y no reconoce lmites. Sin embargo, el inciso 2 del propio artculo se encarga de excluir a los funcionarios de la Administracin del Estado, centralizada y descentralizada, del Congreso Nacional y del Poder Judicial, y a los trabajadores de las empresas o instituciones del Estado o de aquellas en que ste tenga aportes, participacin o representacin, siempre que dichos funcionarios y trabajadores se encuentren sometidos por ley a un estatuto especial. Con todo, se agrega, los trabajadores de las entidades sealadas se regirn por las normas de este Cdigo en los aspectos o materias no regulados en sus propios estatutos, siempre que ellas no fueren contrarias a estos ltimos. Al emplear el Cdigo el vocablo Estado, que si bien en Derecho Administrativo se considera equivalente a Fisco, que se define como el Estado desde el punto de vista patrimonial, no deja lugar a dudas que se comprende a los empleados pblicos en general y a los de numerosos organismos centralizados, descentralizados, nacionales o desconcentrados en que el Estado tenga una participacin mayoritaria, ya sea en cuanto a aporte de capital o a su direccin o participe mayoritariamente en ella. Es digno de anotar de paso que el Decreto Ley N 38, de 2 de octubre de 1973, recalca que el Estado en tales casos debe ejercer una supervigilancia estricta en cuanto a su organizacin, funcionamiento y fines perseguidos, lo que generalmente realiza a travs de la Contralora General de la Repblica. Asimismo debe sealarse que desde que existe la Escala Unica de Sueldos, establecida por Decreto Ley N 249, de 5 de enero de 1974, las remuneraciones en general de estos servidores han quedado sujetas a su texto, salvo aquellas que han podido, por disposiciones posteriores, zafarse de sus lmites, y que respecto de otros servicios hay algunos beneficios, como el feriado o la indemnizacin por aos servidos, que son 79 de aplicacin general o especial para ciertas instituciones que tambin se rigen por distintas reglas legales, diferentes a las sealadas en el Cdigo. 80 II. DECLARACIN DE PRINCIPIOS. 1. ANTECEDENTES HISTRICOS. La recomendacin N 119, acordada en la 47 Conferencia del Trabajo de la Organizacin Internacional del Trabajo, celebrada en 1963, establece que no puede darse por terminada la relacin laboral por las siguientes causales: afiliacin a un sindicato, representar a los trabajadores, presentar de buena fe una queja, la raza, el color, el sexo, el estado civil, la religin, la opinin poltica o el origen social.

El Acta Constitucional N 3 del Gobierno de Chile, aprobada por Decreto Ley N 1.552, de 13 de septiembre de 1976, empezaba por declarar en su artculo 1 que los hombres son libres e iguales en dignidad y asegura en el N 20 del mismo artculo la libertad de trabajo y su proteccin; que toda persona tiene derecho al trabajo y que se prohbe cualquier discriminacin que no se base en la capacidad o idoneidad; concepto que repiti la nueva Constitucin de 1980. 80 2. CONTENIDO DE LA NUEVA LEY. El artculo 2 del Cdigo precepta que el trabajo cumple una funcin social y constituye para cualquiera un deber y un derecho, siendo las personas libres para contratar y dedicar su esfuerzo a la labor lcita que elijan. El inciso 2 agrega que son contrarias a los principios de las bases laborales las discriminaciones, exclusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, sexo, sindicacin, religin, opinin poltica, nacionalidad u origen social y que, en consecuencia, ningn empleador podr condicionar la contratacin de trabajadores a estas circunstancias. Finalmente, expone su inciso 3 que corresponde al Estado amparar al trabajador en su derecho a elegir libremente su trabajo y velar por el cumplimiento de las normas que regulen la prestacin de servicios. 80 3. CONCEPTOS DE EMPLEADOR Y TRABAJADOR. El artculo 3 precepta que para todos los efectos legales se entiende por empleador la persona natural o jurdica que utiliza los servicios intelectuales o materiales de una o ms personas en virtud de un contrato de trabajo, y por trabajador, toda persona natural que presta servicios personales, intelectuales o materiales, bajo dependencia o subordinacin y en virtud de un contrato de trabajo. Estas definiciones en realidad son muy parecidas a las que se contenan en el artculo 2 de Cdigo primitivo, con una innovacin formal al agregar que debe preexistir un contrato y tambin subordinacin, y ello, seguramente, porque en el texto primitivo se empezaba por establecer dichos requisitos esenciales del contrato de trabajo en el artculo 1, que pasa a ser el 7 del nuevo texto. 80 Se observa una distincin sustancial en cuanto al prestador de servicios, ya que como hoy da slo existe la calidad de trabajador, no se hace el distingo de que debe haber predominio del esfuerzo intelectual sobre el fsico, o viceversa, para estar frente a un empleado o un obrero, pero en este caso el legislador, tal vez llevado de su entusiasmo igualitario, separa en forma disyuntiva que los servicios pueden ser intelectuales o materiales, en circunstancias que bien sabemos que en todo esfuerzo, trabajo o labor, siempre ambos van combinados, aunque uno de ellos pueda llegar a ser casi totalmente predominante. Es digno de apuntar que el inciso 2 del artculo 1 transitorio del Cdigo seala que para los efectos previsionales corresponder a la Superintendencia de Seguridad Social, mientras est subsistente el contrato, decidir si un trabajador es obrero o empleado, y si l ha terminado, debern hacerlo los

Tribunales de Justicia. Ello debido a que an no se alcanza un rgimen nico de previsin o que ambos gocen de iguales beneficios. Este afn de establecer una sola categora de servidores, los trabajadores, contrapuesta a empleadores, no es nuevo en nuestra legislacin. Recordemos que cuando por primera vez se habl de estabilidad en el empleo por la Ley N 16.250, de 21 de abril de 1965, ampliada en el tiempo por la Ley N 16.270, de 19 de junio de 1965, y por la Ley N 16.404, de 31 de diciembre de 1965, y establecida en definitiva por la Ley N 16.455, de 6 de abril de 1966, ya se usaron estos conceptos genricos, y es ms, el artculo 12 de esta ltima ley seala expresamente que cuando se usan los trminos empleador o trabajador, se entender que se refieren a empleadores y patrones y a empleados y obreros, respectivamente. Ha sido usual tambin que las sucesivas leyes de reajustes anuales para compensar el alza del costo de la vida, la inflacin y la desvalorizacin de las remuneraciones, a lo menos a partir de la N 17.074, de 31 de diciembre de 1968, empleen iguales trminos: empleadores y trabajadores, con lo cual y desde hace ya bastantes aos se poda sealar que el nimo del legislador, y no slo de este pas sino como regla casi universal, era llegar a las categoras genricas, como lo hace el artculo 3 que comentamos. 81 4. PRESUNCIN. Por el artculo 4 se establece que se presume de derecho o sea, que no se admite prueba en contrario que representan al empleador, y que en tal carcter obliga a ste con los trabajadores, el gerente, el administrador, el capitn de barco y, en general, la persona que ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin por cuenta o representacin de una persona natural o jurdica, y que las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, posesin o mera tenencia de la empresa no alterarn los derechos y obligaciones de los trabajadores emanados de sus contratos individuales o colectivos de trabajo, los que mantendrn su vigencia y continuidad con el o los nuevos empleadores. Esta disposicin es muy til en la prctica para los trabajadores, que al contratarse, prestar servicios y sobre todo al cesar de hacerlo, ignoran 81 quin es su verdadero empleador, al cual ni siquiera conocen, mxime cuando se trata de grandes empresas y en especial cuando son personas jurdicas. Ello reviste especial importancia al ejercitar sus derechos ante la autoridad, sean la Direccin del Trabajo, los Tribunales u otros organismos, ya que bien pueden no saber en contra de quin dirigir su accin. 82 5. IRRENUNCIABILIDAD.

El artculo 5 consagra uno de los principios fundamentales del Derecho Laboral: la irrenunciabilidad de los derechos establecidos dentro de la legislacin del trabajo, y agrega que ello rige mientras subsista el contrato de trabajo, con lo cual consagra una larga jurisprudencia judicial en cuanto a que una vez terminado el vnculo contractual el ex trabajador puede a su voluntad renunciar a cualquier derecho que le afecte directa y personalmente. Creemos s que no podra hacerlo respecto de aquellos derechos en que existan otros organismos o instituciones comprometidos, como por va ejemplar podran sealarse los de previsin, Servicio de Impuestos Internos, etc. En su inciso 2 agrega que los contratos individuales y colectivos de trabajo podrn ser modificados, por mutuo consentimiento, en aquellas materias en que las partes hayan podido convenir libremente, y ello porque existen otras en que la ley establece la norma por encima de la convencin de las partes y en ellas no cabran todas las modificaciones, como en materia de descansos obligatorios, feriados, beneficios y obligaciones previsionales, etc. 82 6. CLASIFICACIN DEL CONTRATO. Dice el artculo 6 que el contrato de trabajo puede ser individual o colectivo. El contrato es individual cuando se celebra entre un empleador y un trabajador. Es colectivo el celebrado por uno o ms empleadores con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para negociar colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado. (Esta concepcin fue introducida por el N 1 del art. 1 de la Ley N 19.250). Esta disposicin es ms escueta o restrictiva que la contenida en el Decreto Ley N 2.200, anterior texto de este Cdigo, que estableca que las estipulaciones del contrato colectivo reemplazaban a las convenidas en los contratos individuales de los trabajadores que eran parte de ellos, y que aun extinguido el contrato colectivo, sus clusulas subsistan como integrantes de los contratos individuales, salvo las que se refieren a la reajustabilidad de remuneraciones como de los dems beneficios pactados en dinero, y a los derechos y obligaciones que slo pueden ejercerse o cumplirse colectivamente, y ello se ha debido a que al sistematizar y ordenar las disposiciones en el actual Cdigo, ellas pasaron a formar parte del artculo 348 del Cdigo, que las contempla con la misma redaccin. 82 CAPTULO VIII. CONTRATO DE TRABAJO. I. RELACIN DE TRABAJO Y CONTRATO DE TRABAJO. 1. DISTINGO ENTRE AMBOS CONCEPTOS. Cuando en el captulo preliminar examinamos la vigencia de estas nuevas disposiciones, sealamos sin mayor comentario que ellas entraban a regular las relaciones laborales entre empleadores y trabajadores. Expresamente reservamos referirnos a esta materia, que de por s es interesantsima, porque sus alcances son mucho mayores que lo que puede suponerse, cuando analizamos el contrato de trabajo,

para as establecer si relacin laboral es sinnimo de contrato de trabajo, y si no lo es, slo si es diferente o incluso pueden ser trminos inconciliables. Para ello debemos estudiar las escasas normas que encontramos en este Cdigo, artculos 1, 7 y 8, y auxiliarnos con la doctrina y las diversas teoras que existen sobre el particular para tratar, aunque sea en forma muy sucinta, de hacer luz sobre este punto. 83 2. RELACIN LABORAL. Segn el autor italiano Santoro Passarelli, en su obra Nociones de Derecho del Trabajo, pgina 103, normalmente se considera la relacin jurdica individual de trabajo como el resultado de un contrato de trabajo y, al mismo tiempo, como contenido del que es parte. Es una relacin entre partes que surge de un negocio jurdico, igual que en un contrato civil de compraventa o mutuo, y que luego tiene una realidad diaria, renovada por el carcter de tracto sucesivo del contrato de que naci. Autores como el espaol Guillermo Cabanellas, radicado en Argentina, en su obra Compendio de Derecho Laboral; el uruguayo Francisco de Ferrari, en sus Lecciones de Derecho del Trabajo, tomo II, y los espaoles Bayn Chacn y Prez Botija, en su Manual de Derecho del Trabajo, sostienen igual concepto, o sea, no conciben con existencia propia la relacin laboral si no est sustentada en un contrato de trabajo previo. No obstante, estos ltimos autores, en la pgina 271 de la obra citada, agregan textualmente: Pero, frente a esta postura clsica, una doctrina que tuvo su origen y mayor desarrollo en Alemania, mantiene que la 83 relacin jurdica de trabajo no es el resultado de un contrato, sino del hecho de la insercin del trabajador en la empresa. No hay, ni hace falta dicen, contrato de trabajo para que exista una relacin jurdica de trabajo, y, cuando tal contrato existe, es un elemento formal intrascendente, ya que las partes no contratan su trabajo libremente, sino que el trabajador se limitaba antes a aceptar una situacin jurdica configurada previamente por el empresario y hoy ambos se reducen a cumplir las condiciones sealadas por el Estado y por convenios colectivos de trabajo. Ms que un contrato existe un simple hecho de adhesin a una situacin estatutaria prefijada. De estas citas podemos decir que hoy existen tres teoras bien diferenciadas: 1) el contrato de trabajo es indispensable para que exista la relacin laboral; 2) la relacin laboral puede existir por s misma, incluso sin contrato, y 3) la relacin laboral tiene existencia subsidiaria frente a la circunstancia que puede haber prestacin de servicios en el hecho sin que exista el contrato previo. 84 3. BREVES EXPLICACIONES. La primera tesis es la seguida tradicionalmente por los pases latinos de Europa y de Amrica Latina.

La escuela alemana basada en la Constitucin de Weimar de 1919, con sus reformas posteriores, y en la Ley de 1934, sobre ordenacin del trabajo nacional, sostenida especialmente por los autores Gustavo Radbruch y Erich Molitor, empez a propugnar el debilitamiento de la distincin entre Derecho Pblico y Privado y de la interpretacin de sus estatutos, basados en que la Constitucin haba elevado a la categora de derecho del trabajador y de la clase trabajadora las normas fundamentales del Derecho del Trabajo, sosteniendo que se haba roto la pertenencia del Derecho del Trabajo al Derecho Privado. De all concluy que no podan aplicarse las normas del Cdigo Civil al contrato de trabajo, como si se tratase de una compraventa o hipoteca, que son contratos nicos, con caracteres iguales, y cuya formacin y efecto son siempre los mismos, ya que slo varan los detalles; en cambio, en el contrato de trabajo se corre el riesgo de que las nociones abstractas que se alcancen fracasen en la realidad. A ello el profesor Lotmar agreg que la doctrina haba evolucionado desde lo subjetivo a un estatuto de derecho objetivo, referido a la prestacin de los servicios y no a la contratacin del trabajador. basta dijo un simple acto de adhesin para crear el vnculo laboral, con la incorporacin del trabajador a la empresa y su conversin consiguiente en miembro de la misma. A esta tesis, el maestro mexicano Mario de la Cueva en su obra Derecho Mexicano del Trabajo agrega que debe recordarse que las normas de un contrato de trabajo, por muy especial que sea, recaen no sobre cosas, como un contrato civil, sino sobre personas que negocian sobre algo personalsimo, que es su fuerza de trabajo, y que de acuerdo con los principios sostenidos por la Organizacin Internacional del Trabajo, ella no es una mercanca. 84 A estos argumentos se agregan otros, como que el contrato de trabajo es de mera adhesin, con clusulas impuestas e incluso impresas por el patrn, como un contrato de seguro, y que adems hoy en da son ms importantes las normas constitucionales o legales impuestas por el Estado para proteger al asalariado. De esta teora se puede decir que ya no discute la naturaleza jurdica del contrato, sino que prescinde de l y llega a ser anticontractual. Curiosamente, esta teora tambin ha prendido en Francia, y el profesor de Derecho de la Universidad de Lille, doctor G. Levasseur, llega a sostener que el derecho del trabajo es una transposicin jurdica de situaciones econmicas, circunstancia que ha transformado numerosos principios y soluciones jurdicas y ha producido el trnsito del contrato a la relacin laboral. A su vez, el profesor Georges Ripert agrega que los conceptos jurdicos que se utilizan en los problemas del trabajo no corresponden a las necesidades presentes y habla que el futuro de la empresa capitalista est exigiendo el reconocimiento de un derecho de propiedad del trabajador sobre su empleo. Estos argumentos entusiasman a autores americanos, como De la Cueva, y los llevan a sostener que es preferible hablar siempre de relacin de trabajo, porque es aplicable exista el contrato previo o un simple enrolamiento. La tercera tesis, que la relacin de trabajo slo se aplica como excepcin, como sera el caso de los trabajadores de hecho que se incorporaron a la empresa sin contrato o ste fue nulo por existir algn vicio, se funda en la injusticia que significara para el prestador de servicios el perder

totalmente su esfuerzo por incumplimiento formal y que, generalmente, depende del empleador (profesor Cabanellas). Es difcil, frente a tales opiniones diferentes y tan respetables, decidirse por una de estas teoras, ya que entre los mismos franceses los profesores Rouast y Durand piensan que la idea del contrato no debe desaparecer porque sirve para evitar la posibilidad de un trabajo impuesto autoritariamente. El Derecho del Trabajo, agregan, garantiza que no se puede obligar a ninguna persona a prestar un trabajo sin su pleno conocimiento; luego, lo que persigue la tesis contractualista no es, pues, respetar a la persona como trabajador, sino mantener la Escuela Liberal y, consecuencialmente, dar plena libertad a la empresa para formar las relaciones de trabajo. Sin embargo, nosotros nos quedamos con la primera teora, en cuanto a que en nuestra legislacin mientras no se asomen signos ms evidentes de que el legislador marcha hacia la relacin laboral prescindiendo del contrato, debemos aceptar que el contrato de trabajo es previo e indispensable. Para ello tenemos presente, fuera de los argumentos dados por tan ilustres maestros, lo siguiente: 1) la relacin laboral no responde a la realidad jurdica actual en nuestro pas; 2) porque el contrato se basa en una relacin bilateral; 3) porque aun cuando el contrato muchas veces pueda ser de adhesin, no es el nico que tiene tal naturaleza, y 4) porque 85 es muy difcil en las actuales circunstancias, en que en dos artculos del Cdigo se habla de la relacin laboral 1 y 8 sin definirla y sin precisar alcances e incluso relacionada con el contrato de trabajo, que concluyamos que este concepto novedoso ha venido a desplazar al contrato de trabajo, ya tradicional en nuestra legislacin especial. 86 4. CONCEPTO DE RELACIN LABORAL. Como el legislador no la defini, nos atrevemos a insertar aqu una enunciacin del ilustre maestro Eugenio Prez Botija, que tratando de superar el antagonismo entre contractualistas y anticontractualistas, dice as: es la relacin que se produce entre la empresa y los trabajadores; y est constituida por un conjunto de vnculos personales y patrimoniales que ligan entre s a aqullos, reconocindoseles derechos e imponindoles deberes de carcter moral y econmico. 86 II. CONTRATO INDIVIDUAL. 1. DEFINICIN. El artculo 7 del Cdigo dice que es aquel en cuya virtud un trabajador se obliga a prestar servicios personales a un empleador, bajo subordinacin o dependencia, a cambio de una remuneracin determinada. De tal definicin aparecen ntidos los tres requisitos que tanto el antiguo Cdigo como los tratadistas siempre han sealado: dos partes ligadas por un vnculo, subordinacin o dependencia y

prestacin de servicios remunerados. La Doctrina Nacional agrega un cuarto: la continuidad de los servicios. 86 2. PRESTACIN DE SERVICIOS SIN CONTRATO. El artculo 8 del Cdigo se preocupa de ello y es justamente con el primero que hablan de la relacin laboral, aun cuando as la vinculan con el contrato. Dice el artculo 8: Toda prestacin de servicios en los trminos sealados en el artculo anterior (contrato individual de trabajo) hace presumir la existencia de un contrato de trabajo. Este es otro argumento para insistir en lo ya dicho, que a pesar de que el artculo 1 habla de relacin laboral, ello se ha hecho no en el sentido que le da la escuela alemana, en que exagerando sus conclusiones podra decirse que basta que un prestador de servicios ponga el pie en la empresa para que se produzca la relacin laboral, sino que lo hace partiendo de un principio cierto y conocido dentro de nuestro Derecho del Trabajo, que es necesario que exista un vnculo previo, y si hay un trabajador de hecho que ingres sin contrato o ste lleg a ser nulo, lo ampara la presuncin, siempre y cuando la prestacin de servicios se haya efectuado en los trminos que conforma un contrato individual. Es posible tambin que, al decir el artculo 1 que las relaciones laborales se regularn por el nuevo texto, al mismo tiempo se haya querido referir a los derechos, deberes y obligaciones de todo orden que van na 86 ciendo y adquirindose con el desarrollo y desenvolvimiento del trabajador en la empresa.1 87 1 Sobre el particular, es conveniente tener presente que los artculos 63 y 64 del D.S. N 518 de 22.05.98 del Ministerio de Justicia que aprob el Reglamento de Establecimientos Penitenciarios, hacen referencia a las actividades laborales que pueden desarrollar los internos penitenciarios, las que de cumplirse ciertas condiciones, se rigen por la legislacin laboral comn. (D.O. de 21.08.98 y 2.09.98). 3. TRABAJADORES EXCLUIDOS. El inciso 2 del mismo artculo 8 excluye del contrato de trabajo a los servicios prestados por trabajadores independientes, como artesanos, pequeos industriales o personas que realizan oficios o ejecutan trabajos directamente al pblico, o aquellos que se efectan discontinua o espordicamente a domicilio. Cabe consignar que segn lo establece el inciso 3, tampoco dan origen a dicho contrato los servicios que presten un alumno o egresado de una institucin de educacin superior o de la enseanza media tcnicoprofesional, durante un tiempo determinado, a fin de dar cumplimiento al requisito de prctica profesional. No obstante, la empresa en que realice dicha prctica le

proporcionar colacin y movilizacin, o una asignacin compensatoria de dichos beneficios, convenida, anticipada y expresamente, lo que no constituir remuneracin para efecto legal alguno. Asimismo, no hacen presumir la existencia de contrato de trabajo los servicios prestados en forma habitual en el propio hogar de las personas que los realizan o en un lugar libremente elegido por ellas, sin vigilancia ni direccin inmediata del que los contrata. Lo anterior es, por razones obvias, con el objeto de deslindar el campo de aplicacin del Cdigo del Trabajo y evitar posibles conflictos frente a tales prestaciones. 87 III. NOCIONES GENERALES. 1. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE TRABAJO. Entre otras muchas caractersticas del contrato de trabajo se seala que es consensual, ya que basta el simple consentimiento de las partes, salvo en el contrato colectivo, el que debe celebrarse por escrito. El artculo 9 del nuevo texto empieza diciendo lo mismo: El contrato de trabajo es consensual. De acuerdo con la definicin que da el Cdigo Civil a tal expresin en su artculo 1443, contrato consensual es cuando se perfecciona por el simple consentimiento. As lo entenda el anterior Cdigo, puesto que el contrato poda ser escrito o verbal. Sin embargo, el propio artculo 9 dice a continuacin que el contrato deber constar por escrito en el plazo de quince das de incorporado 87 el trabajador, o de cinco das si se trata de contratos por obra, trabajo o servicio determinado o de duracin inferior a treinta das; de no ocurrir as, podr ser sancionado el empleador con una multa a beneficio fiscal de una a cinco unidades tributarias mensuales. De tal texto slo podemos desprender que pese a la declaracin con que se inicia el artculo, el contrato de trabajo dej de ser consensual y de exigirse su escrituracin por va de prueba y ha pasado a ser solemne, en cuanto se exige que sea escrito en dos ejemplares, y se sanciona al empleador por el incumplimiento de esta obligacin. Adems, como una novedad del nuevo texto que encontraremos ms adelante, cada vez que se sanciona una infraccin se ha reemplazado el viejo concepto de multas en pesos o en sueldos vitales por el ms moderno y sujeto por lo dems a las fluctuaciones del alza del costo de vida y reajuste de remuneraciones, como unidades tributarias o de fomento, para evitar su desactualizacin. En los restantes incisos, el artculo 9 no hace sino repetir los conceptos que para el contrato de empleado particular contemplaba el antiguo texto, y que dicen: Si el trabajador se negare a firmar, el empleador enviar el contrato a la respectiva Inspeccin del Trabajo para que sta requiera la firma. Si el trabajador insistiere en su actitud ante dicha Inspeccin, podr ser despedido sin derecho a indemnizacin, a menos que pruebe haber sido contratado en condiciones distintas a las consignadas en el documento escrito. Si el empleador no hiciere uso del derecho que se le confiere

dentro del plazo de 15 das o 5 das, respectivamente, de incorporado el trabajador, la falta de contrato escrito har presumir legalmente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador. 88 IV. CLASIFICACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO. 1. CONSIDERACIONES GENERALES. El artculo 6 del Cdigo seala que el contrato de trabajo puede ser individual o colectivo. Como ya sealamos, es contrato individual el que se celebra entre un empleador y un trabajador. Lo determinante en este caso es que el dependiente sea uno solo. Es colectivo, en cambio, el celebrado por uno o ms empleadores con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para negociar colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado. Otra clasificacin de inters, por las consecuencias que acarrea a las partes contratantes, es la de contrato de trmino fijo y contrato de duracin indefinida. Debido a que el contrato individual se tratar en captulo aparte del contrato colectivo, hemos preferido referirnos primeramente a la segunda clasificacin sealada. 88 2. CONTRATO DE TRMINO FIJO. Esta modalidad puede aplicarse tanto al contrato individual como al colectivo. As se desprende de los artculos 10 N 6, 159 N 4 y 345 N 5 del Cdigo del Trabajo. La caracterstica esencial de esta clase de contratos es que se fija de antemano su duracin, clusula que impone a las partes la obligacin por l contrada por todo el tiempo que se haya pactado, y si alguna de las partes contratantes quisiere darlo por terminado antes de su vencimiento, deber indemnizar a la otra los perjuicios que tal determinacin le cause, que en la prctica se traduce en los salarios que habra percibido hasta la terminacin normal del contrato. A pesar de tal modalidad, aparentemente amplia, el N 4 del artculo 159 del Cdigo pone una limitacin en cuanto a la duracin misma del contrato, al decir que ste no puede estipularse por ms de un ao, lo que indudablemente significa coartar la libertad que pudiera creerse ilimitada para fijar la duracin que las partes estimaran conveniente. Tal plazo, a nuestro juicio, no obedece sino al nimo del legislador de dar proteccin al trabajador, impidindole comprometer su libertad para contratar por un perodo superior a un ao, lapso que se consider equitativo a la poca de dictacin de nuestro Cdigo, dndole as oportunidad de buscar nuevos horizontes o nuevas condiciones de trabajo al trmino del contrato. Adems, debe tenerse presente que el plazo cede en beneficio principalmente del asalariado, por lo que no se divisa la razn por la cual el legislador permite este contrato por un lapso tan breve.

No obstante tal limitacin, el mismo artculo 159, N 4, del Cdigo hace indefinido el contrato por la sola circunstancia de que el asalariado siga prestando servicios con conocimiento del patrn una vez vencido el plazo estipulado, lo que da oportunidad al prestador de servicios, en caso de estimarlo conveniente para sus intereses, de perseverar en su contrato sin exigir consentimiento expreso del patrn, sino conocimiento de que ha seguido a sus rdenes. Claro est que de acuerdo con el texto expreso del N 4 del artculo 159 del Cdigo, el hecho de que el asalariado contine prestando servicios con conocimiento del patrono despus de expirado el plazo estipulado, transforma el contrato a plazo en contrato de duracin indefinida. De igual modo debe destacarse la interesante innovacin introducida por la Ley N 19.010, hoy inciso 2 del N 4 del artculo 159 del Cdigo, en cuanto establece que se presumir legalmente contratado por una duracin indefinida el trabajador que hubiere prestado servicios discontinuos en virtud de ms de dos contratos a plazo durante doce meses o ms en un perodo de quince meses, contados desde la primera contratacin. 89 3. CONTRATO POR TIEMPO INDEFINIDO. La caracterstica de este contrato es, aparentemente, que se celebra por toda la vida til del trabajador y parece a primera vista, por tal circunstancia, que da mayor seguridad en el empleo al dependiente. 89 Haciendo un parangn entre ambos contratos, resulta que el contrato de plazo fijo, de apariencia limitado en su duracin, da al trabajador la oportunidad de transformarlo en de duracin indefinida por seguir prestando servicios al patrono, con su conocimiento. En cambio, el de duracin indefinida, de aparente seguridad, puede verse amagado por la institucin del desahucio, que es la manifestacin unilateral de cualquiera de las partes para poner trmino al contrato, previo aviso de 30 das de anticipacin o pago de la remuneracin correspondiente. Al dictarse la Ley N 16.455 se quiso dar mayor estabilidad en el empleo al dependiente, estableciendo que el contrato no podr terminar sino por las causales especficas sealadas en el artculo 2 de la misma ley y se ha restringido al mximo el desahucio, limitaciones que desarrollaremos al estudiar la terminacin del contrato de trabajo. 90 V. CONTRATO INDIVIDUAL. FORMAS Y SOLEMNIDADES. 1. CONTRATO ESCRITO. Como se ha reiterado, el contrato individual de trabajo, pese a la afirmacin que hace el artculo 9 del Cdigo de que es consensual, en la prctica no lo es, ya que el empleador deber escriturarlo en el plazo de 15 5 das, segn corresponda, bajo apercibimiento de multa. 90

2. PLAZO MXIMO. En su afn de proteger al trabajador y velar por su derecho a pactar en mejores condiciones, ya hemos sealado que el contrato puede celebrarse hasta por un ao, pero la sola permanencia del trabajador en su actividad, con conocimiento del empleador, lo transforma en contrato de tiempo indefinido. Hace excepcin a esta regla el caso de los gerentes o personas que tengan un ttulo profesional o tcnico otorgado por una institucin de educacin superior del Estado o reconocido por ste, en cuyos casos el contrato a plazo fijo podr alcanzar una duracin de dos aos. Cabe consignar a este respecto tambin la aplicacin del Convenio Laboral vigente con la Repblica Argentina, en cuya virtud pueden pactarse contratos a plazo fijo de hasta por tres aos con naturales de dicha nacin. Distinta es la situacin del contrato colectivo, que se tratar en la Segunda Parte de esta obra. 90 3. MODIFICACIONES AL CONTRATO DE TRABAJO. Segn el artculo 11 del Cdigo, las modificaciones del contrato de trabajo se consignarn por escrito y sern firmadas por las partes al dorso de los ejemplares del mismo o en documento anexo, lo que viene a reiterar que este contrato no es consensual y s es solemne. Agrega el inciso 2 del mismo artculo que no ser necesario modificar los contratos para consignar por escrito en ellos los aumentos derivados de reajustes de remuneraciones, ya sean legales o establecidos en contratos o convenios colectivos o en fallos arbitrales (antes slo compren 90 da los legales). Sin embargo, aun en este caso, la remuneracin del trabajador deber aparecer actualizada en los contratos por lo menos una vez al ao, incluyendo los referidos reajustes. 91 4. CLUSULAS ESENCIALES, PERMITIDAS Y PROHIBIDAS. Las clusulas esenciales estn sealadas en el artculo 10 del Cdigo, que dice as: El contrato de trabajo debe contener, a lo menos, las siguientes estipulaciones: 1. lugar y fecha del contrato; 2. individualizacin de las partes con indicacin de la nacionalidad y fechas de nacimiento e ingreso del trabajador; 3. determinacin de la naturaleza de los servicios y del lugar o ciudad en que hayan de prestarse; 4. monto, forma y perodo de pago de la remuneracin acordada;

5. duracin y distribucin de la jornada de trabajo, salvo que en la empresa existiere el sistema de trabajo por turno, caso en el cual se estar a lo dispuesto en el reglamento interno; 6. plazo del contrato, y 7. dems pactos que acordaren las partes. Debern sealarse tambin, en su caso, los beneficios adicionales que suministrar el empleador en forma de casahabitacin, luz, combustible, alimento u otras prestaciones en especie o servicios. Cuando para la contratacin de un trabajador se le haga cambiar de domicilio, deber dejarse testimonio del lugar de su procedencia. Si por la naturaleza de los servicios se precisare el desplazamiento del trabajador, se entender por lugar de trabajo toda la zona geogrfica que comprenda la actividad de la empresa. Esta norma se aplicar especialmente a los viajantes y a los trabajadores de empresas de transportes. Todas estas clusulas tienen por objeto precisar la identidad de las partes, el trabajo convenido, el lugar donde ha de ejecutarse y la remuneracin que por l ha de pagarse. Llama la atencin que a pesar de no estar numerada, existe una clusula que a veces tiene suma importancia en el contrato individual, cual es que debern indicarse en el contrato los beneficios adicionales que suministrar el empleador en forma de casahabitacin, luz, combustible, alimentos u otras prestaciones en especie o servicios, que en la prctica se conocen con el nombre de regalas y respecto de las cuales no hay una obligacin expresa y generalizada para el empleador, salvo en contratos especiales como el de los obreros agrcolas o trabajadores de casas particulares. Clusulas permitidas: Las partes pueden estipular libremente en el contrato todas aquellas condiciones que estimen convenientes, como son, por ejemplo, la prohibicin de que el trabajador frecuente ciertos lugares de juego; el establecimiento de premios a la asistencia, dedicacin al trabajo o aumento o mejoras de la produccin; la fijacin de descansos especiales. La cantidad de estas clusulas es ilimitada. En cuanto a su forma, se puede adoptar la que las partes estimen conveniente. Respecto a su fon 91 do s que tienen una limitacin inamovible, sealada por el artculo 5 del Cdigo, que establece que los derechos otorgados por las leyes del trabajo son irrenunciables. En consecuencia, cualesquiera que sean las estipulaciones que deseen pactar las partes, pueden estamparlas en el contrato, menos aquellas que importen renuncia por parte del trabajador de los derechos que le otorgan las leyes sociales. El patrn s que podra excederse en las obligaciones que le imponen las mismas leyes, pues no debe olvidarse que el Cdigo seala derechos mnimos a favor del asalariado, que el patrn a su amao podra ampliar. Clusulas prohibidas. Tales seran las que fueran contra lo dispuesto por el artculo 5 del Cdigo, o sea, todas aquellas que signifiquen una renuncia a los derechos otorgados por las leyes del trabajo; verbi gratia, las que permitieran hacer descuentos de las remuneraciones ms all de lo permitido por la ley; las que estipularen una jornada mayor de trabajo; las que establecieren que las horas extraordinarias de labor se pagarn sin recargo legal.

92 5. PUNTOS DESTACABLES. El N 2 est relacionado con el artculo 20 del Cdigo, que exige que el 85% de los trabajadores de una empresa sean chilenos. El N 3 est en ntima relacin con el inciso 3 del mismo artculo 10, al decir que cuando para la contratacin de un trabajador se le haga cambiar de domicilio, deber dejarse testimonio del lugar de su procedencia, y tambin con el artculo 53 del Cdigo, que agrega que el empleador estar obligado a pagar al trabajador los gastos de ida y vuelta si para prestar servicios lo hizo cambiar de residencia, lo que constituir remuneracin, cesando la obligacin cuando la terminacin del contrato se produjere por culpa o por la sola voluntad del trabajador. El inciso final del artculo 10 contiene un concepto nuevo y que puede resultar peligroso para el trabajador. Es el desplazamiento determinado por el empleador. Dice este inciso que si por la naturaleza de los servicios se precisare el desplazamiento del trabajador, se entender por lugar de trabajo toda la zona geogrfica que comprenda la actividad de la empresa y que esta norma se aplicar especialmente a los viajantes y a los trabajadores de empresas de transportes; decimos que es peligrosa porque quien va a apreciar la naturaleza de los servicios que hagan necesario el desplazamiento va a ser el empleador, aun cuando su determinacin quede sujeta en definitiva a lo que resuelva la Inspeccin o el Tribunal del Trabajo. En el artculo 12 se seala que el empleador podr alterar la naturaleza de los servicios o el sitio o recinto en que ellos deben prestarse, a condicin de que se trate de labores similares y que el nuevo sitio o recinto quede dentro del mismo lugar o ciudad, sin que ello importe menoscabo para el trabajador, lo que est en estrecha relacin con el Ttulo III del Libro I del mismo Cdigo, que se refiere al reglamento interno, artculos 153 y siguientes, como se ver en su oportunidad. 92 Tambin es digno de anotar lo dispuesto en los incisos 2 y 3 del artculo 12, que facultan al empleador para alterar la distribucin de la jornada de trabajo convenida hasta en 60 minutos, anticipando o postergando la hora de ingreso, debiendo avisar al trabajador con 30 das de anticipacin, notificacin de la cual ste podr reclamar, sea por el sitio donde debe prestar los servicios o por modificacin de la jornada de trabajo, ante la Inspeccin del Trabajo, y de cuya resolucin puede recurrirse ante el juez competente dentro de quinto da de notificada, quien resolver en nica instancia, sin forma de juicio, oyendo a las partes. Esta disposicin tambin se relaciona con el reglamento interno recin indicado y, adems, con lo dispuesto en el Captulo IV del Ttulo I del Libro I del Cdigo del Trabajo, que regula minuciosamente la jornada de trabajo. 93 Jurisprudencia.

Sentencia Corte Suprema en queja N 4.205, de 20 de enero de 1987, interpuesta por Abbott Laboratories de Chile Limitada contra Corte de Apelaciones de Santiago. El empleador no puede unilateralmente cambiar el lugar de prestacin de servicios cuando ello importa a la vez cambio de ciudad o lugar, salvo convenio expreso de las partes. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 21.972, de 7 de diciembre de 1987. Se carece de la bonificacin por mano de obra a que se refieren el artculo 37 del D.S. del Ministerio de Economa N 274, de 1975, y el D.L. N 889, de 1975, cuando no se logra acreditar que entre los peticionarios ha existido el vnculo de subordinacin y dependencia, requisitos indispensables para que exista contrato de trabajo. Sentencia del Tercer Juzgado de Letras del Trabajo, de 9 de diciembre de 1987, causa Cceres con Sociedad Molino Caupolicn S.A. Debe entenderse como clusula del contrato de trabajo aquella que se prometi hacerla en el anexo del contrato, que no se hizo, pero que aparece acreditada con otros medios probatorios, y como consecuencia, el empleador debe cotizar a su costa las imposiciones sobre la participacin de utilidades que correspondan al trabajador. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 566, de 6 de enero de 1988. De acuerdo al inciso 1 del artculo 9 del Cdigo del Trabajo el contrato es consensual y la obligacin de estamparlo por escrito solamente constituye un medio de prueba. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 264, de 14 de enero de 1988. Los Inspectores de Siniestros que se desempean en una Compaa de Seguros, que no tienen relacin de subordinacin o dependencia con ella y que le prestan servicios ocasionales, no son trabajadores que se rijan por un contrato de trabajo, aun cuando estn sujetos a una reglamentacin en el desempeo de sus funciones. 93 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.641/70, de 13 de abril de 1988. El empleador no est facultado para modificar unilateralmente un contrato y la negativa del empleador para modificar no es causal de terminacin del mismo. Sentencia del Segundo Juzgado de Letras del Trabajo de Santiago, de 14 de junio de 1988, causa Jorge Baeza Seplveda y otro con Paz Service Ltda. Cuando entre las partes existen dos contratos de trabajo, uno a plazo fijo y otro por tiempo indefinido, debe darse mayor eficacia jurdica y probatoria al primero de ellos, al resultar ms favorable para el trabajador. Sentencia de Corte de Apelaciones de Valparaso, de 1 de julio de 1988, causa Zepeda Gonzlez, David con Supermercado Unimarc, Rol N 24987. El propinero de un supermercado, aun cuando reciba retribucin del pblico por su actividad, debe considerarse trabajador de la empresa si est sometido a sus exigencias, reglamentacin y supervigilancia y, por tanto, sus servicios, bajo su dependencia y subordinacin, constituye una relacin laboral regida por el Cdigo del Trabajo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.690, de 20 de octubre de 1988. En el evento que la obligacin de desempear determinado trabajo emane del contrato de sociedad no configura la calidad de trabajador dependiente. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.703, de 20 de octubre de 1988. De acuerdo a las Leyes Nos 8.377 y 14.241, los contadores con ttulo profesional universitario o inscritos en los registros del Colegio y que prestan servicios en forma continua y a base de sueldo

fijo para dos o ms empleadores sin que sea necesario el estricto cumplimiento de horario y dependencia exigidos por el Cdigo, deben ser considerados empleados particulares para los efectos previsionales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.134/165, de 8 de noviembre de 1988. La mujer casada bajo rgimen de sociedad conyugal no puede ser empleadora de su marido, salvo que ejerza un oficio, profesin o industria separada de l y slo respecto de estas actividades. S puede hacerlo si estuvieren casados bajo el rgimen de separacin de bienes; igualmente si lo contrata una sociedad de la cual la mujer es socia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.940/176, de 5 de diciembre de 1988. Los socios mayoritarios de una sociedad annima cerrada y que a la vez tienen la administracin de ella, no pueden considerarse como trabajadores dependientes de la misma, pero s pueden afiliarse al nuevo sistema de pensiones creado por el D.L. N 3.500. Sentencia de la Corte Suprema, en recurso de queja N 7.860, de 3 de enero de 1989, en causa caratulada Adler Villarroel Soto con Municipalidad de Chaitn, iniciada ante ese Juzgado de Letras. Las indemnizaciones por aos de servicios regidas por el Cdigo dicen relacin con los 94 derechos derivados de un contrato de trabajo, pero no pueden extenderse a otros perodos de servicios prestados bajo un estatuto diferente, como sera el caso del D.F.L. N 338, Estatuto Administrativo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.315/072, de 17 de julio de 1989. La transformacin jurdica de una empresa de sociedad de responsabilidad limitada a annima cerrada no pone por s sola trmino a los contratos de trabajo de su personal. Sus sindicatos tambin subsisten, debiendo s adaptar sus estatutos, y el empleador puede unilateralmente alterar la naturaleza de los servicios y el sitio o recinto en que deben prestarse, siempre que quede ubicado en el mismo lugar o ciudad estipulado y no causen menoscabo al trabajador. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.498/166, de 5 de diciembre de 1989. Las funciones que debe desempear un trabajador deben especificarse en trminos precisos y concretos en su contrato y no en forma genrica. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.569/60, de 20 de abril de 1990. La segunda renovacin de un contrato de trabajo por 30 das o menos lo transforma en indefinido, aun cuando sumadas las renovaciones al perodo inicial convenido no excedan de 60 das. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.016/90, de 8 de junio de 1990. Un dependiente puede obligarse a cumplir ms de una labor cuando ello se encuentre clara y precisamente especificado en el respectivo contrato de trabajo. 95 CAPTULO IX. CAPACIDAD PARA CONTRATAR. PRINCIPIOS GENERALES. 1. SITUACIN DE LOS MENORES Y MUJERES.

El artculo 13 del Cdigo no hace sino repetir las disposiciones anteriores, en cuanto establecan que la mayora de edad para los efectos laborales es de 18 aos.1 Los menores de 18 aos y mayores de 16 pueden celebrar contratos de trabajo, con autorizacin del padre, madre o, a falta de ellos, del abuelo paterno o materno, o, a falta de stos, de los guardadores, personas o instituciones que hayan tomado a su cargo al menor, o a falta de todos los anteriores, del inspector del trabajo respectivo. Tambin pueden contratar sus servicios los menores de 16 y mayores de 15, siempre que cuenten con la autorizacin ya sealada, hayan cumplido con la obligacin escolar (a nuestro juicio 8 ao bsico, de acuerdo con el N 4 del artculo 19 de la Constitucin) y slo realicen trabajos ligeros que no perjudiquen su salud y desarrollo, que no impidan su asistencia a la escuela y su participacin en programas educativos o de formacin. Si es el inspector del trabajo el que hubiere autorizado al menor, debe poner los antecedentes en conocimiento del juez de menores que corresponda, el que puede dejar sin efecto la autorizacin si la estimare inconveniente para el trabajador. Otorgada la autorizacin al menor, se le aplican las normas del artculo 256 del Cdigo Civil y ser considerado plenamente capaz para ejercitar las acciones correspondientes. En cuanto a la mujer casada, se considera que tiene plena capacidad para contratar y percibir, de acuerdo con el artculo 150 del Cdigo Civil, aun en el caso de ser menor de 18 aos y mayor de 16. 96 1 Ver Ley N 19.221, que estableci la mayora de edad a los 18 aos, y Ley Nu 19.684, D.O. 03/07/2000, que elimin categora de mayores de 15. 2. TRABAJOS PROHIBIDOS A LOS MENORES. En esta parte el Cdigo repite casi textualmente las normas de la legislacin anterior y prohbe una serie de trabajos a los menores de edad, por estimar que son perniciosos o peligrosos para su salud, desarrollo, sexo o formacin, o por lo menos sin que se cumplan ciertos requisitos. Estos casos son: 1) los menores de 21 aos no pueden ser contratados para trabajos mineros subterrneos, sin someterse a un examen previo de salud, y si se infringiere esa prohibicin se sanciona al empleador con una multa de 3 a 8 U.T.M., la que se duplica en caso de reincidencia; 2) se prohbe el trabajo de menores de 18 aos en cabarets y otros establecimientos anlogos que presenten espectculos vivos, como tambin en los que se expendan bebidas alcohlicas que deben consumirse all mismo; pueden hacerlo aquellos que tengan copulativamente autorizacin del representante legal y del juez de menores; 3) los menores de 21 aos no pueden trabajar en trabajos subterrneos, ni en faenas que requieran fuerzas excesivas, ni en actividad que pueda resultar peligrosa para su salud, seguridad o moralidad; 4) los menores de 18 aos no pueden trabajar ms de ocho horas diarias; 5) los menores de 18 aos no pueden realizar trabajo nocturno en establecimientos industriales y comerciales que se ejecuten entre las 22 y 7 horas, con excepcin de aquellos en que nicamente trabajen miembros de la familia, bajo la autoridad de uno de ellos; se excepta de esta prohibicin a los varones mayores de 16 aos, en las industrias y comercios que determine el reglamento, tratndose de trabajos que, en razn de su naturaleza, deban necesariamente continuarse da y noche; 6) en casos calificados y con autorizacin de su representante legal o del juez de menores, puede permitirse a los menores de 15 aos que celebren contrato de trabajo con personas o entidades dedicadas al teatro, cine, radio, televisin, circo u otras actividades similares.2

97 2 El Decreto N 131 del Ministerio del Trabajo (D. Oficial del 14/8/96) cre el Comit Asesor Nacional para la Erradicacin del Trabajo Infantil y la Proteccin del Menor Trabajador, dado el memorndum de entendimiento que firm el Supremo Gobierno con la O.I.T. (10/6/96) en relacin a esta materia. Segn la encuesta CASEN de 1996, alrededor de 125.000 menores entre 6 y 17 aos efectan labores remuneradas en forma irregular u ocasional en Chile (Boletn Oficial N 107 de la Direccin del Trabajo). 3. SANCIONES. Segn el artculo 17, si se contratare a un menor sin sujecin a lo dispuesto en los artculos precedentes, el empleador est sujeto a todas las obligaciones inherentes al contrato mientras se aplicare; pero el inspector del trabajo, de oficio o a peticin de parte, deber ordenar la cesacin de la relacin y aplicar al empleador las sanciones que correspondan. 97 CAPTULO X. NACIONALIDAD DE LOS TRABAJADORES. NOCIONES GENERALES. 1. EXIGENCIAS LEGALES. Todas o la mayora de las legislaciones laborales exigen como una medida de proteccin para sus nacionales que cierto porcentaje del total de los trabajadores pertenezca al pas que les da trabajo. En Chile exista esta disposicin solamente para los empleados particulares, artculo 115 del Cdigo primitivo; como este Cdigo aplica normas comunes para obreros y empleados, la exigencia se hace hoy en da en forma genrica para los trabajadores. 98 2. NORMAS ACTUALES. El artculo 19 seala que el 85%, a lo menos, de los trabajadores que sirvan a un mismo empleador ser de nacionalidad chilena, con la sola excepcin del empleador que no ocupa ms de 25 trabajadores. Agrega el artculo 20 que para completar la proporcin a que se ha hecho mencin se seguirn las siguientes reglas: a) se tomar en cuenta el nmero total de trabajadores dentro del territorio; b) se excluir al personal tcnico especialista que no pueda ser reemplazado por personal nacional; c) se tendr como chileno al extranjero cuyo cnyuge o sus hijos sean chilenos o que sea viudo o viuda de cnyuge chileno, y d) se considera como chilenos a los extranjeros residentes por ms de 5 aos en el pas, sin tomarse en cuenta las ausencias temporales. El empleador a quien afecten estas disposiciones debe llevar en la oficina principal y en cada sucursal un registro de su personal con las indicaciones que establezca el reglamento. 98

CAPTULO XI. JORNADA DE TRABAJO. I. JORNADA ORDINARIA. 1. NORMAS GENERALES. El artculo 21 del Cdigo empieza por definir qu es la jornada de trabajo, y al efecto dice: Jornada de trabajo es el tiempo durante el cual el trabajador debe prestar efectivamente sus servicios en conformidad al contrato. Agrega en su inciso 2 que tambin se considerar jornada de trabajo el tiempo que el trabajador se encuentra a disposicin del empleador sin realizar labor, por causas que no le son imputables, como suele suceder en las labores agrcolas, en que es determinante el tiempo reinante, en las propias de carga y descarga de naves, en caso de descompostura de un equipo o mquina, etc. La duracin de la jornada ordinaria de trabajo no exceder de 48 horas semanales, expresa el artculo 122, pero ese mximo no puede ser distribuido, ni en menos de 5 ni en ms de 6 das, sin que en ningn caso la jornada pueda exceder de 10 horas por da, esto sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso final del artculo 38 del mismo Cdigo, que seala los casos excepcionales en que la jornada puede extenderse ms all de ese lmite, segn indicaremos.1 Este principio de que la jornada ordinaria de trabajo no puede exceder de 48 horas semanales y que dichas horas pueden distribuirse en 5 o 6 das, nos merece tres comentarios. El primero se refiere, como ya lo anotamos, a que el lmite de 48 horas fue uno de los principios del Ttulo XIII del Tratado de Versalles, de 28 de junio de 1919, y que se convirti en el primer acuerdo o convencin aprobado por la O.I.T., Primera Reunin, Washington, octubre 29 de 1919 a enero 27 de 1920, que tambin suscribi Chile y que se incorpor 99 a la Ley N 4.053, de 8 de septiembre de 1924, y pas a formar parte del Cdigo del Trabajo de 1931. (Ver D.L. N 10, de agosto de 1925, que ratifica Convenciones O.I.T.). El segundo punto digno de destacar es que al hacerse la distribucin de la jornada en menos de 6 das slo deben ser ms de 5 ello da nacimiento al llamado sbado ingls, que consiste precisamente en que en ese da no se trabaja o slo se hace por medio da. Es de inters anotar que ese da o medio da de descanso obtenido en la semana, a costa de prolongar la jornada diaria, no es el tpico sbado ingls de los sajones o norteamericanos, sino que es un falso sbado ingls, ya que ellos tienen una jornada inferior sin necesidad de reponer ese tiempo, y no como ocurre entre nosotros, en que el trabajador est obligado a laborar ese tiempo en los dems das de la semana. En otros pases, como en Francia por ejemplo, en lo que respecta al comercio se ha reemplazado el sbado ingls por el llamado lunes francs, de manera que se trabaja el sbado en la tarde y en cambio se descansa el lunes por la maana. Es conveniente recordar que en Chile la Ley N 11.999, de 31 de diciembre de 1955, que estableci el beneficio mal llamado sbado ingls y que en realidad limit la jornada de ese da, pero mantuvo la jornada de 48 horas, fue aplicable para los establecimientos comerciales minoristas de las ciudades de Antofagasta, Valparaso, Santiago, Talca, Concepcin, Talcahuano, Temuco, Valdivia, Ro Bueno, Osorno, Puerto Montt y Punta Arenas, y autoriz a las dems municipalidades de la

Repblica para que a peticin de empleadores y empleados pudieran decretar el cierre de dichos establecimientos los das sbado a las 13 horas. Al dictarse el Decreto Ley N 2.200, que reemplaz los dos primeros Libros del Cdigo del Trabajo anterior, se estim que tal norma quedaba vigente, ya que el artculo 13 transitorio agregaba que mantenan su vigencia las disposiciones que autorizaban el cierre del comercio a las 13 horas y las normas sobre libertad de horario de trabajo para los establecimientos comerciales. Dicho artculo fue derogado posteriormente, por lo que debe entenderse que dentro de la libertad horaria que sostiene el Cdigo del Trabajo, el sbado ingls, el horario de comercio, incluso el descanso dominical, han quedado entregados a la libre determinacin de empleadores y trabajadores, y es as como el comercio en el centro de Santiago tiene horario continuo; en el sector oriente est partido en dos, con dos horas de descanso, e incluso hay establecimientos que atienden domingos y festivos, aun en horas de la noche, las que por supuesto si ocupan el mismo personalse pagarn como extraordinarias y debern dar a sus trabajadores un da de descanso dentro de la semana (al menos uno de esos das en el respectivo mes calendario deber necesariamente otorgarse en da domingo) segn el N 7 del artculo 38 e incisos 2, 3 y 4 del mismo artculo. Adems, y en lo que se refiere a los dependientes del comercio, el artculo 24 dispone que el empleador podr extender la jornada hasta en dos horas diarias en los perodos inmediatamente anteriores a Navidad, Fiestas Patrias u otras festividades. En tal caso, si ese exceso sobrepasa la 100 jornada de 48 horas semanales o una inferior convenida entre las partes, debe ser pagado como tiempo extraordinario. Finalmente, el tercero dice relacin con los trabajadores que presten servicios a distintos empleadores, gerentes, administradores, apoderados con facultades de administracin y todos aquellos que trabajen sin fiscalizacin superior inmediata, los contratados de acuerdo con este Cdigo para prestar servicios en su propio hogar o en un lugar libremente elegido por ellos, agentes comisionistas y de seguros, vendedores viajantes, cobradores y similares que no ejerzan sus funciones en el local del establecimiento, como asimismo los que se desempean a bordo de naves pesqueras (artculo 22 del Cdigo). 101 1 El artculo 60 de la Ley N 18.916, D.O. del 8 de febrero de 1990, que aprueba el Cdigo Aeronutico, dispone que la autoridad aeronutica tendr, por razones de seguridad de vuelo, la facultad exclusiva para establecer los sistemas y turnos de trabajo y descanso del personal de vuelo. 2. JORNADA MAYOR. No obstante los trminos perentorios del artculo 22, existen diversas categoras de trabajadores cuya jornada excede y con mucho ese lmite, ya que el inciso tercero del artculo 27 slo limita la permanencia del trabajador en el lugar de trabajo a 12 horas diarias con un descanso mnimo de 1 hora, de lo cual debe colegirse que su jornada efectiva puede alcanzar a 11 horas diarias. Es curioso anotar estas excepciones, que por lo dems ya venan desde el Cdigo de 1931, dado que se haba reaccionado por el legislador en cuanto a rebajar dicha jornada, y al efecto pueden citarse: la Ley N 7.296, de 14 de octubre de 1942, que excluy a los serenos que figuraban expresamente

entre las personas que por realizar un trabajo de vigilancia podan trabajar hasta 11 horas al da; la Ley N 8.727, de 6 de febrero de 1947, que sustrajo a los peluqueros de la jornada normal al reconocerles la calidad de empleados particulares; la Ley N 9.128, de 6 de octubre de 1948, que excluy de la jornada de 48 horas a los empleados de hoteles, al personal de cocina que trabaje en tales establecimientos, restoranes y clubes; la Ley N 17.365, de 6 de octubre de 1970, que fij en 44 horas el horario de los trabajadores de comercio, y numerosas otras leyes que, al reconocer a una categora de trabajadores la calidad de empleado particular en vez de la de obrero distincin que exista antiguamente los liber de esta jornada excesiva. Tambin cabe apuntar que no slo la ley sino tambin la costumbre ha influido en la rebaja de una jornada larga. As como en el campo, donde la actividad se desarrollaba de sol a sol, poco a poco fue variando hasta alcanzar el lmite de 48 horas a la semana e incluso gozar del beneficio del sbado ingls, aunque aqu en Chile slo resulte un remedio del verdadero. El artculo 27 del Cdigo seala que la jornada de 48 horas no es aplicable a las personas que desarrollen labores discontinuas, intermitentes o que requieran de su sola presencia, as como las dems que sean anlogas, segn la Direccin del Trabajo.2 101 En segundo trmino, dice que tampoco se aplicar la jornada de 48 horas al personal que trabaje en hoteles, restaurantes o clubes exceptuando el personal administrativo y el de lavandera, lencera o cocinani a los trabajadores de empresas de telgrafo, telfono, tlex, luz, agua, teatro y de otras actividades anlogas, cuando en todos estos casos el movimiento diario sea notoriamente escaso, y los trabajadores deban mantenerse constantemente a disposicin del pblico. Cabe consignar que, en caso de duda, el Director del Trabajo resolver si una determinada labor se encuentra en alguna de las situaciones descritas; de su resolucin podr recurrirse ante el Juez del Trabajo competente, dentro de 5 da de notificada. Asimismo y fuera del texto del artculo 27 que nos preocupa, existen otras categoras de trabajadores cuya jornada es mayor, como por ejemplo la gente de mar cuando el barco va navegando, en que la jornada es de 8 horas diarias por turnos diurnos y nocturnos, sin excepcin de domingos y feriados, por lo cual resulta de 56 horas semanales (artculo 106 del Cdigo). Igualmente el trabajador de casa particular, cuando viva en la casa del empleador, no tiene un horario determinado sino en forma indirecta, ya que segn el artculo 149 del Cdigo, debe tener normalmente un descanso absoluto mnimo de 12 horas. 102 2 La Ley N 18.889, D.O. 10 de enero de 1990, fija en 8 horas la jornada diaria de los vigilantes que trabajan en empresas de vigilancia y les prohbe usar armas. El Decreto Supremo N 1.773 del Ministerio del Interior (D. Oficial del 14/11/94) regula las funciones de estos trabajadores. 3. JORNADA MENOR. Esta clase de jornadas ha sido paulatinamente eliminada del Cdigo; ha de recordarse que existieron las jornadas reducidas para sectores tales como los radiooperadores telefnicos, operadores telefnicos y probadores telefnicos (42 horas semanales), los operadores perforadores y

supervisores de sistemas mecanizados de contabilidad o estadstica (33 horas semanales), las asistentes sociales (33 horas semanales) y los trabajadores de comercio (44 horas semanales). Sucesivas leyes fueron eliminando estas jornadas reducidas, poniendo punto final a ellas la Ley N 18.018 (D.O. 14.0881); el artculo 2 transitorio de ella permiti conservar dicho tratamiento especial, a menos que el empleador les requiriere su aumento, debiendo en este caso pagarles la diferencia horaria producida. Fuera de estas personas que mantienen hoy este beneficio por excepcin, el artculo 55 de la Ley N 19.070 (Estatuto Docente) establece respecto del gremio de los profesores una jornada menor equivalente a 44 horas semanales, debiendo aplicarse dentro de sta una subjornada de 33 horas semanales de la llamada docencia de aula. 102 4. JORNADA ORDINARIA ESPECIAL. Ella puede tener dos fuentes: la naturaleza de los servicios o bien lo determinado por leyes especiales. A) Derivadas de la naturaleza de los servicios: El artculo 25 del Cdigo sustancialmente modificado por la Ley N 19.250 establece que la jornada ordinaria del personal de choferes y auxiliares de la locomocin colectiva de vehculos de carga terrestre interurbana y el que se desempea a bordo de ferrocarriles, ser de 192 horas mensuales. 102 El legislador ha establecido en todos estos casos, salvo el del personal de FF.CC., que el tiempo de los descansos tanto a bordo como en tierra y de las esperas que les corresponda cumplir entre turnos laborales sin realizar labor, no ser imputable a la jornada de trabajo y su retribucin o compensacin se ajustar al acuerdo de las partes. Esta norma tan peculiar y eclctica se debe a la circunstancia de que el legislador prefiri no inclinarse directamente por un concepto, dejando abierta la posibilidad de que si las partes estiman que ste es un tiempo correspondiente a la jornada de trabajo, se le est retribuyendo, y si no se le considera as, se le estara compensando; como puede observarse, la libertad contractual juega aqu un rol fundamental y es esencialmente variable en cada caso. En cuanto al personal de FF.CC., no se les consider dentro de esta norma especial por tener vigente a su respecto un Convenio Colectivo que le otorga un tratamiento de carcter superior al que establece el Cdigo.3 A su vez el artculo 26, incorporado por la Ley N 19.250, establece que los choferes del servicio de transporte urbano colectivo de pasajeros cuando as lo acordaren las partes cumplirn su jornada ordinaria semanal en turnos que no excedern de 8 horas de trabajo, con un descanso mnimo de 10 horas entre turno y turno. Al igual que en el caso del transporte interurbano, se establece que los choferes no podrn manejar ms de cuatro horas continuas; pero en este caso no se indic un tiempo de descanso mnimo luego de las horas de manejo... (bastara una fraccin infinitesimal del mismo?).4 103

Mediante la Ley N 19.495 (D.O. de 10.02.98) se prohibi a los conductores de vehculos de transporte pblico de pasajeros, con capacidad para ms de 24 pasajeros, que presten servicios en ciudades de ms de 200.000 habitantes, el ejercer simultneamente con dichas funciones las labores de cobrador o expendedor de boletos; en dichos vehculos deber existir un cobrador o instalarse un sistema de cobro automtico de boletos. El Presidente de la Repblica qued facultado para extender la citada exigencia a ciudades de menos de 200.000 habitantes. Asimismo, debe indicarse que se encuentran afectos a jornadas especiales de esta naturaleza los trabajadores de casa particular que viven en la casa del empleador (artculo 149, 2 inciso del Cdigo) y los trabajadores agrcolas (artculo 88 del Cdigo), ambos debido a las caractersticas de sus respectivos trabajos. B) Derivadas de la aplicacin de normas especiales. Diversas disposiciones han establecido jornadas especiales por circunstancias personales del trabajador, a saber: 1) Por la utilizacin de licencias por enfermedad que facultan a una jornada reducida (Ley N 18.469); 2) Las madres que dispondrn de 1 hora al da para dar alimento a sus hijos menores (artculo 206 del Cdigo); 3) Los dirigentes sindicales por la utilizacin de los denominados permisos para cumplir sus labores de tales (artculos 249 y 274 del Cdigo); 4) Los trabajadores beneficiarios de las acciones de capacitacin ocupacional (artculo 181 del Cdigo). 104 3 Mediante Resolucin exenta N 204 de 15.07.98, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 22.07.98 y 27.07.98) se estableci un sistema de control de asistencia para choferes de vehculos de carga terrestre interurbana. Dicha normativa fue complementada posteriormente mediante las Resoluciones exentas Nos 611 y 612 (D.O. 12.06.99), la ltima de las cuales posibilit el control horario de la jornada mediante dispositivos de carcter electrnico. Cabe sealar que en marzo de 1999, la Direccin del Trabajo fiscaliz en todas las regiones del pas a la locomocin colectiva interurbana de pasajeros el cumplimiento de las jornadas de conduccin y descanso (2.097 buses pertenecientes a 432 empresas) concluyendo que el 74,2% contaban con sistemas de registro de asistencia y control horario, y que de stos el 40% llevaba correctamente los registros; con motivo de dicha fiscalizacin fueron cursadas 1.496 multas por un monto total de $ 329.400.035. (fuente: Boletn de la Direccin del Trabajo N 126/99). Mediante Resoluciones exentas N 753 de 9.08.94 (D.O. de 13.08.94), y 851 de 30.08.95 (D.O. de 13.09.95) ambas del Ministerio del Trabajo y Previsin Social se estableci un sistema obligatorio y uno opcional de control de asistencia, de las horas de trabajo y de la determinacin de las remuneraciones, aplicables a los trabajadores que laboran a bordo de los vehculos de locomocin colectiva interurbana y de servicios interurbanos de transporte de pasajeros del sector particular. Posteriormente, con fecha 21.08.98, mediante la Resolucin exenta N 271 del mismo Ministerio (D.O. de 26.08.98), se estableci un sistema adicional de control para estos trabajadores que laboran en ciertas empresas de transporte pblico. 4 El concepto y clasificacin de las clases de transporte se encuentran establecidos en el D.S. N 212 del Ministerio de Transportes y Telecomunicaciones (D.O. 21.11.92). Asimismo, la Resolucin N 415 (D.O. de 17/6/96) fij un primer perodo de capacitacin obligatorio del personal de

conduccin de vehculos de transporte pblico urbano y remunerado de pasajeros, en vas concesionadas de la ciudad de Santiago. II. TRABAJO EXTRAORDINARIO. 1. NOCIONES GENERALES. Hemos visto en los prrafos anteriores que la jornada ordinaria de trabajo, sea la normal de 48 horas o las inferiores o superiores que hemos sealado, constituyen en todo caso el lmite mximo que el asalariado est obligado a desempear, que est determinado por la ley o por convenios entre empleadores y trabajadores. Todo lo que exceda a ese lmite constituye trabajo extraordinario y debe pagarse con el consiguiente recargo. Dos situaciones pueden dar lugar a l: el pacto entre las partes o el conocimiento del empleador. 104 2. HORAS EXTRAORDINARIAS PACTADAS. Seala el artculo 31 que en las faenas que, por su naturaleza, no perjudiquen la salud del trabajador, podrn pactarse horas extraordinarias hasta un mximo de dos por da, las que se pagarn con el recargo de un 50% sobre el sueldo convenido para la jornada ordinaria, y debern liquidarse y pagarse conjuntamente con las remuneraciones ordinarias del respectivo perodo (art. 32). Agrega el inciso 4 del mismo artculo 32 que no se considerarn como horas extraordinarias las trabajadas en compensacin de un permiso, siempre que dicha compensacin haya sido solicitada por escrito por el trabajador y autorizada por el empleador. 104 3. HORAS TRABAJADAS SIN PACTO PREVIO. La otra fuente del pago de horas extraordinarias es la contemplada en el inciso 2 del artculo 32 recin citado, que expresa que no obstante la falta de pacto escrito, se considerarn como extraordinarias las horas trabajadas en exceso de la jornada pactada, siempre que ello est en conocimiento del empleador. 105 III. DIRECCIN DEL TRABAJO. 1. INTERVENCIN DE LA DIRECCIN DEL TRABAJO. El inciso 2 del artculo 31 seala expresamente la intervencin de este organismo en la materia que nos preocupa y dice as: La respectiva Inspeccin del Trabajo, actuando de oficio o a peticin de parte, prohibir el trabajo en horas extraordinarias en aquellas faenas que no cumplan la exigencia sealada en el inciso primero de este artculo (que no perjudiquen la salud del trabajador) y de su resolucin podr reclamarse al Juzgado de Letras del Trabajo que corresponda, dentro de los treinta das siguientes a la notificacin.

105 IV. CONTROL. 1. CONTROL DE HORAS TRABAJADAS. Debe remarcarse lo ya dicho, que en estas materias desarrollo prctico del trabajo ellas estn ntimamente ligadas al reglamento interno de la empresa contemplado en el Ttulo III del Libro I del Cdigo del Trabajo, especialmente las obligaciones sealadas en el artculo 154. El artculo 33, hacindose cargo de tal preocupacin del legislador, seala expresamente que para los efectos de controlar la asistencia y determinar las horas de trabajo, sean ordinarias o extraordinarias, el empleador llevar un registro que consistir en un Libro de asistencia del personal o un reloj control con tarjetas de registro. El legislador, considerando los adelantos alcanzados por la ciberntica y en especial a travs de la computacin, ha establecido que tal control podra llevarse por un sistema tcnico apropiado, aprobado por la Direccin del Trabajo, como asimismo aplicable al horario de trabajo y a la determinacin de las remuneraciones correspondientes al servicio prestado, agregando que este sistema ser uniforme para la misma actividad. 105 V. DESCANSOS DENTRO DE LA JORNADA. 1. NECESIDAD DE SU EXISTENCIA. Materia que siempre ha preocupado al legislador ha sido precisamente esta del descanso, ya que por razones que parece obvio explicar, no se puede concebir ni permitir que la jornada sea continua, salvo situaciones especiales o trabajos sujetos a turnos. Por ello la jornada se divide en dos partes, incluso en el sistema de jornada nica. 105 2. DISPOSICIN LEGAL. Segn el artculo 34 del Cdigo, la jornada efectiva de trabajo se dividir en dos partes, dejndose entre ellas, a lo menos, el tiempo de media hora para la colacin, sistema que impera por lo general en la Administracin Pblica y tambin en la mayor parte del sector privado, ya que con ello se acorta el tiempo de permanencia del trabajador en la empresa y, por otro lado, evita problemas de gastos, escasez de movilizacin y distancia. Estos factores fueron, justamente, los que llevaron al legislador a considerar la jornada nica, proceso que empez en nuestro pas en tiempos de la Segunda Guerra Mundial y que trajo restricciones en materia del uso del combustible para la movilizacin, alumbrado, calefaccin, etc. Como el sistema de jornada nica impera en la mayor parte de la industria y el comercio y adems en el sector pblico, es lgico que el Cdigo actual haya modificado la situacin prevista en el artculo 30 del Cdigo de 1931, que contemplaba un descanso de 2 horas y que slo como una excepcin, autorizada por la Direccin del Trabajo, permita el descanso mnimo de media hora,

que es propio del sistema de jornada nica, mayoritariamente aplicado en el pas.5 El inciso 2 del artculo 34 excepta de las normas del descanso recin vistas a los trabajos de proceso continuo, propios de la gran minera y la gran industria (CODELCO, Huachipato, industrias textiles, metalmecnicas, etc.). En caso de duda, o sea, si el trabajo es por su naturaleza de proceso continuo, decidir la Direccin del Trabajo por resolucin de la cual podr reclamarse ante el Juzgado de Letras del Trabajo respectivo. En el caso de los choferes de locomocin colectiva interurbana o de vehculos de carga terrestre interurbana, no podrn manejar ms de 5 horas continuas, despus de las cuales debern tener un descanso cuya duracin mnima ser de 2 horas; determina el Cdigo asimismo que, tratndose de buses (no se refiere a los vehculos de carga terrestre interurbanos), stos debern contar con una litera adecuada para el descanso, siempre que ste se realice total o parcialmente a bordo de aqul (artculo 25).6 En cuanto a los trabajadores que se desempeen a bordo de naves pesqueras, stos tendrn derecho a uno o varios descansos, los cuales, en 106 conjunto, no podrn ser inferiores a 10 horas dentro de cada 24 horas; establece asimismo el legislador que cuando las necesidades de las faenas lo permitan, los descansos debern cumplirse preferentemente en tierra, y en el caso que se cumplan total o parcialmente a bordo de la nave, sta deber contar con las acomodaciones necesarias para ello (artculo 23). Si la navegacin se prolongare por ms de 15 das, los trabajadores tendrn derecho a un descanso mnimo de 8 horas continuas dentro de cada da calendario, o no inferior a 10 horas, dentro del mismo perodo, dividido en no ms de dos tiempos de descanso; esta ltima situacin se vincula a la importancia que tiene para la operacin de las naves pesqueras el que ella se efecte en forma continua, lo que incide fundamentalmente en la determinacin de los bonos de pesca, que tan relevantes son en la remuneracin de los trabajadores del sector (artculo 23, inciso 3). 107 5 El Decreto N 2.592 del Ministerio del Interior (D. Oficial de 27/6/96) incorpor al rgimen de la Jornada Unica de Trabajo para la Administracin del Estado, a la Regin de la Araucana. 6 La Direccin del Trabajo, mediante la Resolucin N 753 (D. Oficial de 13/8/94) fij un sistema obligatorio de control de asistencia para los trabajadores de la locomocin colectiva interurbana. Esta fue complementada por la Resolucin N 851 (D. Oficial de 13/9/95), mediante la cual se estableci el uso opcional de un sistema computacional automatizado de control de asistencia. Del mismo modo, mediante las Resoluciones Nos 1.284, 1.285 y 1.286 (D. Oficial de 21/7/89 y 4/8/89) se fij un sistema opcional de control de asistencia para los trabajadores portuarios, los embarcados y los que laboran en empresas de aseo. VI. DESCANSOS SEMANALES. 1. NOCIONES GENERALES.

Desde muy antiguo existe el descanso de un da a la semana, el sptimo, y que siendo en principio de inspiracin religiosa, no siempre coincide en todos los pases, pero s en la mayora de ellos. A lo menos en Occidente, corresponde al da domingo y tcnicamente se le llama hebdomadario o del sptimo da, si bien dentro de la Iglesia Catlica es el primer da de la semana. Para los judos el descanso es el da sbado o sabat, como se le llama, y para los rabes lo es el viernes. Por regla general, junto con este descanso, que es habitual, debemos recordar que las partes pueden convenir que la jornada se desarrolle en 5 das, segn el artculo 28, con lo cual se podra llegar a 2 das de descanso. Este sistema ha entrado en prctica en diversos pases europeos, sobre todo en los ms industrializados, en Estados Unidos y Canad, sin exigir aumentar la jornada diaria en compensacin, como existe en Chile. Empieza por decir el artculo 35 que los das domingo y aquellos que la ley declare festivos sern de descanso, salvo respecto de las actividades autorizadas para trabajar en esos das. Declara Da Nacional del Trabajo el 1 de mayo de cada ao y lo establece como feriado legal. Esta fecha recuerda los acontecimientos sucedidos das antes del 1 de mayo, en 1886, en la ciudad de Chicago, en que los obreros, dirigidos por inmigrantes europeos, lucharon por el establecimiento de la jornada de 8 horas. Segn desde el punto de vista que se le mire, la mayora de ellos dio su vida por obtener esta conquista y se les ha llamado los mrtires de Chicago; varios de ellos murieron en choques con la polica y otros ajusticiados despus de un largo proceso. En cambio, en Estados Unidos se le mira como un desorden pblico y ataques a la polica, organizados por los anarquistas la mayora de ellos lo era y, por eso, no celebran este acontecimiento sino el Labour Day, el cual es una fiesta movible (primer lunes de septiembre), que es el trmino del verano y la iniciacin de actividades agrcolas para el nuevo ao. Tal da es feriado y se celebra generalmente al aire libre con un picnic. 107 En el otro extremo, en la ex Unin Sovitica, el 1 de mayo era uno de los das de mayor celebracin y en el que se realizaban grandes desfiles, en especial en la Plaza Roja de Mosc, y que tena tanta repercusin como el aniversario de la Revolucin de Octubre, que derroc al antiguo rgimen zarista. 108 2. OTRAS NORMAS. El descanso y las obligaciones y prohibiciones establecidos al respecto empezarn a ms tardar a las 21 horas del da anterior al domingo o festivo y terminarn a las 6 horas del da siguiente de stos, salvo las alteraciones horarias que se produzcan con motivo de la rotacin en los turnos de trabajo (artculo 36).7 Por expresa disposicin modificatoria de la Ley N 19.250 al inciso 3 del artculo 38 del Cdigo esa forma de cmputo se aplica tanto en las empresas exceptuadas del descanso dominical como en aquellas que no lo estn (anteriormente la norma era aplicable slo en estas ltimas). Agrega el artculo 37 que las empresas o faenas no exceptuadas del descanso dominical no podrn distribuir la jornada ordinaria de trabajo en forma que incluya el da domingo o festivo, salvo en caso de fuerza mayor.

El segundo inciso dispone que si la Direccin del Trabajo estableciera fundadamente que no hubo fuerza mayor, el empleador deber pagar las horas como extraordinarias y se le aplicar una multa con arreglo a lo previsto en el artculo 477, o sea, multa a beneficio fiscal de una a diez unidades tributarias mensuales, sin perjuicio de los incrementos que all se sealan. 108 7 La Direccin del Trabajo, mediante las Resoluciones Nos 27 y 28 (D. Oficial de 6/2/95) fij un sistema obligatorio de distribucin de jornada, control de asistencia y descansos para los trabajadores que se desempean a bordo de naves pesqueras. 3. EXCEPCIONES. Hay ciertas circunstancias que obligan al legislador a considerar excepciones al descanso semanal. Ellas se expresan detalladamente en el artculo 38 del Cdigo y las enumera de 1 a 7, sealando que comprenden a los trabajadores que se desempeen en las siguientes faenas: 1) las destinadas a reparar deterioros causados por fuerza mayor o caso fortuito, cuya reparacin sea indispensable; 2) las explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad por la naturaleza de sus procesos, por razones de carcter tcnico, por las necesidades que satisfacen o para evitar notables perjuicios al inters pblico o de la industria; 3) las obras o labores que por su naturaleza no pueden ejecutarse sino en estaciones o perodos determinados; 4) los trabajos necesarios e impostergables para la buena marcha de la empresa; 5) a bordo de naves; 6) las faenas portuarias y 7) en los establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente al pblico, respecto de los trabajadores que realicen dicha atencin y segn la modalidad del establecimiento respectivo. Estas disposiciones figuraban en el Cdigo del Trabajo de 1931 en el Ttulo IV del Libro II sobre proteccin de los trabajadores. 108 El Cdigo de 1987, en su artculo segundo, derog expresamente varias disposiciones legales; como entre ellas no est la que se refiere a los das feriados, que estn regidos por la Ley N 2.937, publicada en el Diario Oficial de 1 de febrero de 1915, con todas las indicaciones posteriores y que se publica en el Apndice del Cdigo Civil, habra que concluir que siguen en pie. Asimismo, debe entenderse vigente, en cuanto no sea contrario al nuevo Cdigo, el reglamento sobre descanso dominical y en das feriados que se encuentra en el Decreto N 101 del Ministerio del Interior, y que es de 16 de enero de 1918. 109 4. NORMAS GENERALES. Agrega el artculo 38 que las empresas exceptuadas de este descanso podrn distribuir la jornada normal de trabajo en forma que incluya los das domingo y festivos. Las horas trabajadas en dichos das deben pagarse como extraordinarias siempre que excedan de la jornada ordinaria semanal. En su inciso 3 establece que las mismas empresas deben otorgar un da de descanso a la semana en compensacin a las actividades desarrolladas en da domingo, y otro por cada festivo en que los

trabajadores debieron prestar servicios. Estos descansos pueden ser comunes para todos los trabajadores o por turnos para no paralizar el curso de las labores. Asimismo, debe tenerse presente que la Ley N 19.250, complementada posteriormente por la Ley N 19.482 (D.O. 3.12.96), estableci que, en lo que respecta a los establecimientos de comercio y de servicios que atiendan directamente al pblico y a las explotaciones, labores o servicios que exijan continuidad por la naturaleza de sus procesos, por razones de carcter tcnico, por las necesidades que satisfacen o para evitar notables perjuicios al inters pblico o de la industria, al menos uno de los das de descanso en el respectivo mes calendario deber necesariamente ser otorgado en da domingo. Hacen excepcin a esta norma solamente los trabajadores que: a) se contraten por un plazo de treinta das o menos; b) se contraten con una jornada ordinaria no superior a 20 horas semanales; o c) se contraten exclusivamente para trabajar los das sbado, domingo o festivos. En el caso de los trabajos continuos, se podr acordar entre las partes que este da de descanso de reemplazo del dominical pueda otorgarse acumulndolo en das domingo dentro de un perodo de meses calendario que no exceda de 12, aplicndose en dicho caso la compensacin correspondiente. Si el empleador incumpliere dicho pacto, ste cesar por el solo ministerio de la ley, sin perjuicio del otorgamiento de los das domingo pendientes en los ms prximos das de ese carcter y de la aplicacin de las multas y sanciones correspondientes. Esta innovacin se enmarca dentro de la dificultad creciente de compatibilizar el inters social comprometido y las justas aspiraciones de los trabajadores. En efecto, la complejidad de la vida moderna sobre todo en las grandes urbes determina la existencia de facilidades horarias para adquirir bienes en forma amplia, sin restricciones, fenmeno acentuado 109 por la progresiva incorporacin de la mujer al mundo del trabajo; pero no es menos cierto que escindir a un sector de trabajadores del beneficio de disfrutar de su da de descanso semanal en conjunto con su familia, contrara derechos elementales que el legislador debe necesariamente regular. A ello se debi esta innovacin, la que fue motivo de arduos debates en el Parlamento y de no pocas objeciones por parte del gremio directamente afectado. (Esta norma rige a contar del da 30.01.94 por expresa disposicin de la letra a) del artculo 2 transitorio de la Ley N 19.250). Ahora bien, cuando se acumule ms de un da de descanso en la semana, las partes pueden acordar una forma especial de distribucin o de remuneracin de los das de descanso que exceden de uno semanal. En este ltimo caso, la remuneracin no podr ser inferior a la que se paga por horas extraordinarias. Un comentario nos merece esta disposicin, y l es que, aun cuando no se dice en forma expresa, debe entenderse que el legislador est autorizando una compensacin en dinero por el da o los das que excedan al de descanso semanal, ya que establece que las partes pueden acordar una especial forma de distribucin o remuneracin y que en este ltimo caso la remuneracin de ese o esos das debe pagarse con el recargo del 50%. 110

5. EXCEPCIONES. Finalmente, el artculo 38 dice en su inciso ltimo que el Director del Trabajo podr autorizar en casos calificados y mediante resolucin fundada, el establecimiento de sistemas opcionales de distribucin de jornadas de trabajo y descansos cuando lo dispuesto en los incisos precedentes del mismo artculo no pudiere aplicarse, atendidas las especiales caractersticas de la prestacin de servicios. Adems de esta excepcin, de carcter netamente administrativo, debe citarse la que emana del propio Cdigo, ya que el artculo 39 seala que en los casos en que la prestacin de servicios deba efectuarse en lugares apartados de centros urbanos, las partes podrn convenir jornadas ordinarias de trabajo de hasta dos semanas ininterrumpidas, al trmino de las cuales debern otorgarse los das de descanso compensatorios de los das domingo o festivos que hayan tenido lugar en dicho perodo bisemanal, aumentados en uno. Como ejemplos de estas situaciones pueden anotarse los siguientes: azufreras en el norte chileno, en el lmite con Bolivia; explotaciones petrolferas de ENAP en Magallanes, sobre todo los trabajadores que se desempean en plataformas flotantes, a las cuales tienen acceso por helicptero, y las minas de cobre u oro que se explotan a gran altura, como sucede con una seccin de la Minera Andina, que por estar cubierta de nieve slo se puede explotar de octubre a abril del ao siguiente. 110 6. CONTROL SOBRE LOS DESCANSOS. Normalmente, como hemos visto, corresponde a la Direccin del Trabajo la fiscalizacin del cumplimiento de todas las normas laborales, pero el legislador, en su afn de proteger 110 especialmente al trabajador en un derecho tan esencial como es el descanso, dispone en su artculo 40 que, sin perjuicio de dicha fiscalizacin, ella tambin corresponder al personal de Carabineros de Chile y a los inspectores municipales, quienes debern hacer la denuncia ante la respectiva Inspeccin del Trabajo sobre las infracciones que constaten. 111 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.402/206, de 24 de agosto de 1987. No es jornada de trabajo el perodo en que el personal a cargo del servicio gastronmico en el tren no desarrolla su labor entre la una y seis de la madrugada. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.709/240, de 23 de octubre de 1987. Para el clculo del valor de las horas extraordinarias no debe ser considerado el bono de produccin que pague la empresa.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.322/278, de 15 de diciembre de 1987. No constituye jornada de trabajo ni da derecho a pago de horas extraordinarias, salvo convenio, el tiempo empleado por un trabajador para desempear un cometido fuera del lugar habitual de su trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0776/015, de 25 de enero de 1988. La Direccin del Trabajo carece de competencia para determinar en teora si una jornada es discontinua para elevar el nmero de horas trabajadas sobre las 48 semanales, lo que deber hacerse en el terreno, de acuerdo a las facultades concedidas por el D.F.L. N 2 de 1967, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, como organismo fiscalizador de las actividades laborales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 694/27, de 29 de enero de 1988. No se puede reemplazar el libro de control de asistencia por planillas de remuneraciones. No se ajusta a derecho imputar los das no trabajados por impedimentos climticos a feriado legal o a horas adicionales laboradas en la semana. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 802/33, de 5 de febrero de 1988. Si se ha pactado una jornada semanal de trabajo de lunes a viernes, no debe alterarse por incidir en ella un sbado festivo. Los trabajadores tienen derecho a gratificacin legal siempre que el empleador est obligado a llevar contabilidad y obtenga utilidades, sin que puedan requerir del Servicio de Impuestos Internos una informacin contable sobre el balance. Si la faena ha sido contratada por temporada, el contrato termina por el solo ministerio de la ley al concluir sta. El trmino de un contrato de temporada suscrito con una trabajadora que goza de fuero maternal necesita de autorizacin judicial. 111 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 837/37, de 9 de febrero de 1988. Los trabajadores que asisten a cursos de capacitacin que se desarrollan fuera de la jornada de trabajo no tienen derecho a pago de sobresueldo por ello, aun cuando dichos cursos hayan sido dispuestos por la sola voluntad del empleador. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.005/44, de 12 de febrero de 1988. Es legal la estipulacin de que no constituye jornada de trabajo el ingreso anticipado de los trabajadores con el objeto de tomar desayuno o su permanencia posterior a la jornada para celebrar actividades sindicales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.164/49, de 24 de febrero de 1988. Para los efectos del artculo 24 del Cdigo, debe entenderse por perodos inmediatamente anteriores, el lapso de 7 das que antecede a una festividad. Son festividades para estos efectos el 1 de enero; viernes y sbado de Semana Santa; 1 y 21 de mayo; el da del Corpus Christi; 29 de junio, 15 de agosto, 11, 18 y 19 de septiembre, 12 de octubre, 1 de noviembre y 8 y 25 de diciembre.8 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.679/81, de 18 de abril de 1988. Se considera dentro de la jornada de trabajo el tiempo que demora el empleado en el cambio de vestuario, porque se entiende que est a disposicin del empleador desde que ingresa al recinto de trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.858/92, de 26 de mayo de 1988. Las horas extraordinarias pueden pagarse con un 100% de recargo si as se ha convenido y la reiteracin de su pago en tales condiciones constituye una clusula tcitamente incorporada a los contratos, situacin que no puede variar unilateralmente el empleador.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.379/116, de 22 de julio de 1988. El tiempo que un chofer emplea en retirar un vehculo y conducirlo al terminal de la locomocin colectiva debe entenderse como efectivamente trabajado. Si la Asociacin Gremial de Dueos de Autobuses constituye una comisin reguladora de la actividad, ella no puede llegar a sancionar a los choferes infractores de sus normas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.400/117, de 22 de julio de 1988. Los tripulantes de naves factoras tienen derecho al pago de horas extraordinarias con slo el recargo del sueldo base. Si por las especiales caractersticas de sus labores no pudiere otorgrseles un da de descanso en la semana en compensacin al domingo o festivo, las partes 112 pueden pedir a la Direccin del Trabajo que autorice un rgimen especial de jornadas y descansos, conforme a los artculos 37 y 38 del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.117/113, de 2 de septiembre de 1988. En el contrato de trabajo de un docente debe contemplarse no slo la jornada de trabajo sino la distribucin horaria convenida. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.901/132, de 14 de septiembre de 1988. Cuando la prestacin de servicios deba efectuarse en lugares apartados de centros urbanos, se pueden pactar jornadas de trabajo hasta de dos semanas en forma ininterrumpida, sin que ellas puedan exceder del lmite de 48 horas semanales y hasta 10 horas diarias y las que excedan de ellas deben pagarse como extraordinarias. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.397/141, de 4 de octubre de 1988. La hora de descanso que corresponde a los trabajadores dentro de la jornada de 12 horas puede pactarse libremente entre las partes siempre que no sea antes del inicio o enseguida de terminado el horario. Durante esa hora los trabajadores no estn obligados a permanecer en el lugar, sitio o recinto de la empresa y pueden destinarlo a colacin o a otros fines. No pueden convenirse con ellos horas extraordinarias y el empleador no puede por s solo interrumpir el descanso que corresponde a los trabajadores entre el trmino de una jornada y el inicio de otra. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.908/155, de 26 de octubre de 1988. Si se pactan jornadas ordinarias diarias cuyo promedio anual sea inferior a 8 horas diarias, dichas jornadas pueden remunerarse en proporcin a dicho promedio, y en tal caso las horas extraordinarias trabajadas deben calcularse sobre la base del sueldo correspondiente a la respectiva jornada menor. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.014/160, de 31 de octubre de 1988. No puede compensarse el tiempo trabajado en das de descanso con otros das laborales, y en tal caso debe pagarse con el 150% de recargo de acuerdo a lo convenido entre las partes. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.074/163, de 4 de noviembre de 1988. En el caso del descanso bisemanal que contempla el artculo 38 del Cdigo, la coincidencia de un domingo o festivo con alguno de los das de descanso no altera el nmero de das que por tal concepto corresponde a los trabajadores en el respectivo perodo bisemanal de trabajo.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.474/180, de 19 de diciembre de 1988. La asignacin por antigedad pactada en un contrato colectivo y que se paga a quinquenios en forma mensual reviste el carcter de sueldo y debe ser considerada, en consecuencia, para el pago de sobretiempo. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 44.012, de 27 de diciembre de 1988. A la Contralora corresponde el control de la aplicacin del Cdigo del Trabajo y sus leyes complementarias a los servido 113 res del Estado que por ellos se rigen y, en consecuencia, en uso de tal facultad interpreta el artculo 37 del Cdigo en cuanto a que las matronas contratadas por los Servicios de Salud, en forma adicional a su personal, deben sujetarse al sistema de turnos del establecimiento siempre que su jornada no exceda de 48 horas semanales y se les otorgue un da de descanso en compensacin al trabajo en das domingo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.170/021, de 6 de febrero de 1989. El pago de remuneracin por das domingo y festivos slo corresponde a los trabajadores que laboran por da y no corresponde, en consecuencia, a los trabajadores con remuneracin mensual. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.414/024, de 9 de febrero de 1989. El tiempo que los trabajadores destinan a cursos de capacitacin en el extranjero, pagado por la empresa, debe considerarse para enterar su jornada de trabajo, salvo para el clculo de sobretiempo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.577/038, de 27 de marzo de 1989. El chofer de locomocin colectiva impedido para conducir por sentencia del Juzgado de Polica Local no tiene derecho a remuneracin por ese perodo, siempre que la sancin recaiga en hechos que le fueren imputables. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.578/039, de 27 de marzo de 1989. No procede dividir en ms de dos fracciones la jornada ordinaria de trabajo, ni tampoco la jornada prolongada a que se refiere el artculo 26 del Cdigo por causa que no sea el descanso legal correspondiente. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.180/047, de 21 de abril de 1989. El personal exceptuado del descanso dominical por trabajar en un hotel tiene derecho a que le paguen como extraordinarias las horas laboradas en los das correspondientes a los descansos compensatorios no otorgados. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.219/051, de 25 de abril de 1989. Para calcular el valor de la hora extraordinaria de trabajo no procede considerar el vitico que corresponde a los conductores segn el convenio colectivo, ya que l tiene el carcter de compensatorio de gastos efectivamente hechos. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.259/064, de 14 de junio de 1989. La empresa no puede unilateralmente modificar el sistema de clculo del valor de las horas extraordinarias cuando lo ha aplicado por varios aos sucesivos, ya que debe entenderse que es una clusula tcita del contrato que slo podra alterarse por consentimiento mutuo de las partes o causas legales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.306/065, de 16 de junio de 1989. Los trabajadores excluidos de la limitacin de la jornada de trabajo, segn el inciso 2 del artculo 23 del Cdigo, no estn obligados a registrar su asistencia.

114 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.316/073, de 17 de julio de 1989. Los trabajadores que tienen pactada jornada de 38 horas semanales distribuida de lunes a sbado carecen del derecho al descanso compensatorio del artculo 37 del Cdigo cuando trabajen ocasionalmente los das domingo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.340/119, de 21 de septiembre de 1989. Es improcedente modificar unilateralmente, a travs de una modificacin al reglamento interno, la jornada de trabajo convenida entre las partes. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.913/153, de 17 de noviembre de 1989. La restriccin vehicular impuesta por la autoridad no constituye fuerza mayor o caso fortuito, y por tanto los empleadores deben pagar a los choferes los das que no circulan. Ello debe equivaler a un treintavo en caso de remuneracin fija mensual, y si fuere variable debe calcularse sobre el promedio de lo percibido en los tres ltimos meses trabajados. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.775/169, de 15 de diciembre de 1989. El personal administrativo que se desempea en un hotel est afecto a una jornada de 8 horas diarias. Un junior que no inviste tal calidad debe cumplir la jornada de 12 horas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0358/006, de 15 de enero de 1990. No debe considerarse dentro de la jornada de trabajo el tiempo empleado por el trabajador para trasladarse al lugar mismo de la faena, aun cuando lo haga en medio de transporte proporcionado por la misma empresa. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0370/9, de 16 de enero de 1990. La jornada extraordinaria de trabajo que no se ha pactado, pero se ha laborado con conocimiento del empleador, tambin est limitada a 2 horas diarias. En las labores en que existe una jornada de 5 das a la semana de trabajo ejecutado en el sexto da (sbado) no puede exceder de la jornada diaria convenida. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.043/18, de 13 de febrero de 1990. No puede considerarse trabajo extraordinario el tiempo empleado por el trabajador en su capacitacin fuera de la jornada ordinaria de trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.226/27, de 22 de febrero de 1990. Los empleadores y choferes de la locomocin colectiva urbana pueden convenir que en los das no laborados con motivo de la restriccin vehicular se otorguen los descansos compensatorios por los das festivos trabajados. Tambin pueden convenir que los das de restriccin vehicular no formen parte de la jornada de trabajo en la medida que en dichos das se otorguen los descansos compensatorios. En los das de restriccin vehicular el empleador no est facultado para obligar a los choferes a realizar labores diferentes a las de chofer 115 recaudador, salvo acuerdo entre las partes. Respecto a los choferes que perciben sueldo mensual variable, es decir, sueldo y comisin por boleto cortado o solamente esta comisin, la remuneracin por los das de restriccin vehicular debe calcularse en base al promedio diario de lo devengado en los tres ltimos meses laborales.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.488/38, de 8 de marzo de 1990. El dependiente que en virtud del artculo 38 del Cdigo ha pactado una jornada de trabajo bisemanal, tiene derecho a gozar de su descanso compensatorio en forma completa cuando ha hecho uso de licencia mdica durante todo o parte del perodo que comprende su jornada de trabajo o no la haya cumplido en forma completa debido a inasistencias, sean o no justificadas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.173/53, de 6 de abril de 1990. No procede que el empleador rebaje la remuneracin de los vigilantes o nocheros a pretexto que deba reducirse su jornada de trabajo, de acuerdo a las leyes Nos 18.889 y 18.959. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.851/68, de 4 de mayo de 1990. La norma del inciso 5 del D.L. N 3.607, de 1981, es aplicable a todos aquellos dependientes que realicen funciones de nochero, portero, rondn y otras similares. Respecto de estos trabajadores debe entenderse tcitamente derogado el inciso 1 del artculo 26 del Cdigo, quedando slo vigente para quienes desarrollan labores discontinuas, intermitentes o que requieran su sola presencia. Los mayordomos de edificios se encuentran afectos a la jornada ordinaria mxima del inciso final del artculo 5 bis del D.L. N 3.607, de 1981, si al mismo tiempo desarrollan labores de vigilancia, lo que debe analizarse en cada caso particular. La distribucin semanal para los nocheros, vigilantes y similares no puede alterarse, pero s su jornada ordinaria diaria no puede exceder de 8 horas y si en el hecho han continuado laborando 72 horas semanales tienen derecho al pago de horas extraordinarias. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.185/93, de 15 de junio de 1990. Si bien la jornada de trabajo debe interrumpirse a lo menos por un descanso de media hora para la colacin, ello no puede conducir a que ese perodo pueda extenderse a ms de 2 horas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.913/270, de 14 de octubre de 1992. El sistema computacional de control de asistencia y determinacin de las horas de trabajo solicitado por la Divisin... puede ser asimilado a un reloj control con tarjetas de registro y, de consiguiente, puede ser implantado sin autorizacin de la Direccin del Trabajo siempre que se ajuste a las exigencias contempladas en el Reglamento N 369, de 1933. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.159/284, de 26 de octubre de 1992. Atiende diversas consultas en materia de modificacin de la 116 jornada de trabajo, de descanso semanal y de las obligaciones de prestar servicios y de proporcionar movilizacin en casos que indica. Al respecto, la Direccin ha informado lo siguiente: Solamente en las situaciones previstas por el artculo 28 del Cdigo del Trabajo el trabajador se encuentra obligado a extender su jornada de trabajo; preciso es concluir que nicamente la negativa del trabajador a prestar servicios en tales casos podra ser objeto de la aplicacin de las sanciones contempladas por el N 10 del artculo 150 del mismo cuerpo legal, si as lo contemplare obviamente el respectivo reglamento interno de orden, higiene y seguridad.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.632, de 16 de noviembre de 1992. El personal de coperos que se desempea en hoteles, restaurantes y establecimientos similares se encuentra afecto a la jornada especial de hasta 12 horas de duracin prevista en el artculo 26 del Cdigo del Trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.248/343, de 15 de diciembre de 1992. 1) El no cumplimiento por parte de los trabajadores de una empresa, de la instruccin de hacer uso del da de descanso compensatorio correspondiente al da domingo laborado, en la oportunidad legal que corresponda, puede ser sancionado por el empleador en la medida que dicha obligacin se encuentre contemplada en el reglamento interno de la empresa. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.130/333, de 7 de diciembre de 1992. No se ajusta a derecho el sistema especial de control de asistencia y de jornada de trabajo para el personal de vigilantes, propuesto por la Empresa..., consistente en hojas sueltas llevadas por el trabajador, sin perjuicio de la utilizacin del Libro de Novedades que se sugiere al respecto. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 565/44, de 9 de febrero de 1993. Las labores de vigilancia y de recaudacin que desarrollan los dependientes de la Comunidad Feria... no constituyen un trabajo de proceso continuo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 566/45, de 9 de febrero de 1993. Absuelve diversas consultas relativas a jornada de trabajo, trabajo en da domingo o festivo y Libro de asistencia de los mayordomos de edificios. Se solicita que esta Direccin determine cul es la jornada de trabajo a que estn afectos los mayordomos de edificios y si estos dependientes estn obligados a trabajar en da domingo o festivo y a firmar el Libro de asistencia que lleve el empleador en conformidad al artculo 32 del Cdigo del Trabajo. 1) Los mayordomos de edificios que han sido contratados para efectuar labores de vigilancia de un edificio se encuentran afectos a la jornada de 48 horas semanales establecidas en el inciso final del artculo 5 bis del D.L. N 3.607. Los mayordomos que no tienen como funcin ejecutar labores de vigilancia, por su parte, estn sujetos a la jornada de trabajo contemplada en los artculos 23 26 del Cdigo del Trabajo, segn el caso. 117 2) Los mayordomos de edificios estn exceptuados del descanso dominical y en das festivos, debiendo otorgrseles un da de descanso en compensacin por cada da domingo o festivo trabajado. 3) Los mayordomos de edificios tienen la obligacin de firmar el Libro de asistencia que lleve el empleador en conformidad al artculo 32 del Cdigo del Trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2/2, de 4 de enero de 1993. 1) No es necesaria autorizacin de la Direccin del Trabajo para que el empleador establezca una jornada ordinaria de trabajo distribuida en ocho das continuos seguidos de seis de descanso, cuando dicha jornada se encuentre comprendida en la situacin prevista por el artculo 38 del Cdigo del Trabajo y no exceda de 10 horas diarias.

2) No se requiere autorizacin del Director del Trabajo para distribuir en cuatro o cinco das consecutivos, segn se cumpla turno diurno o nocturno, seguidos de cuatro o tres das continuos de descanso respectivamente, una jornada ordinaria de trabajo de 40 horas semanales que no exceda de 10 horas diarias. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.078/276, de 21 de octubre de 1992. La empresa... puede pactar con sus trabajadores que laboran en faenas de renovacin de carpeta y asfalto del tramo LontuSan Juan, de la comuna de Sagrada Familia, una jornada bisemanal sin la autorizacin de la Direccin del Trabajo, respecto de faenas efectuadas en lugares apartados de centros urbanos. Dictamen de la Direccin del Trabajo Nu 4.380/102, de 25 de junio de 1990. Es necesario distribuir la jornada semanal en 5 y 6 das alternadamente, teniendo cada una una duracin de 46 y 50 horas, respectivamente. Si es posible esta situacin, el 6 da en el caso que la semana tenga 5 das laborales, es considerado para efectos del feriado anual e indemnizacin por feriado proporcional como un da inhbil. Sentencia judicial: El hecho de que el actor, en algunas ocasiones, hubiese salido del trabajo despus de la hora fijada para el trmino de la jornada ordinaria no puede servirle para compensar los atrasos en que ha incurrido respecto de la hora de ingreso a sus labores, ya que el permitirlo equivaldra a aceptar que sera l quien determinara unilateralmente su jornada de trabajo. C. de Concepcin, 1 de junio de 1989, Consid. 2, rol 6089. C. Suprema declar sin lugar recurso de queja con fecha 31 de agosto de 1989 (registrada el 20 de septiembre de 1989), rol 9.948. Sentencia judicial: De las disposiciones de los artculos 27 y 23 inc. 1 del C. del Trabajo queda de manifiesto que los trabajadores no deben trabajar ms all de los plazos que ellas mismas contemplan, es decir, 6 das o 48 horas a la semana y su fundamento o espritu debe encontrarse en la circunstancia que el legislador no quiere de los trabajadores un esfuerzo superior a aqullos, debiendo necesariamente otorgarse el sptimo da y no otro, regu 118 lado arbitrariamente, el da de descanso. El sistema de 7 semanas y cualquier otro que involucre un trabajo efectivo de 7 das seguidos, para tener derecho a un da de descanso, aun cuando en este sistema en una oportunidad se otorguen dos das seguidos de descanso al trabajador, viola el espritu de la disposicin legal y, por consiguiente, infringe la disposicin contenida en el precepto del art. 27 del C. del Trabajo, toda vez que, como se dej dicho, lo importante no es que en un ciclo de 7 das se descanse uno, sino que el trabajador no trabaje ms all de seis das seguidos. Vallenar, 27 de julio de 1988, Segundo Juzgado de Letras, Consid. 13, rol 132. C. de Concepcin, confirma, 16 de septiembre de 1988, rol 305. C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 7 de diciembre de 1988, rol 8.554. Sentencia judicial: El Libro de asistencia por s solo no puede acreditar las faltas imputadas al actor y slo puede servir de base para una presuncin judicial que, no sustentada por otro medio de

prueba, no reviste eficacia, y, siendo sta la nica prueba aportada por la demandada, se da por no acreditada la causal de despido invocada por sta. C. de Santiago, 30 de septiembre de 1987, del informe al recurso de queja, rol 1.48387T. C. Suprema, declara sin lugar recurso de queja, con fecha 1 de diciembre de 1987, rol. 6.143. 119 8 Hoy en da en virtud de la Ley Nu 19.588 (D.O. 11.11.98) se ha reemplazado como feriado el 11 de septiembre por el primer lunes del mes de septiembre (Da de la Unidad Nacional); igualmente, en virtud de la Ley Nu 19.668 (D.O. 10.03.2000) se han trasladado los feriados correspondientes al 29 de junio, Corpus Christi y 12 de octubre a los das lunes de la semana en que ocurren, en caso de corresponder a das martes, mircoles o jueves, a los das lunes de la semana siguiente, en caso de corresponder a da viernes. Esquema del rgimen de ORDINARIA la jornada Normal Mayor Menor Especiales Naturaleza de los servicios Circunstancias personales del trabajador LEGAL EXCLUIDOS EXTRAORDINARIA Legal Pactada JORNADA PACTADA de trabajo.

CAPTULO XII. DE LAS REMUNERACIONES. CONCEPTOS GENERALES. 1. DEFINICIONES. Las disposiciones del primer Cdigo del Trabajo hacan un distingo esencial en cuanto a las remuneraciones: salario llamaba a la retribucin del obrero y sueldo a la del empleado particular. Asimismo, las dems remuneraciones especficas y accesorias de ambas calidades reciban tambin un nombre distinto, aun cuando su causa fuera la misma, anloga o parecida.

Hoy da, que el nuevo texto habla solamente de trabajadores, es lgico que establezca para stos un solo tipo de remuneraciones, y para ello sigui el sistema que el Cdigo indicaba para los empleados particulares. Empieza por sealar el artculo 41 que se entienden por remuneracin las contraprestaciones en dinero y las adicionales en especies avaluables en dinero que debe percibir el trabajador del empleador por causa del contrato de trabajo. El inciso 2 aclara que no constituyen remuneracin las asignaciones de movilizacin, de prdida de caja, de desgaste de herramientas, de colacin, los viticos, las prestaciones familiares otorgadas en conformidad a la ley, la indemnizacin por aos de servicios establecida en el artculo 163 y las dems que proceda pagar al extinguirse la relacin contractual ni, en general, las devoluciones de gastos en que se incurra por causas del trabajo. 120 2. PRINCIPALES REMUNERACIONES. Estn sealadas y definidas por el artculo 42, que dice son las siguientes: a) sueldo, que es el estipendio fijo, en dinero, pagado por perodos iguales, determinados en el contrato, que recibe el trabajador por la prestacin de sus servicios, sin perjuicio de las regalas; b) sobresueldo, que consiste en la remuneracin de horas extraordinarias de trabajo; c) comisin, que es el porcentaje sobre el precio de las ventas o compras, o sobre el monto de otras operaciones que el empleador efecta con la colaboracin del trabajador; d) participacin, que es la proporcin en las utilidades de un negocio determinado o de una empresa o slo de la de una o ms secciones o sucursales de la mis 120 ma, y e) gratificacin, que corresponde a la parte de las utilidades con que el empleador beneficia el sueldo del trabajador. 121 3. GARANTAS. El artculo 44 establece que la remuneracin podr fijarse por unidad de tiempo, da, semana, quincena o mes, o bien por pieza, medida u obra, pero que en ningn caso la unidad de tiempo podr exceder de un mes. El artculo 55 agrega que las remuneraciones se pagarn con la periodicidad estipulada en el contrato, pero los perodos que se convengan no podrn exceder de un mes, y que si nada se dijere en el contrato, debern darse anticipos quincenales en los trabajos por pieza, obra o medida y en los de temporada. En cuanto al monto mnimo mensual, no podr ser inferior al ingreso mnimo mensual que se fija por lo general en las leyes de reajustes y si se convinieren jornadas parciales de trabajo, la

remuneracin no podr ser inferior a la mnima vigente, proporcionalmente calculada en relacin con la jornada ordinaria de trabajo. 121 4. SEMANA CORRIDA. El artculo 45 del Cdigo regula esta antigua institucin de nuestro derecho, mediante la cual se pretenda incentivar la asistencia al trabajo todos los das de la semana, evitando sobre todo la ocurrencia del denominado San Lunes, que tanto dao ocasiona a ciertos sectores productivos. El legislador de la Ley N 19.250 innov drsticamente a su respecto, morigerando su aspecto sancionatorio. Es as como ahora se establece que el trabajador remunerado exclusivamente por da tendr derecho a la remuneracin por los das domingo y festivos, la que equivaldr al promedio de lo devengado en el respectivo perodo de pago, el que se determinar dividiendo la suma total de las remuneraciones diarias devengadas por el nmero de das en que legalmente debi laborar en la semana; no se consideran para estos efectos las remuneraciones de carcter accesorio o extraordinario. Se establece igualmente que para los efectos de la determinacin de las horas extraordinarias, el sueldo diario de estos trabajadores incluir lo pagado por este concepto en los das domingo y festivos comprendidos en el perodo en que se liquiden las horas extraordinarias. Por ltimo, lo indicado tambin se aplicar en cuanto corresponda a los das de descanso que tienen los trabajadores exceptuados del descanso dominical. Elimin as el legislador la exigencia que contemplaba anteriormente en el sentido de que el trabajador deba cumplir con dos requisitos, a saber: a) haber cumplido la jornada diaria completa de todos los das de la semana respectiva; y b) no registrar atrasos que excedan de dos horas en la semana o de cuatro horas en el mes calendario. 121 5. GRATIFICACIONES. Es la nica de las remuneraciones a que el Cdigo se refiere in extenso. 121 Ya sealamos su definicin y a ello podemos agregar que si bien la gratificacin puede regularse en los contratos individuales o colectivos, en todo caso no podr ser inferior a la que resulte de aplicar las normas legales (artculo 46). El legislador ha mantenido casi igual el sistema y el procedimiento que el Cdigo de 1931 sealaba para los empleadores particulares, dando la opcin al empleador de repartir entre sus trabajadores el 30% de las utilidades lquidas obtenidas o pagarles el 25% de lo percibido por remuneraciones en el

mismo ao; en este caso, con el tope individual de cuatro tres cuartos (4,75) ingresos mnimos mensuales. Sealaremos sucintamente el procedimiento detalladsimo que da el legislador. El artculo 47 empieza por estatuir que los establecimientos mineros, industriales, comerciales o agrcolas, empresas y cualesquiera otros que persigan fines de lucro y las cooperativas, que estn obligados a llevar libros de contabilidad y que tengan utilidades o excedentes lquidos en sus giros, tendrn la obligacin de gratificar anualmente a sus trabajadores en proporcin no inferior al 30% de dichas utilidades o excedentes, gratificacin que ser distribuida en forma proporcional a lo devengado por cada trabajador en el respectivo perodo anual. No obstante ya sealamos, el artculo 50 complementa esa disposicin diciendo que el empleador, sea cual sea la utilidad que obtuviere, se liberar de la obligacin de distribuir el 30% de las utilidades si abona a sus trabajadores el 25% de lo pagado en el ao por remuneraciones mensuales y que en tal caso la gratificacin de cada trabajador se limitar a cuatro tres cuartos (4,75) ingresos mnimos mensuales. Para determinar este 25% deben ajustarse las remuneraciones mensuales percibidas durante el ejercicio comercial conforme a los porcentajes de variacin que hayan experimentado tales remuneraciones dentro del mismo. A fin de determinar la utilidad se estar a lo que resuelva el Servicio de Impuestos Internos para los efectos del impuesto a la renta, y por utilidad lquida se entender la que arroje dicha liquidacin, deducido el 10% del valor del capital propio del empleador, por inters de dicho capital.1 Los artculos 48 y 49 dan el detalle del sistema y obligan a los empleadores a dar la gratificacin con el carcter de anticipo, sobre la base del balance presentado al Servicio de Impuestos Internos, en tanto se practica la liquidacin definitiva, sin deducir las prdidas de ejercicios anteriores (sta fue una modificacin introducida por la Ley N 19.250, que vino a zanjar diversos criterios que se aplicaban en esta materia). El Servicio debe comunicar los resultados sobre la utilidad lquida a la Direccin del Trabajo y deber otorgar certificaciones a los empleadores, sindicatos de trabajadores y delegados del personal cuando lo soliciten, debiendo cumplir con esta obligacin dentro del plazo de 30 das 122 hbiles contado desde el momento en que el empleador haya entregado todos los antecedentes necesarios y suficientes para la determinacin de la respectiva utilidad. 123 1 Segn letra b) del artculo nico de la ley N 19.630.(D.O. 4.09.99). 6. GRATIFICACIN PROPORCIONAL. Finalmente, el artculo 52 indica que los trabajadores que no alcanzaren a completar un ao de servicios tendrn derecho a la gratificacin en proporcin a los meses trabajados. 123

7. INGRESO MNIMO MENSUAL. En la antigua legislacin no haba respecto de los obreros una remuneracin mnima fijada en dinero, sino que el artculo 44 del Cdigo de 1931 deca que era aqul no inferior a los dos tercios ni superior a los tres cuartos del salario normal o corrientemente pagado en la misma clase de trabajo, a obreros con las mismas aptitudes o condiciones, en la ciudad o regin en que se ejecute, y para determinarlo se consideraba la creacin de comisiones mixtas o paritarias de patrones y obreros, presididas por el inspector del trabajo provincial o por el gobernador en los departamentos. As funcionaron numerosas comisiones, en especial para obreros de la construccin, panaderas, puertos, locomocin colectiva, etc., y en algunas de estas actividades se crearon tarifados. S la haba para los empleados particulares, que no podan percibir una remuneracin inferior al sueldo vital del respectivo departamento, beneficio establecido por la Ley N 7.295, de 22 de octubre de 1942, y que fue derogado expresamente por la Ley N 18.018, de 14 de agosto de 1981, en su artculo 6, por existir solamente trabajadores. En aquellos tiempos la remuneracin mnima o provena de los convenios colectivos o de las resoluciones de las comisiones paritarias o tripartitas. El artculo 52 del Decreto Ley N 2.200 sealaba, en su inciso 3, que el monto mensual de la remuneracin no poda ser inferior al ingreso mnimo mensual y que si la jornada fuere parcial deba calcularse proporcionalmente, exigencia que no era aplicable a los menores de 21 y mayores de 65 aos, quienes podan pactar libremente su remuneracin, situacin que en parecidos trminos consignaba el artculo 44 del Cdigo. Pero aqu surge la duda: cul es el monto mnimo mensual? Para responder a ella hay que remontarse, a nuestro juicio, a la Ley N 12.006, de 23 de enero de 1956, llamada Ley de Congelacin, que suprimi toda clase de reajustes para los prestadores de servicios, salvo los reajustes por aos de servicios o antigedad de los empleados particulares. All pretendi el legislador, al congelar remuneraciones y precios, estabilizar las remuneraciones, sealando que el sueldo vital y los jornales seran los mismos del ao anterior ms un 50% del alza del costo de la vida determinado por el Banco Central y el Servicio Nacional de Estadsticas, llamado en aquella poca Direccin de Estadsticas y Censos. Estas ley, que quiso terminar con la inflacin en aquella poca, atribuyndola al alza anual del sueldo vital y a los reajustes de los trabajadores, no dio el resultado apetecido y, as, ao a ao el legislador fue 123 dictando nuevas leyes, a veces especiales, otras generales, o bien leyes miscelneas, por las cuales se vio obligado a conceder aumentos automticos para paliar los aumentos de precios y tratar de aliviar la situacin de los trabajadores sujetos a una cantidad congelada. Podemos contar veintiuna entre la N 12.401, de 19 de diciembre de 1956, y la N 17.828, que fij el ltimo reajuste para el perodo 1 de octubre de 1972 al 30 de septiembre de 1973.2 Despus del 11 de septiembre de 1973 se sigui un camino parecido al anterior y, as, podemos indicar que el Decreto Ley N 97, de 24 de octubre de 1973, ordena pagar a los trabajadores del sector privado tres meses de bonificacin; el Decreto Ley N 256, de 10 de enero de 1974, ordena pagar un mes de anticipo, y en seguida el Decreto Ley N 275, de 18 de enero de 1974, estableci ya en forma expresa un ingreso mnimo

mensual de Eu 18.000, y en cuanto al sueldo vital, vigente entonces, orden multiplicarlo por el factor 5; el Decreto Ley N 446, de 2 de mayo de 1974, ordena un reajuste del 30%; el Decreto Ley N 550, de 29 de junio de 1974, concede reajuste de un 20% a contar del 1 de julio del mismo, con lo cual el ingreso mnimo qued en Eu 39.000; el Decreto Ley N 670, de 2 de octubre de 1974, viene a establecer ya no en forma ocasional sino en forma permanente, orgnica y completa un sistema de reajuste no slo del ingreso mnimo, sino del sueldo vital, salarios de obreros agrcolas, trabajadores de casas particulares y reajustes de pensiones y dems asignaciones y bonificaciones, agregando que este reajuste automtico se otorgar de acuerdo al Indice de Precios al Consumidor, determinado por el Instituto Nacional de Estadstica. Este Decreto Ley ordena en su artculo 7 reajustar en un 24% las remuneraciones vigentes al 30 de septiembre de 1974, con lo cual el ingreso mnimo mensual alcanz a Eu 48.400. 3 Este ingreso mnimo debe reajustarse hacia el futuro y peridicamente de acuerdo con el Indice de Precios al Consumidor, sealado por el Servicio Nacional de Estadsticas, y el sueldo vital se fija en E 20.000 para Santiago y en un 24% de aumento para las dems provincias. No obstante sealar este Decreto Ley un sistema permanente y peridico de reajuste, ha sufrido varias excepciones; entre ellas podemos citar el artculo 15 del Decreto Ley N 958, de 5 de abril de 1975, que fij el ingreso mnimo en E 106,40, y el 5 del Decreto Ley N 1.401, de 27 de marzo de 1976, que lo increment a contar del 1 de abril en $ 50,00. Por el Decreto Ley N 1.605, de 3 de diciembre de 1976, se prorroga el sistema de reajustes peridicos, el que en 1977 se hara en los meses de marzo, julio y diciembre. Por el Decreto ley N 1.607, de 7 de diciembre de 1976, el ingreso mnimo mensual se aumenta en $ 75 a contar del 1 de enero de 1977, 124 con el objeto de compensar el mayor costo de vida que puede producirse con la derogacin de la exencin al impuesto al valor agregado. Siguen a estas disposiciones otros decretos leyes que conceden aumentos en proporcin al aumento del costo de la vida segn lo fije el Instituto Nacional de Estadsticas, entre los que podemos citar los siguientes: Decreto Ley N 1.770, de 5 de mayo de 1977, que por su artculo 11 aument el ingreso mnimo en un 4%; Decreto Ley N 2.072, de 22 de diciembre de 1977, que por sus artculos 6 y 7 lo fija en $ 2.000; Decreto Ley N 3.001, de 27 de diciembre de 1979, que por su artculo 1 lo aument de acuerdo al I.P.C.; Decreto Ley N 3.529, de 6 de diciembre de 1980, que sigue el mismo camino; Decreto Ley N 3.625, de 21 de febrero de 1984, que lo aument en un 20% para los efectos previsionales, de acuerdo al Decreto Ley N 3.501, como ya lo sealaremos, y que se llama incremento; Ley N 18.018, de 14 de agosto de 1981, que por su artculo 8 lo reajusta en el I.P.C.; Ley N 18.073, de 1 de diciembre de 1981, que por su artculo 33 tambin le otorga el reajuste automtico, y las Nos 18.224, 18.382, 18.478, 18.573 y 18.647. El ao 1980 se produce una innovacin total en materia previsional, reemplazndose las antiguas cajas previsionales estatales y de carcter social por un sistema enteramente distinto, administrado por instituciones privadas conocidas como Administradoras de Fondos de Pensiones (A.F.P.) y sujetas s a una Superintendencia, que es una entidad autnoma, con personalidad jurdica y patrimonio propio, de duracin indefinida, que se rige por un estatuto especial y se relaciona con el gobierno a travs del Ministerio del Trabajo y Previsin Social.

De estas materias previsionales nos ocuparemos en la Segunda Parte de esta obra; por ahora slo nos interesa su participacin en cuanto dice relacin con el ingreso mnimo. El Decreto Ley N 3.500, de 13 de noviembre de 1980, establece un nuevo sistema de pensiones, y el Decreto Ley N 3.501, de 18 de noviembre de 1980, fija un nuevo sistema de cotizaciones previsionales y deroga las disposiciones hasta entonces vigentes en esta materia. Hasta ese momento las cotizaciones eran aportadas tanto por el empleador como por el trabajador, soportando el mayor peso de ellas el primero; en cambio, el Decreto Ley N 3.501 las hizo de cargo del trabajador, ya que el empleador slo queda sujeto a las imposiciones por seguro de accidentes del trabajo, conforme a la Ley N 16.744. Para este cambio tan radical en materia de imposiciones, el legislador dispuso en el inciso 3 del artculo 2 del Decreto Ley N 3.501 un incremento en un 20% del ingreso mnimo, con el objeto, como agrega el artculo 4, de mantener el monto total lquido de las remuneraciones. Desde entonces se distinguen dos ingresos mnimos: a) con incremento y b) sin incremento, los que han sido reajustados por las siguientes leyes: N 18.018, de 14 de agosto de 1981; N 18.224, de 22 de junio de 1983; N 18.382, de 28 de diciembre de 1984, N 18.478, de 10 de diciembre de 1985; N 18.573, de 4 de noviembre de 1986, N 18.647, de 3 de agosto de 1987; N 18.717, de 28 de mayo de 1988; N 18.744, de 14 de enero 125 de 1989; N 18.806, de 19 de junio de 1989; N 18.870, de 2 de diciembre de 1989; N 18.981, de 28 de mayo de 1990; N 19.060, de 29 de mayo de 1991; N 19.142, de 29 de mayo de 1992; N 19.222, de 31 de mayo de 1993 y N 19.307, de 31 de mayo de 1994. De acuerdo con el artculo 35 del Decreto Ley N 3.501, sus disposiciones empezaron a regir a contar del 1 de marzo de 1981. En aquel entonces el ingreso mnimo era de $ 5.458,64, posteriormente, con el incremento alcanza a $ 11.335, y sin el incremento, a $ 9.446.4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 126 2 Al respecto, puede considerarse la obra Derecho del Trabajo y Seguridad Social, undcima edicin, de Hctor Humeres Magnan, Editorial Jurdica de Chile, ao 1977, pginas 449 y 470. 3 A contar del 29 de septiembre de 1975, la unidad monetaria del pas vuelve a llamarse peso en vez de escudo, segn lo dispone el D.L. N 1.123, de la misma fecha. 4 Por Ley N 18.717, publicada en el D.O. de 28 de mayo de 1988, aument el salario mnimo a $ 14.080 a contar del 1 de junio del mismo ao. Como novedad puede anotarse que el empleador, a contar de la misma fecha, puede imputar las asignaciones de movilizacin y colacin vigentes hasta por la cantidad de mil pesos. La suma imputada pasa a formar parte del ingreso mnimo para todos los efectos legales, sin que ello pueda significar una disminucin de la cantidad efectiva que perciba el trabajador, incluyendo las asignaciones, y no regirn para aquellos que tengan una remuneracin de $ 14.080, o ms, mensuales.

5 Con la Ley N 18.774, publicada en el Diario Oficial de 14 de enero de 1989, alcanza a $ 15.488 con incremento y a $ 11.950 sin l. 6 La Ley N 18.806, publicada en el Diario Oficial de 10 de junio de 1989, lo elev a $ 18.000 con incremento. 7 La Ley N 18.870, publicada en el D.O. de 2 de diciembre de 1989, eleva a $ 13.384 el ingreso mnimo sin incremento, establecido en el inciso 1 del artculo 5 de la Ley N 18.647. 8 La Ley N 18.981, publicada en el D.O. de 28 de mayo de 1990, eleva el ingreso mnimo mensual a $ 26.000, y en el mismo porcentaje de 44,5% el ingreso mnimo que perciben los trabajadores menores de 18 aos y el que emplea para fines remunerativos a que se refiere el inc. 1 del art. 5 de la Ley N 18.647, modificada por la Ley N 18.870. 9 La Ley N 19.060, publicada en el D.O. de 29 de mayo de 1991, fij el ingreso mnimo en $ 33.000 y un reajuste del 26,9% para los menores de 18 aos y fines no remuneracionales. 10 La Ley N 19.142, publicada en el D.O. de 29 de mayo de 1992, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 38.600 y el sin incremento en $ 28.707; el correspondiente a los menores de 18 aos lo fij en $ 33.219. 11 La Ley N 19.222, publicada en el D.O. de 31 de mayo de 1993, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 46.000 y el sin incremento en $ 34.210; el correspondiente a los menores de 18 aos lo fij en $ 39.587. 12 La Ley N 19.307, publicada en el D.O. de 31 de mayo de 1994, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 52.150 y el sin incremento en $ 38.784; el correspondiente a los menores de 18 aos y para los mayores de 65 aos, lo fij en $ 44.880. 13 La Ley N 19.392, publicada en el D.O. de 27 de mayo de 1995, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 58.900 y el sin incremento en $ 43.804; el correspondiente a los menores de 18 aos y para los mayores de 65 aos, lo fij en $ 50.689. 14 La Ley N 19.457, publicada en el D.O. de 25 de mayo de 1996, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 65.500 y el sin incremento en $ 48.710; el correspondiente a los menores de 18 aos y para los mayores de 65 aos, lo fij en $ 56.370. 15 La Ley N 19.502, publicada en el D.O. de 30 de mayo de 1997, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 71.400 y el sin incremento en $ 53.094; el correspondiente a los menores de 18 aos y para los mayores de 65 aos, lo fij en $ 61.445. 16 La Ley N 19.564, publicada en el D.O. de 30 de mayo de 1998, fij el ingreso mnimo con incremento en $ 80.500 a contar del 1 de junio de dicho ao, en $ 90.500 a contar del 1 de junio de 1999, y en $ 100.000 a contar del 1 de junio de 2000; y el sin incremento en $ 57.342 a contar del 1 de junio de dicho ao, en $ 61.929 a contar del 1 de junio de 1999, y en $ 66.883 a contar del 1 de junio de 2000 ; el correspondiente a los menores de 18 aos y para los mayores de 65 aos, lo fij en $ 66.361 a contar del 1 de junio de dicho ao, en $ 71.670 a contar del 1 de junio de 1999, y en $ 77.404 a contar del 1 de junio deu 2000.

8. GASTOS DE TRASLADO. Como curiosidad anotamos que el artculo 53 del Cdigo dice que el empleador que hizo cambiar de residencia al trabajador por vnculo contractual, estar obligado a pagarle los gastos razonables de ida y vuelta, como asimismo los de su familia que viva con l, cesando esta obligacin cuando la terminacin del contrato se produjere por culpa o la sola voluntad del trabajador, sealando expresamente que dicho pago no constituye remuneracin, circunstancia que ya apuntamos al sealar las clusulas esenciales del contrato individual, artculo 10, N 3, y es all, a nuestro juicio, donde deba figurar, ya que se le niega el carcter de remuneracin. 127 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.728/241, de 26 de octubre de 1987. Los trabajadores remunerados por da que tienen jornada de lunes a viernes no tienen derecho al pago del da sbado festivo, aunque hayan cumplido su jornada diaria completa en los dems das. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.966/246, de 3 de noviembre de 1987. Deben pagarse al trabajador las diferencias de remuneracin resultantes de su rebaja unilateral de la jornada de trabajo convenida entre las partes. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 807/34, de 8 de febrero de 1988. La asignacin de prdida de compras pactada en el contrato no constituye remuneracin imponible, ya que por su naturaleza se asimila a la prdida de caja. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.111/47, de 18 de febrero de 1988. Si una empresa no ha obtenido utilidades y ha otorgado anticipo a cuenta de ellas, puede rebajarlas al momento de celebrarse el finiquito, y en tal caso la suma que deba restituir el trabajador est sujeta al reajuste del inciso 2 del artculo 62 del Cdigo. Para ello es necesario que el Servicio de Impuestos Internos haya practicado la liquidacin definitiva. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.000/98, de 3 de junio de 1988. Los trabajadores que reciben remuneraciones variables deben considerarse pagados a trato y, por ende, tienen derecho a la semana corrida. Sentencia dictada por la Corte Suprema de Justicia en recurso de queja N 7.053, de 23 de agosto de 1988, en causa Eliana Hidalgo y otros con Sociedad Agrcola Lechera Loncoleche S.A. Es perfectamente viable y legal que la empresa descuente de la gratificacin las sumas que los acto 127 res reconocen o no discuten adeudarle, ya que ni en la ley ni en los contratos hay acuerdo u oposicin que impida la compensacin como forma de extinguir las obligaciones. Direccin del Trabajo. Dictamen N 8.508/255, de 19 de noviembre de 1988. Se puede pagar una asignacin de movilizacin superior a la legal y ella no constituir remuneracin con tal que no exceda al costo del transporte del trabajador.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.240/178, de 12 de diciembre de 1988. No resulta jurdicamente procedente incluir dentro del concepto de ltima remuneracin mensual a que se refiere el artculo 163 del Cdigo, la gratificacin convencional garantizada de monto equivalente o superior a la legal que se ha pagado anticipadamente, mes a mes, por la empresa. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.182/049, de 24 de abril de 1989. Al anticiparse el pago de la gratificacin el empleador est obligado, al practicar la liquidacin final, a pagar al trabajador las diferencias resultantes reajustadas con el I.P.C. entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse el pago y el mes que antecede a aquel en que efectivamente se cancel. Aplicacin del inciso 1 del artculo 62 del Cdigo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.528, de 9 de agosto de 1989. De acuerdo al artculo 28, letra a), del D.L. N 3.501 de 1980, estn afectas a imposicin las sumas pagadas a ttulo de gratificacin legal, contractual o voluntaria, y para los efectos del mximo imponible se distribuir su monto en proporcin a los meses que corresponda. Si se anticipa el pago de la gratificacin legal, aunque su percepcin est condicionada a que haya utilidades en definitiva, hecho futuro e incierto, ella est sujeta a las reglas que determinan la imponibilidad de las remuneraciones. En el caso del prorrateo de las gratificaciones, las imposiciones respectivas deben enterarse aplicando la tasa vigente en cada uno de los meses correspondientes al respectivo perodo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.339/118, de 21 de septiembre de 1989. Los trabajadores remunerados exclusivamente a trato, por pieza, medida u obra, a quienes se les liquida su remuneracin en forma mensual, tienen derecho al pago de los das domingo y festivos, de conformidad con el artculo 44 del Cdigo del Trabajo, conclusin a la que se arriba recurriendo a la historia del establecimiento fidedigno de la ley. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.940/42, de 29 de marzo de 1990. En las empresas que tienen varios establecimientos, actividades o faenas y que llevan contabilidad centralizada, la utilidad lquida que sirva de base para el pago de la gratificacin legal debe distribuirse entre todos los trabajadores de la empresa, de acuerdo a los artculos 46 49 del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.538100, de 6 de abril de 1993. La asignacin de colacin que paga a sus dependientes el Frigorfi 128 co S.S. S.A. no reviste el carcter de remuneracin, por lo que no se encuentra afecta a cotizaciones previsionales, por cuanto su monto es razonable y prudente, en relacin con la finalidad para la que fue establecida, ya que el valor que se entrega guarda relacin aproximada con lo que significa el gasto en alimentacin durante las horas de trabajo. Este hecho es calificado en cada caso por el Inspector del Trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.271, de 6 de noviembre de 1992. Vitico, segn el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, es la prevencin, en especie o dinero, de lo necesario para el sustento del que hace un viaje. Teniendo presente el carcter compensatorio del vitico, es posible sostener que en el mbito del sector privado revisten tal calidad las sumas de dinero que los empleadores pagan a los trabajadores a fin de que stos solventen los gastos de alimentacin, alojamiento o traslado en que incurran con

motivo del desempeo de sus labores, siempre que para dicho efecto deban ausentarse del lugar de su residencia habitual. No obstante lo anterior, es preciso sealar que la naturaleza compensatoria del beneficio en comento obliga a tener en vista otros aspectos para resolver en definitiva si las sumas que se pagan para los fines y en las condiciones indicadas en los prrafos que anteceden, pueden o no ser calificadas como remuneracin. En efecto y tal como ha sucedido con las asignaciones de movilizacin y colacin, esta Direccin estima que el vitico, para ser excluido del concepto de remuneracin, debe, adems, ser de un monto razonable y prudente, lo que suceder cuando los montos que se entreguen guarden relacin con el costo, real o aproximado, que segn el caso y el dependiente de que se trate, signifiquen gastos de alimentacin, alojamiento o traslado, cuestin de hecho que corresponder calificar al respectivo Inspector del Trabajo en cada caso particular. En el caso que nos ocupa, el informe emitido por la fiscalizadora Sra. XZ expresa que en fiscalizacin efectuada al empleador Sr. XZ se constat que l paga a sus trabajadores valores no imponibles por los conceptos de movilizacin, colacin y viticobonos, los que sumados son, en su gran mayora, superiores a la remuneracin imponible de los dependientes. Como ejemplo cita el caso del trabajador Sr. XZ, quien en marzo de 1990 tuvo una remuneracin imponible de $ 40.000 (sueldo base ms gratificacin) recibiendo por concepto de viticobono la suma de $ 69.600. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.727/105, de 14 de abril de 1993. La bonificacin por cotizacin efectiva del afiliado que la ISAPRE XZ paga a sus agentes de ventas, reviste el carcter de comisin para todos los efectos legales, ya que responde a un porcentaje de la cotizacin que el afiliado paga en virtud del contrato de salud suscrito con la ISAPRE, producto de la afiliacin efectuada por dicho trabajador para su empleador, esto es, est en directa relacin con las operaciones efectuadas por la empresa. En nada altera la condicin precedente el que las partes denominen el beneficio en anlisis bonificacin, toda vez que ello no priva a ese 129 emolumento de su condicin de comisin, por cuanto en derecho las cosas son de acuerdo a la naturaleza y no lo que las partes quieren o declaran sobre ellas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 319/25, de 19 de enero de 1993. Para los efectos del pago del sobretiempo deben sumarse no tan slo las horas sino tambin los minutos laborales en exceso de la jornada ordinaria pactada. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 480/38, de 29 de enero de 1993. La empresa comercial XXZ, no puede unilateralmente alterar el procedimiento de clculo del valor de la hora extraordinaria que durante aos ha utilizado. La forma en que se debe proceder para determinar el valor de la hora de trabajo extraordinario, se encuentra establecida actualmente en el reglamento 969, de 1933, ya sea que se trate de trabajadores remunerados con sueldo mensual o con sueldo diario. El valor de la hora extraordinaria de trabajo debe calcularse dividiendo el total ganado por el dependiente por concepto de sueldo en las ltimas 4 semanas por el nmero de horas mensuales que represente la jornada semanal convenida en el respectivo contrato de trabajo.

Sueldo mensual: 30 = remuneracin diaria. Remuneracin diaria x 28 = remuneracin ltimas 4 semanas. Remuneracin ltimas 4 semanas: 192 = valor hora. Valor hora se incrementa en 50% Sueldo diario Sueldo 4 ltimas semanas: 192 = valor hora. Se incrementa en 50%. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.061/120, de 2 de junio de 1992. La reiteracin en el pago a sus trabajadores de un reajuste de remuneraciones idntico al que por ley se otorga a los funcionarios del sector pblico, por parte de la Corporacin Municipal de Desarrollo Social de XZ, constituye una clusula que se encuentra incorporada tcitamente a los respectivos contratos individuales de trabajo, razn por la cual la citada Corporacin no puede suprimir unilateralmente el pago del aludido beneficio. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 316/22, de 19 de enero de 1993. Los choferes de la locomocin colectiva particular que prestan servicios a personas naturales o sociedades de personas, no tienen derecho a gratificacin legal, por cuanto stas no tienen obligacin de llevar libros de contabilidad (Reg. de Renta Presunta). Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.562/253, de 14 de noviembre de 1991. El procedimiento de ajuste de las remuneraciones mensuales a que alude la parte final del art. 49 del Cdigo del Trabajo, slo resulta obligatorio en el caso que el empleador opte por pagar la gratificacin legal contemplada en el mismo art. 49 pudiendo, por tanto, las partes con 130 venir un mecanismo diverso en el evento de que en los respectivos contratos individuales de trabajo establezcan una gratificacin convencional garantizada. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.354/215 de 26 de diciembre de 1990. Los fiscalizadores de la Direccin del Trabajo estn facultados para dar el carcter de remuneratorio a las asignaciones que resulten excesivas, atendida la finalidad con que han sido establecidas. Sentencia judicial: Gratificacin (beneficio sujeto a condicin). Anticipos de gratificacin legal no garantizada. Descuento. Compensacin. La gratificacin constituye un beneficio sujeto a una condicin: que la empresa obtenga utilidades o excedentes lquidos en sus giros. Si stos no existen, cesa la obligacin de otorgarla. Si en la especie no hubo utilidades y se pagaron sumas de dinero como anticipos a cuenta de gratificaciones, que no revisten el carcter de gratificacin legal garantizada, tales dineros deben ser restituidos por el trabajador, y como en este caso los trabajadores cesaron en su fuente laboral, el descuento se efectu de las sumas que percibieron a ttulo de indemnizacin. Se produce as una compensacin entre los dineros que representan los pagos indebidos y las sumas a recibir por concepto de indemnizacin hasta concurrencia de sus respectivos valores. C. de Valdivia, 12 de febrero de 1988, rol 8788.

C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 23 de agosto de 1988, rol 7.053. Sentencia judicial: Gratificacin legal, procedencia del pago. Unidad lquida. Al no hacer distingo el legislador para el efecto de determinar la procedencia del pago del beneficio legal de gratificacin entre utilidades no afectas a Impuesto a la Renta pero s a la obligacin de gratificar no le es lcito al intrprete hacerlo, por cuanto el sentido del art. 47 del C. del Trabajo es meridianamente claro al disponer que se considerar utilidad la que resulte de la liquidacin que practique el Servicio de Impuestos Internos para la determinacin del Impuesto a la Renta; y por utilidad lquida se entender la que arroje dicha liquidacin, deducido el diez por ciento por inters del capital propio del empleador. Santiago, 11 de julio de 1988, Tercer Juzgado de Letras del Trabajo, Consid. 16, rol 2.385. C. de Santiago, confirma, 22 de septiembre de 1988, rol 1.35988. C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 6 de diciembre de 1988 (registrada con fecha 30 de marzo de 1989), rol 8.564. Sentencia judicial: Pago de gratificaciones. Prdida tributaria acumulada. No obstante que la demandada ha solicitado el rechazo de la demanda de los actores, referida al pago de las gratificaciones correspondientes al ejercicio 1986, fundada en que si bien obtuvo utilidad financiera por dicho ejercicio present una prdida tributaria acumulada al 31 de diciembre de 1986 ascendente a $ 1.565.757 que la inhabilitara para otor 131 gar el referido beneficio, se concluye que con el mrito de lo informado por el Director Regional del Servicio de Impuestos Internos de La Serena la demandada present una utilidad; para efectos de gratificaciones procede acoger la demanda deducida en su contra. Coquimbo, 12 de diciembre de 1988. Segundo Juzgado de Letras, rolu 1.115. C. de La Serena, confirma, 26 de enero de 1989, rol 368T. C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 31 de agosto de 1989 (registrada el 20 de septiembre de 1989), rol 9.294. Sentencia judicial: I. Obligacin de gratificar. Sucursal con contabilidad separada. Prescripcin de la accin de trabajadores afectados por no pago. II. Facultad de la Direccin del Trabajo para sancionar incumplimiento de obligacin de gratificar. Atribucin no sujeta a limitaciones temporales. I. Por el hecho de llevar la empresa contabilidad separada en su sucursal de Iquique, es la utilidad o prdida de ese establecimiento lo que determinar el nacimiento o no de la obligacin de gratificar. Ello es as, pues la obligacin de presentar una sola declaracin de renta anual por todas sus actividades es un deber de carcter tributario que no tiene relevancia para efectos laborales.

II. En relacin a la eventual prescripcin de la facultad de la Direccin del Trabajo para sancionar por incumplimiento de la obligacin de pagar las gratificaciones, es necesario distinguir ntidamente entre lo que es la accin judicial del trabajador o trabajadores afectados por el no pago de gratificaciones, la que en el caso de autos estara prescrita, y la facultad legal concedida a dicho Servicio para sancionar a los infractores de la ley laboral, facultad que le confieren diversos artculos, entre los que cabe citar el 448 y el 450 del Cdigo del Trabajo, atribucin que no est sujeta a limitaciones temporales, ya que la expresin los derechos regidos por este Cdigo, que usa el artculo 453, obviamente se refiere a los derechos de los trabajadores y no a las atribuciones de los organismos fiscalizadores. Iquique, 23 de septiembre de 1987, Primer Juzgado de Letras del Trabajo, Considerandos 3 y 4, rol 115. C. de Iquique, confirma, 12 de noviembre de 1987, rol 746. C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 7 de abril de 1988, rol 6.588. 132 CAPTULO XIII. PROTECCIN A LAS REMUNERACIONES. MEDIDAS DE PROTECCIN. 1. SU NATURALEZA. Diversas medidas seala el legislador, y de muy distinto orden, para proteger la remuneracin que debe percibir el trabajador y evitar que sea objeto de abusos o descuentos indebidos o excesivos. 133 2. GARANTAS LEGALES. En cuanto a su pago establece el artculo 54 que se estipularn y pagarn en moneda de curso legal, sin perjuicio de las regalas en especie y de las que gocen los trabajadores agrcolas y empleados de casas particulares. Sin embargo, a peticin del trabajador, podr pagrsele en cheque o vale vista bancario a su nombre. Junto con el pago deber entregarse al trabajador un comprobante con indicacin del monto pagado, de cmo se determin y las deducciones efectuadas, o sea, una liquidacin. Ya vimos que el perodo de pago no puede ser superior a un mes y que en los trabajos por pieza, obra o medida y de temporada, debern darse anticipos quincenales. Respecto al lugar y el da de pago, expresa el artculo 56 que las remuneraciones debern pagarse en da de trabajo, entre lunes y viernes, en el lugar que el trabajador preste sus servicios y dentro de la hora siguiente a la terminacin de la jornada. Las partes podrn acordar otros das u horas de pago. 133 3. INEMBARGABILIDAD.

Estatuye el artculo 57 que las remuneraciones de los trabajadores y las cotizaciones de seguridad social son inembargables. No obstante, podrn embargarse las remuneraciones en la parte que exceda de 56 U.F. Tratndose de pensiones alimenticias debidas por ley y decretadas judicialmente, de defraudacin, hurto o robo cometidos por el trabajador en contra del empleador en el ejercicio de su cargo, o de remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que hayan estado a su servicio en calidad de trabajador, podr embargarse hasta el 50% de las remuneraciones. 133 4. DEDUCCIONES. Segn el artculo 58 del Cdigo del Trabajo, modificado de modo importante por la Ley N 19.250, el empleador deber deducir de las remuneraciones los impuestos que las graven, las cotizaciones de seguridad social, las cuotas sindicales fijadas en los estatutos de la respectiva organizacin y las obligaciones con instituciones de previsin o con organismos pblicos. A peticin escrita del trabajador, deber igualmente descontar las cuotas correspondientes de dividendos hipotecarios por adquisicin de viviendas y las cantidades que el trabajador haya indicado para que sean depositadas en una cuenta de ahorro para la vivienda abierta a su nombre en una institucin financiera o en una cooperativa de vivienda; estas ltimas no podrn exceder de un monto equivalente al 30% de la remuneracin total del trabajador. Slo con acuerdo del empleador y del trabajador que deber constar por escrito, podrn deducirse de las remuneraciones sumas o porcentajes determinados, destinados a efectuar pagos de cualquier naturaleza, pero, con todo, ellas no pueden exceder del 15% de la remuneracin total del trabajador. El empleador no podr deducir otros descuentos, ni podr retener o compensar suma alguna que rebaje el monto de las remuneraciones por arriendo de habitacin, luz, agua, uso de herramientas, atencin mdica, medicinas u otras prestaciones en especie, o por concepto de multas que no estn contempladas en los reglamentos internos. 134 5. PAGO A UNA PERSONA DISTINTA. Son tres los casos agrupados en los artculos 59 y 60, a saber: a) en el contrato puede establecerse la cantidad que el trabajador asigne para la mantencin de su familia; b) la mujer casada puede percibir hasta el 50% de la remuneracin de su marido, declarado vicioso por el Juez del Trabajo, y c) en caso de fallecimiento del trabajador, las remuneraciones que se le adeudaren deben ser pagadas a la persona que se hizo cargo de sus funerales, hasta concurrencia del costo de los mismos. En los casos de las letras a) y b), el empleador est obligado a hacer los descuentos respectivos y pagar las sumas al asignatario. 134 6. CRDITOS PRIVILEGIADOS.

Nuestro Cdigo Civil contempla en el Ttulo XLI del Libro IV, artculos 2465 y siguientes, ciertas causas de preferencia para ser pagados los acreedores con los bienes del deudor. Entre estas causas est el privilegio, que comprende varias clases. El artculo 2472 se refiere a la primera clase de crditos privilegiados o sea, que se pagan antes de los dems, y de ese privilegio, dice el artculo 61 del Cdigo del Trabajo, gozan las remuneraciones adeudadas a los trabajadores y sus asignaciones familiares, las imposiciones y los aportes de seguridad social que corresponda percibir a los organismos de previsin, los impuestos fiscales devengados de retencin o recargo, y las indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral que correspondan a los trabajadores, todo ello de acuerdo con el artculo 2473 del Cdigo Civil. 134 Para los efectos de lo dispuesto en el N 5 del artculo 2472 del Cdigo Civil, se entienden por remuneraciones, adems de las sealadas en el inciso primero del artculo 41 del Cdigo, las compensaciones en dinero que corresponda hacer a los trabajadores por feriado anual o descanso no otorgados. En cuanto a las indemnizaciones legales y convencionales, previstas en el N 8 del artculo 2472, el privilegio no exceder, respecto de cada beneficiario, de un monto igual a tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y fraccin superior a 6 meses; el saldo, si lo hubiere, ser considerado crdito valista o sea, no privilegiado, y si hubiere pagos parciales, stos se imputarn al mximo referido. Cabe consignar que la referida Ley N 19.250 modific de un modo importante esta situacin, ya que la norma anterior contemplaba el privilegio de un modo global por cada trabajador, el que ascenda a 15 ingresos mnimos; el legislador ha preferido dar as una mayor prioridad a la cantidad de aos de servicios por sobre el monto de la remuneracin de cada trabajador. En cuanto a las indemnizaciones legales y convencionales, previstas en el N 8 del artculo 2472, no excedern, respecto de cada beneficiario, de un monto igual a 15 ingresos mnimos mensuales; el saldo, si lo hubiere, ser considerado crdito o sea, no privilegiado, y si hubiere pagos parciales, estos se imputarn al mximo referido. Para gozar de privilegio, estos crditos de los trabajadores deben estar devengados a la fecha en que se hagan valer. Finalmente, se seala que los tribunales apreciarn en conciencia la prueba que se rinda acerca de los crditos privilegiados a que se refiere el artculo 61 del Cdigo del Trabajo. 135 7. DEUDAS REAJUSTABLES. Consigna el artculo 63 que las sumas que los empleadores adeudaren a los trabajadores por concepto de remuneraciones, indemnizaciones o cualquier otro, devengadas con motivo de la prestacin de servicios, se pagarn reajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado el Indice de Precios al Consumidor determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas, entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse el pago y el precedente a aquel en que efectivamente se realice. El mismo reajuste experimentarn los anticipos, abonos o pagos parciales que hubiera hecho el empleador.

135 8. CONTROL. A fin de hacer ms expedito el control del debido pago de las remuneraciones, el artculo 62 obliga a todo empleador con cinco o ms trabajadores a llevar un Libro auxiliar de remuneraciones, el que debe ser timbrado por el Servicio de Impuestos Internos. Solamente las remuneraciones que figuren en dicho Libro sern las que podrn considerarse como gastos por remuneraciones en la contabilidad de la empresa. 135 9. RESPONSABILIDAD SUBSIDIARIA. El artculo 64 del Cdigo con modificaciones de trascendencia introducidas por la Ley N 19.250 expresa que el dueo de la obra, empresa o faena ser subsidiariamente responsable 135 de las obligaciones que afecten a los contratistas en favor de los trabajadores de stos, responsabilidad que se extiende a los subcontratistas. En los mismos trminos, el contratista ser subsidiariamente responsable de obligaciones que afecten a sus subcontratistas, en favor de los trabajadores de stos. En caso que esta responsabilidad no pudiere hacerse efectiva, ella afecta tambin al dueo de la obra, del modo indicado anteriormente. Esto es lo que se ha denominado el efecto cascada, el cual siempre recaer finalmente sobre el dueo de la obra, en caso que los contratistas o subcontratistas no vayan respondiendo de sus obligaciones ante sus trabajadores; la innovacin introducida por la ley referida tiende a evitar el que mediante empresas ficticias se burlen los legtimos derechos de los dependientes. De igual modo, dicho artculo, modificado por la ley N 19.666 (D.O. 10.03.2000), especifica que el trabajador, al entablar la demanda en contra de su empleador directo, podr tambin demandar subsidiariamente a todos aquellos que puedan responder en tal calidad de sus derechos En los casos de construccin de un edificio por un precio nico prefijado, no proceder esta responsabilidad subsidiaria cuando el que encargue la obra sea una persona natural. Un nuevo artculo 64 bis, incorporado por la citada Ley N 19.666, consigna adems el derecho del dueo de la obra, empresa o faena a ser informado por los contratistas sobre el monto y estado de cumplimiento de las obligaciones laborales y previsionales que a stos correspondan respecto a sus trabajadores, como asimismo de las que tengan sus subcontratistas; la no acreditacin del cumplimiento de dichas obligaciones o la interposicin de demandas de responsabilidad subsidiaria, darn derecho al dueo de la obra para retener del pago de sus obligaciones el monto respectivo, facultad que tambin se otorga a los contratistas respecto de sus subcontratistas. La acreditacin respectiva podr efectuarse mediante certificados emitidos por la Inspeccin del Trabajo respectiva, la que deber poner en conocimiento del dueo de la obra, empresa o faena, las

infracciones a la legislacin laboral o previsional que se constaten en las fiscalizaciones que se practiquen a los contratistas o subcontratistas. 136 10. OTRA CURIOSIDAD. As como hace poco anotamos la disposicin del artculo 53 al no considerar como remuneracin los gastos de viaje del trabajador que cambia de domicilio, y tratar esta materia justamente dentro del rubro remuneraciones, llama tambin la atencin lo que estatuye el artculo 65 del Cdigo, que no slo niega la naturaleza jurdica de un beneficio sino que se refiere a una materia totalmente diversa; expresa que habr libertad de comercio en los recintos de las empresas mineras y salitreras, y que no podrn ejercer comercio los trabajadores que hubieren sido despedidos de la respectiva empresa, a menos que el empleador los autorice previamente. Esta materia era objeto de un captulo especial tanto en el Cdigo del Trabajo de 1931 (art. 103) como en el Decreto Ley N 2.200 (art. 120) 136 y no se divisan las razones por las cuales el nuevo legislador haya injertado esta materia dentro del Captulo De la proteccin a las remuneraciones, que es el que nos preocupa. 137 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.681/057, de 17 de mayo de 1989. No puede el empleador en forma unilateral fijar el grado de deterioro o el valor de reposicin por prdida o extravo de herramientas y materiales; ello debe ser acordado por las partes o, en definitiva, por los Tribunales de Justicia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.061/062, de 8 de junio de 1989. Son descuentos legales de las remuneraciones las retenciones judiciales, como asimismo las deducciones por crditos otorgados por las Cajas de Compensacin o Cajas de Previsin. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.334/113, de 21 de septiembre de 1989. El inters sealado en el artculo 62 del Cdigo comienza a correr a partir del da en que debi cumplirse la obligacin y concluye el da que se cumple efectivamente. El equivalente mensual o diario de una tasa anual de inters resulta de dividir por 360 dicha tasa para luego multiplicarla por 30 o por los correspondientes das de retardo. Estas deudas devengan en inters simple, salvo estipulaciones de las partes en contrario. Sentencia judicial: Crditos por indemnizaciones legales y convencionales de origen laboral, lmite hasta el que gozan de privilegio de primera clase. Los crditos por las indemnizaciones legales y convencionales, de origen laboral, gozan de privilegio de primera clase establecido en la causalu 7 del artculo 2472 del Cdigo Civil, slo cuando su monto, respecto de cada beneficiario, no excede de quince ingresos mnimos, conforme a

lo dispuesto en el artculo 69 del D.L. 2.200. El saldo, si lo hubiere, se considerar como crdito valista. Por lo tanto, si en la especie la demandada consign la suma de $ 186.685, cantidad equivalente a 15 ingresos mnimos $ 2.805.831,50, ms intereses y costas, es un crdito valista que debe verificarse ante el Tribunal que conoci de la quiebra. C. de Presidente Aguirre Cerda, 22 de julio de 1987, del informe al recurso de queja, rol 45583. C. Suprema, declara sin lugar recurso de queja, con fecha 28 de octubre de 1987, rol 5.665. Sentencia judicial: Preferencia de crditos garantizados con prenda industrial. Remuneraciones de los trabajadores. Apareciendo que la demandada garantiz un prstamo con prenda industrial, el tercerista de estos autos tiene derecho a que el crdito en cuyo favor se constituy la referida prenda le sea pagado con preferencia 137 del ejecutante, aunque ste cobre crditos de primera clase como son los relativos a las remuneraciones de los trabajadores. C. Suprema, 31 de mayo de 1989 (registrada el 12 de junio de 1989) rol 8.171. Sentencia judicial: Cotizaciones previsionales. Obligacin del empleador de descontarlas de las remuneraciones del trabajador. Improcedencia de enmendar error en el pago de las cotizaciones por el tribunal. Habida consideracin de que el demandado tena la obligacin de descontar las cotizaciones previsionales de la parte de las remuneraciones correspondiente a reajuste que pag en cumplimiento de una sentencia judicial, lo que no hizo, no es posible ni corresponde al tribunal que conoce de la demanda por dichas cotizaciones, que enmiende el error de pago en que incurri el demandado en la otra causa; error que obliga a recordar el antiguo aforismo que expresa: quien paga mal, paga dos veces. En suma, ha correspondido al empleador descontar y enterar en la A.F.P. las cotizaciones en cobro y como no lo hizo el resultado consiste en que tales imposiciones se encuentran impagas, por lo que no existe razn, prueba ni precepto legal que permita fundamentar el rechazo de la demanda del actor en orden a que se ordene pagarlas. Santiago, 30 de octubre de 1987, 23 Juzgado Civil, rol 75486. C. de Santiago, confirma, 20 de enero de 1988, rol 2.15187T. C. Suprema declar sin lugar recurso de queja con fecha 21 de junio de 1988, rol. 6.956. 138 CAPTULO XIV. FERIADO ANUAL. GENERALIDADES.. 1. FERIADO ANUAL. El artculo 67 declara que los trabajadores con ms de un ao de servicio tendrn derecho a un feriado anual de 15 das hbiles.

Estas normas son ms avanzadas que las que contena el Cdigo de 1931, que al distinguir entre empleados y obreros sealaba reglas distintas para el feriado, ya que sigui la lnea de los empleados particulares, que era ms favorable. Este feriado debe otorgarse con remuneracin ntegra y se conceder de preferencia en primavera o verano. Ello debido a razones climticas. Agrega el artculo 68 que todo trabajador con 10 aos de trabajo para uno o ms empleadores, continuos o no, tendr derecho a un da adicional de feriado por cada tres nuevos aos trabajados y que el exceso puede ser susceptible de negociacin individual o colectiva. 139 2. CARACTERSTICAS A) Para los efectos del feriado, el da sbado se considerar siempre como inhbil. Cabe sealar que la norma vigente antes de la dictacin de la Ley N 19.250 discriminaba en contra de los trabajadores que tenan pactada su jornada de trabajo en 6 das a la semana, a los cuales no se aplicaba esta norma; ello se traduca en la prctica en un feriado de 2 semanas y media y no de 3, como del que gozaba el que tena jornada de 5 das a la semana (artculo 69). B) El feriado debe ser continuo, pudiendo fraccionarse, por acuerdo de las partes, el exceso sobre 10 das hbiles (artculo 70). C) El feriado es susceptible de acumularse, por acuerdo de las partes, pero slo hasta por 2 perodos; cuando el trabajador tenga esta acumulacin en forma consecutiva, el empleador debe otorgarle el primero de los perodos antes de completar el ao que le da derecho a un nuevo perodo (artculo 70). D) Como el artculo 67 dice que el feriado debe otorgarse con remuneracin ntegra, ms adelante, en su artculo 71, se encarga de precisar el concepto y distingue tres casos: a) si la remuneracin es fija, se consi 139 dera el sueldo convenido; b) si la remuneracin es variable, ella ser el promedio de lo ganado en los tres ltimos meses; y c) si la remuneracin fuere con sueldo y estipendios variables, ella estar constituida por la suma de ste y el promedio de aquellos. Adems, durante el feriado deber pagarse toda otra remuneracin o beneficio cuya cancelacin corresponda efectuar durante el mismo y que no haya sido considerado para el clculo de la remuneracin ntegra. En seguida el mismo artculo se preocupa de precisar el concepto de remuneraciones variables y dice que la constituyen los tratos, comisiones, primas y otras que con arreglo al contrato de trabajo impliquen la posibilidad de que el resultado mensual total no sea constante entre uno y otro mes. Agrega el artculo 72 que si durante el feriado se produce un reajuste legal, convencional o voluntario de remuneraciones, este reajuste afectar tambin a la remuneracin ntegra que

corresponda pagar durante el feriado, a partir de la fecha de entrada en vigencia del correspondiente reajuste. El feriado no es compensable en dinero. As lo dice expresamente el artculo 73 del Cdigo y parece una norma rgida, que no admite excepciones, como era en el primer Cdigo del Trabajo, ya que se entiende que lo que procura es proporcionar descanso al trabajador para que recupere su capacidad de trabajo. Con todo, el mismo artculo en su inciso 2 admite dos excepciones: a) respecto del trabajador cuyo contrato termina antes de tener l los requisitos cumplidos, el empleador debe pagarle el feriado correspondiente, y b) aquel trabajador cuyo contrato termina antes de completar un ao de servicio exigido por la ley, debe percibir una indemnizacin proporcional al tiempo servido entre su contratacin o la fecha en que enter la ltima anualidad y el trmino de sus funciones. Agrega el inciso 3 del artculo 73 que en estos dos casos y en la compensacin contractual por el exceso sobre el feriado de 15 das a que se refiere el artculo 68, las sumas que se paguen por estas causas al trabajador no podrn ser inferiores a las que resulten de aplicar el artculo 71, o sea, atendiendo a si su remuneracin es fija o variable. 140 3. TRABAJADORES QUE CARECEN DE ESTE BENEFICIO. Segn el artculo 74, no tienen derecho a feriado los trabajadores de las empresas o establecimientos que, por la naturaleza de las actividades que desarrollan (especialmente instituciones educacionales), dejan de funcionar durante ciertos perodos del ao, siempre que el tiempo de interrupcin no sea inferior al tiempo que le corresponde por feriado y que durante dicho perodo hayan disfrutado normalmente de la remuneracin establecida en el contrato. Para evitar una burla o fraude a esta norma protectora del trabajador, el artculo 75 estatuye que cualquiera que sea el sistema de contratacin del personal docente de los establecimientos de educacin bsica y media o su equivalente, los contratos vigentes al mes de diciembre se entendern prorrogados por los meses de enero y febrero, siempre y cuan 140 do el docente tenga ms de 6 meses continuos de servicios en el mismo establecimiento. 141 4. FERIADO COLECTIVO. Finalmente, el artculo 76 manifiesta que los empleadores podrn determinar que en sus empresas o establecimientos, o en parte de ellos, se proceda anualmente a su cierre por un mnimo de 15 das hbiles, para que el personal disfrute del feriado en forma colectiva, y en tal caso, como puede suceder que algn trabajador no tenga cumplidos los requisitos para hacer uso de l, debe entenderse que se le anticipa el feriado.

El feriado colectivo es muy usual en la industria, y en los meses de verano preferentemente enero y febrero es frecuente ver publicaciones en los diarios anunciando el cierre temporal de la empresa por concesin de este beneficio, que muchas veces tambin es fruto de un convenio colectivo. En los ltimos tiempos tambin se ha visto que empresas que caen en cesacin de pagos o en quiebra y son declaradas unidades econmicas por la autoridad, otorguen o anticipen el feriado colectivo a su personal para evitar males mayores o su cierre definitivo. 141 5. FERIADO PROGRESIVO. El artculo 68 del Cdigo establece que todo trabajador con 10 aos de trabajo, para uno o ms empleadores, continuos o no, tiene derecho a un da adicional por cada tres nuevos aos trabajados, exceso que es susceptible de ser negociado tanto individual como colectivamente. Debe sealarse que con anterioridad a la vigencia de la Ley N 19.250, solamente se podan computar los aos de servicio trabajados con un mismo empleador; la misma ley, en la letra c) del artculo 2 transitorio, seal que los nuevos das feriados que resultaren por la aplicacin de esta nueva normativa, se agregaran a razn de 1 anual, a contar del ao 1993. En todo caso, el legislador establece que slo podrn hacerse valer hasta 10 aos de trabajo prestados a empleadores anteriores. 141 6. TOPE. El artculo 68 del Cdigo del Trabajo de 1987 sealaba que en ningn caso el feriado poda exceder de 35 das corridos; el N 26 del artculo 1 de la Ley N 19.250 lo derog. 141 7. PERMISO PARENTAL. El artculo 66 del Cdigo agregado por el N 23 del artculo 1 de la Ley N 19.250 incorpor al captulo del feriado esta norma, mediante la cual, en los casos de nacimiento y muerte de un hijo, as como en el de muerte del cnyuge, todo trabajador tiene derecho a un da de permiso pagado, adicional al feriado anual, independientemente del tiempo de servicio; se debe hacer efectivo dentro de los 3 das siguientes al hecho que le da origen. Esta nueva norma se inscribe dentro del marco de incorporar beneficios de los cuales generalmente slo han gozado los trabajadores de grandes empresas, que han negociado colectivamente beneficios de esta naturaleza. 141 Jurisprudencia.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.960/245, de 3 de noviembre de 1987. Los trabajadores que al 15 de junio de 1978, fecha de vigencia del D.L. N 2.200, tenan derecho a un feriado progresivo superior al actual conservan ese derecho siempre que hubieren mantenido una relacin laboral para un mismo empleador a contar del 15 de junio de 1978 14 de agosto de 1981. Direccin del Trabajo. Dictamen N 8.589/262, de 25 de noviembre de 1987. No debe considerarse la gratificacin convencional garantizada, pagada en determinados meses del ao, cuando la remuneracin de los trabajadores es variable, ya que en tal caso no constituye la remuneracin ntegra que les corresponde percibir por concepto de feriado anual. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 62/8, de 6 de enero de 1988. No puede exigirse el feriado legal correspondiente a un ao en que la empresa ha estado paralizada, como tampoco puede acumularse. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.002/41, de 12 de febrero de 1988. Para el clculo de la remuneracin ntegra que se paga al trabajador cuando usa de su derecho a feriado no deben considerarse la subvencin de alimentacin ni el bono de produccin contemplados en el contrato colectivo vigente. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.058/46, de 16 de febrero de 1988. El trabajador que en virtud del artculo 2 transitorio del Cdigo gozaba de un feriado progresivo, perdi este beneficio al celebrar un nuevo contrato. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.731/87, de 20 de mayo de 1988. El empleador solamente puede postergar el feriado de sus trabajadores para una poca distinta a primavera y verano cuando se cumplan las condiciones sealadas en el reglamento contenido en el D.S. N 969, de 1933. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.413/143, de 30 de octubre de 1989. Para el efecto de compensar el feriado adeudado a un trabajador al trmino de su contrato, el sexto da de la semana laboral, el cual puede o no coincidir con un da sbado, debe considerarse como da inhbil para los trabajadores que tienen su jornada distribuida en menos de seis das hbiles en la semana. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.757/151, de 13 de noviembre de 1989. Para el clculo del feriado legal de los trabajadores exceptuados del descanso dominical y en das festivos deben considerarse das hbiles todos aquellos que la ley no considere feriados, sin perjuicio que si la jornada semanal se distribuye en menos de seis das hbiles, uno de ellos debe tomarse como inhbil para los efectos del feriado. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.077/22, de 15 de febrero de 1990. Los agentes de seguros remunerados en base a comisiones, pri 142 mas u otras remuneraciones variables slo pueden exigir durante su feriado el promedio de lo ganado en los ltimos tres meses. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.497/105, de 28 de junio de 1990. Al disponer el legislador que puede fraccionarse el exceso sobre diez das hbiles, artculo 69, solamente ese perodo de exceso puede dividirse en distintas partes.

Sentencia judicial: El hecho de no haber pagado la empresa demandada el feriado anual a que tenan derecho los demandantes por los servicios prestados durante el ao 1986, importa incumplimiento grave de las obligaciones que le impona el contrato. La circunstancia de no haber pagado se produjo como consecuencia de una modificacin unilateral del sistema de remuneraciones del personal en cuya virtud la empleadora, en lugar de pagar el feriado segn el promedio de lo devengado por los trabajadores de los ltimos tres meses, slo les pag las respectivas comisiones derivadas de operaciones de meses anteriores. Adems, respecto de uno de los demandantes incurri en otra infraccin estimada grave al cambiarle, con menoscabo de sus intereses, las zonas en las cuales desarrollaba sus actividades como vendedor. Dichos incumplimientos graves dan derecho a los actores no slo para poner trmino inmediato a los respectivos contratos sino tambin para recabar el pago de las indemnizaciones a que se refiere el art. 16 del D.L. 2.200 (actual art. 159 del C. del Trabajo). C. de Presidente Aguirre Cerda, 3 de octubre de 1988, rol 5088. C. Suprema declar sin lugar recurso de queja con fecha 21 de noviembre de 1988, rol 8.611. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 696/55, de 16 de febrero de 1993. El empleador puede determinar unilateralmente la oportunidad en que los trabajadores deben hacer uso del feriado en forma colectiva. El otorgamiento del feriado colectivo es una facultad propia del empleador y, por ende, este puede determinar unilateralmente la oportunidad en que desea concederle, cabe sostener que, a juicio de esta Direccin, no existe impedimento legal en ejercer dicha facultad antes de la fecha de extincin del contrato de atencin de Pulpera y Mantencin de Bodega celebrado entre la empresa y la Divisin Chuquicamata de Codelco Chile, bastando, para este efecto, que se encuentren vigentes los respectivos contratos de trabajo. La conclusin precedente debe entenderse, en todo caso, sin perjuicio de lo sostenido por este Servicio en dictamen N 956, de 12 de febrero de 1992, en el sentido que al otorgarse feriado colectivo durante el plazo de preaviso de trmino de contrato de trabajo por las causales previstas en el artculo 3 de la Ley N 19.010, esto es necesidades de la empresa, establecimiento o servicio y desahucio, se suspende dicho plazo durante el tiempo que dure el feriado colectivo. 143 CAPTULO XV. CONTRATOS ESPECIALES. I. NOCIONES GENERALES. 1. DE LOS CONTRATOS ESPECIALES. El Ttulo II del Libro I del Cdigo del Trabajo est dedicado a esta materia, y en su primer artculo, el 77, empieza por declarar que respecto de los trabajadores a que se refiere este Ttulo, el contrato de trabajo se someter preferentemente a estas reglas, lo cual significa que a este personal se le aplicarn las normas especficas de este Ttulo y slo subsidiariamente, en lo que no est regida por ellas, las normas generales del contrato individual que ya hemos visto. Los contratos especiales que comprende este Ttulo son, segn el orden dado en el Cdigo: el de aprendizaje; de trabajadores agrcolas; de los trabajadores embarcados o gente de mar como

tambin se les llama de los trabajadores portuarios eventuales y de los trabajadores de casa particular (artculos 78 a 152). Estos contratos especiales a que se refiere el Cdigo, lo son por su naturaleza jurdica especfica, por el lugar en que han de prestarse los servicios, por estar sujetos a los cambios estacionales o por la calidad que invisten los trabajadores. No es que el legislador haya querido darles un trato privilegiado, pero s tomar en cuenta esos factores que hacen primar las reglas especiales que en cada caso se sealan sobre las generales que rigen todo contrato individual. Tambin habra que considerar, entre los contratos especiales, los de los menores y los de las mujeres, a pesar de que ellos no estn comprendidos en el Ttulo II del Libro I, sobre todo en lo que se refiere a la capacidad para contratar, percibir sus remuneraciones, naturaleza de los servicios, derechos especiales, etc. No nos referiremos en especial a ellos, pues fueron objeto de nuestra preocupacin en el Captulo III de esta obra, al tratar de la capacidad para contratar, que sin ser el nico, indudablemente es el requisito de mayor importancia en estos contratos, y como otros requisitos secundarios, si bien importantes, se sealaron los lugares de trabajo, prohibiciones, etc. 144 2. OMISIONES QUE CONSTITUYEN DEROGACIN. En el texto del Cdigo de 1931, con las modificaciones y complementos que haba recibido hasta la 144 dictacin del Decreto Ley N 2.200, de 1978, se consideraban otros contratos especiales, como los siguientes: trabajo a domicilio conocido en Francia como la fbrica oculta y por los norteamericanos sweater system (sistema del sudor) trabajo en las panaderas; contrato de enganche y contratos de los artistas, que al no contemplarse algunos de ellos en el Decreto Ley N 2.200, que derog y reemplaz los dos primeros Ttulos del Libro I del Cdigo del Trabajo de 1931, y al no figurar tampoco en el nuevo texto del Cdigo, contenido en la Ley N 18.620, debe entenderse que lisa y llanamente desaparecieron de nuestra legislacin laboral y deben regirse por las normas generales del contrato individual de trabajo. 145 II. DEL CONTRATO DE APRENDIZAJE. 1. CONCEPTO NUEVO. Esta figura jurdica era desconocida en nuestra legislacin positiva, si bien exista de hecho y en pequea escala; por ello encontramos del todo conveniente que se haya incorporado al nuevo Cdigo, habiendo figurado por vez primera en el Decreto Ley N 2.200. 145 2. DEFINICIN.

Establece el artculo 78 que es la convencin en virtud de la cual un empleador se obliga a impartir a un aprendiz, en un tiempo y condiciones determinados, los conocimientos y habilidades de un oficio calificado, segn un programa establecido, y el aprendiz se obliga a cumplirlo y a trabajar mediante una remuneracin convenida. Segn el artculo 79, pueden celebrar este contrato los trabajadores menores de 21 aos. 145 3. REMUNERACIONES. En un principio se estableca que la remuneracin mnima del aprendiz no poda ser inferior al 60% del ingreso mnimo mensual. Hoy da dice el artculo 81 que ella no est sujeta al artculo 44 del mismo Cdigo y ser libremente convenida por las partes; disposicin que indudablemente es perjudicial para el trabajador, que puede verse obligado a aceptar un pago muy inferior al real, o sea, el ingreso mnimo mensual. 145 4. PROHIBICIN. Dice el artculo 82 que las remuneraciones del aprendiz en ningn caso podrn ser reguladas a travs de contratos o convenios colectivos o fallos arbitrales recados en una negociacin colectiva, lo que viene a corroborar que este contrato se rige exclusivamente por el convenio individual entre las partes, libremente pactado. 145 5. OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR. Estn establecidas por el artculo 83 del Cdigo y son las siguientes: 1) debe ocupar al aprendiz solamente en los trabajos propios del programa de aprendizaje, proporcionndole los elementos adecuados de trabajo; 2) debe permitir los controles que al Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo le correspondan en los contratos de aprendizaje, y 3) debe designar un trabajador de la empresa como maestro gua del aprendiz para que lo conduzca en este proceso. 145 6. DURACIN DEL CONTRATO. Dos causas pueden sealar su fin: a) terminacin del plazo de aprendizaje, y b) en ningn caso este plazo puede exceder de dos aos (art. 84). 146 7. PROPORCIONALIDAD.

El artculo 85 seala que la proporcin de aprendices en una industria o faena no puede exceder del 10% del total de trabajadores ocupados a jornada completa. 146 8. SANCIONES. Finalmente, el artculo 86 indica que las infracciones cometidas respecto a este contrato sern sancionadas de acuerdo con el artculo 477, que establece la norma general, o sea, multa a beneficio fiscal de una a diez unidades tributarias mensuales, que se duplica en caso de reincidencia.1 146 1 El artculo 25 bis del D.L. 1.446, agregado por la Ley N 18.709, de 20 de mayo de 1988, complementa las normas del contrato de aprendizaje en las siguientes materias: a) El empleador puede imputar el 60% del ingreso mnimo por cada aprendiz al costo de capacitacin; b) se limita a 12 meses continuos, el plan de capacitacin para aprendices, y c) debe excederse del nmero promedio de trabajadores ocupados a jornada completa en los 3 meses anteriores para dar origen a este beneficio. De acuerdo con el nuevo artculo 41 letra d) del Estatuto de Capacitacin y Empleo, debe supervigilar los contratos de aprendizaje que se desarrollen de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 25 bis. III. DEL CONTRATO DE TRABAJADORES AGRCOLAS. 1. DEFINICIN. El artculo 87 empieza por definir a los trabajadores agrcolas diciendo que son los que laboran la tierra y todos los que desempean actividades agrcolas bajo las rdenes de un empleador, siempre que no pertenezcan a empresas comerciales o industriales derivadas de la agricultura, lo que ser determinado por un reglamento. 146 2. EXCLUSIONES. Como siempre hubo dudas acerca de la calidad de trabajador agrcola, como en los casos de medieros, choferes, empleados administrativos, arrendamientos que se pagaban con el fruto de la tierra, etc., los incisos siguientes del artculo 87 se preocupan de dilucidar el problema sealando quines de esas personas no son trabajadores agrcolas, y excluye a los siguientes: a) los empleados en faenas agrcolas y que no laboren directamente en el cultivo de la tierra, tales como administradores, contadores o que, en general, desempeen labores administrativas; b) los que tengan contratos de arriendo, mediera, aparcera u otros en virtud de los cuales las personas exploten por su cuenta y riesgo predios agrcolas; c) los que laboren en aserraderos y plantas de explotacin de maderas, salvo los que lo hagan en aserraderos mviles que se instalen para faenas temporales en las inmediaciones de los bosques en explotacin.

146 El inciso final aade que en caso de duda, la calificacin se har por el inspector del trabajo de la localidad, de cuya resolucin se podr reclamar ante el Director del Trabajo, sin ulterior recurso. Sin perjuicio de lo cual podra discutirse la calidad o condiciones del contrato ante el juez del trabajo, segn siempre se ha entendido por la jurisprudencia. 147 3. NORMAS SOBRE LA JORNADA DE TRABAJO. Conforme al artculo 88, las normas sobre limitacin de la jornada de trabajo se aplicarn a los trabajadores agrcolas con las modalidades que seale el reglamento, de acuerdo a las caractersticas de la zona o regin, condiciones climticas y dems circunstancias propias de la agricultura. De acuerdo con el inciso 2, el reglamento deber considerar las modalidades que, dentro de un promedio anual que no exceda de 8 horas diarias, permitan la variacin diaria o semanal segn ocurran las causas que se han sealado. Asimismo, dicho reglamento sealar la forma y procedencia del pago de las horas extraordinarias con el respectivo recargo legal.2 Aade el artculo 89 que los trabajadores agrcolas que por las condiciones climticas no pudieren desarrollar su labor, tendrn derecho al total de las remuneraciones en dinero y regalas, siempre que no hayan faltado injustificadamente al trabajo el da anterior. S estn obligados a realizar aquellas labores agrcolas compatibles con las condiciones climticas que les encomiende el empleador, aun cuando no sean las determinadas en el respectivo contrato. 147 2 El Reglamento N 45 de 1986 del M. del Trabajo y Previsin Social (D.O. 16/5/86) establece que la jornada no exceder de un promedio de 8 horas diarias calculado en el ao, debiendo considerar las caractersticas regionales, climticas y otras circunstancias propias de la actividad agrcola; establece para dichos efectos un registro especial de asistencia. 4. LABORES ESPECIALES. Las labores agrcolas de riego y aquellas que se realizan en pocas de siembra o cosecha se entendern incluidas dentro del N 2 del artculo 38 del Cdigo, o sea, se exceptan de los descansos en das domingo y festivos (art. 90). 147 5. NORMAS SOBRE REMUNERACIONES. El artculo 91 las protege diciendo que no podrn ser inferiores al ingreso mnimo, incluyndose en l el valor de las regalas. Por lo comn, en este contrato y en el de empleado de casa particular es frecuente que las regalas formen parte importante de la remuneracin. Por ello es tambin justificado que el legislador se

preocupe en especial de ellas y dice que se entendern como tales: el cerco (tambin se le suele llamar huerta o revuelco), la racin de tierra, talaje, casahabitacin higinica y adecuada y otras retribuciones en especie a que el empleador se obligue. Como la remuneracin comprender, por norma general, pago parte en dinero y parte en regalas, el mismo artculo 91 establece que en 147 ningn caso podr pactarse que el valor de las regalas exceda del 50% de la remuneracin en dinero y que las variaciones que sufra por reajustes legales o convencionales o por diferentes avaluaciones de las regalas, se aplicarn separadamente al dinero y a las especies, sin que la variacin de alguno de estos factores determine la alteracin del otro, aunque de ello resulte la modificacin del porcentaje recin indicado. El inciso ltimo indica que por resolucin del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, se fijar el valor de las regalas o las normas para su determinacin de acuerdo con las caractersticas de las distintas zonas. Sin perjuicio de que cualquiera de las partes pueda recurrir al Juzgado del Trabajo cuando estime que el valor as asignado no se ajusta a la realidad, materia que el juez resolver previo informe de dos peritos. 148 6. REGALAS DE CASAHABITACIN. Vimos que entre las regalas de los trabajadores figura sta, siempre que sea higinica y adecuada. No obstante, si ellos ocupan o pueden ocupar casahabitacin en un lugar que, atendidos la distancia y medios de comunicacin, les permita desempear sus labores, se libera al empleador de tal obligacin (art. 92). 148 7. NORMAS ESPECIALES PARA TRABAJADORES AGRCOLAS DE TEMPORADA. La Ley N 19.250 incorpor un prrafo nuevo (2), ntegramente dedicado a esta importante y emergente categora de trabajadores; en tres artculos 93 a 95 especific su normativa, la que se explicita a continuacin: a) Los conceptualiza como todos aquellos que se desempean en faenas transitorias o de temporada en actividades de cultivo de la tierra, comerciales o industriales derivadas de la agricultura y en aserraderos y plantas de explotacin de madera y otros afines. b) El contrato debe escriturarse en cuatro ejemplares, dentro de 5 da de incorporado el trabajador; si las faenas durasen ms de 28 das, se debe enviar una copia del contrato a la Inspeccin del Trabajo. c) Estableci el legislador obligaciones especiales en cuanto a alojamiento, alimentacin y movilizacin, a saber: Debe siempre proporcionar condiciones higinicas y adecuadas de alojamiento, a menos que el trabajador pueda acceder a su residencia o lugar de alojamiento. Debe el empleador proporcionar condiciones higinicas y adecuadas para que el trabajador pueda mantener, preparar y consumir alimentos y, adems, proporcionrselos, en caso que no le sea a ste posible adquirirlos, dadas dificultades de transporte o distancia.

Cuando entre el lugar de la faena y el lugar de alojamiento del trabajador medie una distancia igual o superior a tres kilmetros y no existan medios de transporte pblico, el empleador deber proporcionar medios de movilizacin. Establece el legislador que estas obligaciones no son compensables en dinero ni constituyen remuneracin. 148 IV. DE LOS TRABAJADORES MARTIMOS. 1. CLASIFICACIN. Aqu agruparemos a dos sectores de trabajadores que tienen que ver con el mar o ms precisamente con los puertos que dan acceso a l y las embarcaciones que lo surcan. Ahora, en vez de hablar de mar, sera ms apropiado hablar del agua como medio de navegacin y transporte de pasajeros y carga, ya que tambin se comprende a la navegacin por lagos y ros (lacustre y fluvial, como se le llama). En el Cdigo del Trabajo de 1931 se trataba de esta materia en el prrafo IX del Ttulo II del Libro I, que se refera a los obreros martimos, de baha y fluviales, o sea, personal que trabaja en tierra, a orillas del agua, con el objeto de atender a la carga y descarga de barcos, y en el Ttulo V del mismo Libro, que se refera al contrato de embarco, o sea, personal que trabaja a bordo del barco y que atiende a su navegacin. Al dictarse el Decreto Ley N 2.200, tantas veces citado, por su artculo 166 se derog toda norma contraria o incompatible con su texto y en especial los Libros I y II del Cdigo del Trabajo, con lo cual quedaron sin aplicacin las normas detalladsimas que daba el Cdigo de 1931 sobre estos dos tipos de trabajadores: los embarcados y los portuarios. Sin embargo, el artculo 162 del Decreto Ley N 2.200 dijo que el contrato de los trabajadores embarcados o gente de mar y de los trabajadores portuarios se regira por las disposiciones de esta ley y por las especiales relativas al contrato de embarco y al contrato de trabajadores eventuales, segn corresponda. Este distingo se hizo probablemente porque en cuanto al contrato de embarco hay normas especialsimas, que se contenan en el Cdigo de 1931, en el Cdigo de Comercio, en la Ley de Navegacin, en acuerdos de la O.I.T. y, por ltimo, en acuerdos o convenios internacionales. Las que, sin decirlo expresamente el artculo 162, hay que subtenderlas vigentes al decir que se regir por las disposiciones de esta ley y las especiales relativas al contrato de embarco, a lo cual slo se destinan los artculos siguientes: 162A y 162B. Ahora, en cuanto a los portuarios, indica que se regirn por las normas de los trabajadores eventuales, que no defini este decreto ley ni tampoco se refiri a sus caractersticas, derechos y obligaciones. En los artculos 162A y 162B, el Decreto Ley N 2.200 se limit a definir estas calidades y a sealar las exigencias de Ttulo profesional que acredite su idoneidad para los embarcados y permiso especial para el trabajador portuario otorgado por la Direccin General del Territorio Martimo y la Marina Mercante.

En el Cdigo del Trabajo de 1987 y en el actual, se tratan en detalle las normas que rigen a estas dos categoras de trabajadores: embarcados y portuarios eventuales, materias que trataremos por separado, si bien antes de ellos sealaremos las definiciones que se dan en el prrafo 1 del Captulo III del Libro I del Cdigo. 149 El artculo 96 empieza por decir que personal embarcado o gente de mar es aquel que, mediando contrato de embarco, ejerce profesiones, oficios u ocupaciones a bordo de naves y artefactos navales. Agrega el artculo 97 que la gente de mar, para desempearse a bordo, deber estar en posesin de un ttulo y una licencia o una matrcula, segn corresponda, documentos todos de vigencia nacional, otorgados por la Direccin General del Territorio Martimo y de Marina Mercante, de acuerdo a normas reglamentarias que permitan calificar los conocimientos e idoneidad profesional del interesado. Los documentos mencionados en este inciso se otorgarn a toda persona que los solicite y que rena los requisitos reglamentarios.3-4 El ingreso a las naves y a los recintos portuarios y su permanencia en ellos sern controlados por la autoridad martima, la cual por razones de orden y seguridad podr impedir el acceso de cualquier persona. El artculo 133 seala a su vez que trabajador portuario es aquel que realiza funciones de carga y descarga de mercancas y dems faenas propias de la actividad portuaria, tanto a bordo de naves y artefactos navales que se encuentren en los puertos de la Repblica como en los recintos portuarios. Agrega el legislador que estas funciones y faenas pueden ser realizadas por trabajadores portuarios permanentes, por aquellos afectos a un convenio de provisin de puestos de trabajo y por otros trabajadores eventuales. Asimismo, el trabajador portuario deber efectuar un curso bsico de Seguridad. El artculo 7 transitorio de la Ley N 19.250 eximi de este requisito a aquellos trabajadores que hubieren laborado dos turnos promedio mensuales en los ltimos doce meses calendario a la fecha de vigencia de la ley (1.11.93) o bien que cumplieran con dicho requisito dentro del plazo de doce meses a contar de dicha fecha. 150 3 El Reglamento de Ttulos Profesionales y Permisos de Embarco est contenido en el D.S. de Marina N 680, de 17 de julio de 1985. 4 La Ley N 18.680, D.O. de 11 de enero de 1988, reemplaz el texto del Libro III del Cdigo de Comercio, sin alterar la situacin de los hombres de mar. V. DEL CONTRATO DE EMBARCO. 1. GENERALIDADES. Al considerar en esta obra las leyes anteriores al 8 de septiembre de 1924, fecha que marca un hito divisorio de gran importancia en nuestra legislacin laboral, sealamos, entre otras, el Cdigo de Comercio de 1865, que en su Libro III se preocupa de los hombres de mar, al tratar del comercio martimo,4 y la Ley de Navegacin de 1878 (en aquel tiempo todava no se enumeraban), y que establecan en forma muy detallada los aspectos de la navegacin martima, embarque y desembarque, tripulacin, obligaciones del capitn (eran 15 y pregunta

150 terrorfica en los exmenes), etc. Hoy da el texto actualizado de esta ley se contiene en el Decreto Ley N2.222, de 31 de mayo de 1978, modificado a su vez por el artculo 7 de la Ley N 18.011, de 1 de julio de 1981, con algunas normas ms avanzadas en aquellos aspectos que las actuales contenidas en el Cdigo, y ello debido a que estas disposiciones se basaban en las antiguas leyes de navegacin espaola, que eran extremadamente proteccionistas. Ahora que se contemplan normas especiales para el contrato de embarco, es indudable que por ser un contrato especfico y con caractersticas propias, ella deben primar sobre las normas generales de contrato de trabajo, como apunta el artculo 77 del Cdigo, y tambin sobre las antiguas disposiciones recin citadas, en lo que resulten contradictorias. 151 2. CONTRATO DE EMBARCO. Todas las disposiciones que rigen este contrato tienen una caracterstica especial: la minuciosidad y el detalle con que se tratan los derechos y deberes que contraen los contratantes ms bien propios de un reglamento y que a nuestro juicio se deben a que en las antiguas leyes en que se hablaba de navegacin a vela y recin tmidamente de la navegacin a vapor, una vez emprendido el viaje las exigencias del cumplimiento del contrato quedaban entregadas a una sola autoridad el capitn, como todava sucede, pero en aquellos tiempos era mayor por la demora de los viajes y la mala o casi ninguna comunicacin con los armadores de la nave y la autoridad martima nacional, a la cual se le da especial relieve ahora. S debemos anotar que estas normas no se aplican a los trabajadores embarcados en naves menores. Por ello analizaremos este contrato a grandes rasgos, mxime que las normas son hoy da comunes para empleados particulares (que eran los oficiales) y obreros (que eran los tripulantes o marineros). El artculo 98 empieza por definir el contrato de embarco como aquel que celebran los hombres de mar, o sea, los que se desempean a bordo de una nave, con el naviero, sea que ste obre personalmente o representado por el capitn, en virtud del cual aqullos convienen en prestar a bordo de una o varias naves del naviero, servicios propios de la navegacin martima, y ste a recibirlos en la nave, alimentarios y pagarles el sueldo o remuneracin que se hubiese convenido. Adems, deber expresar: nombre y matrcula de la nave; asignaciones y viticos que se pacten y puerto al que debe ser remitido. (Vase el Decreto del Ministerio de Defensa Nacional N 364, de 27 de junio de 1980, sobre recepcin y despacho de naves). 151 3. AUTORIZACIN. Dicho contrato debe ser autorizado en la Capitana de Puerto en el litoral y en los Consulados de Chile cuando se celebre en el extranjero; las partes se regirn, adems, por las disposiciones especiales que establezcan las leyes de navegacin (art. 98).

La Ley N 17.816, de 3 de noviembre de 1972, orden crear en cada puerto martimo, fluvial o lacustre, cabecera de provincia o departamento en que existan tres o ms armadores, agencias de naves o embarcado 151 ras, una Oficina de Contratacin de Empleados de Baha, Fluviales o Lacustres, que estar formada por el inspector del trabajo de mayor graduacin, que la presidir, dos representantes patronales y dos de los empleados, designados estos ltimos por el sindicato o gremio que all exista. Esta Oficina deber ser asesorada, en materia de su incumbencia, por el gobernador martimo o el capitn de puerto respectivo, que, generalmente, lo son marinos retirados de la Armada Nacional. 152 4. PERSONAS INTERESADAS EN LA NAVEGACIN. En la navegacin comercial, que tiene por objeto efectuar el transporte de pasajeros y mercaderas, sea entre puertos de un mismo pas cabotaje o entre puertos de dos o ms pases, es posible distinguir varios grupos de personas que tienen inters en la navegacin. En primer trmino, tiene inters en ella el armador o naviero, quien apareja, pertrecha y expide a su propio nombre y por su cuenta y riesgo la nave, percibiendo las utilidades o soportando las prdidas. El naviero puede ser propietario o bien arrendatario de la nave. En segundo lugar, podemos citar al asegurador, que es quien cubre los diversos riesgos que pueden ocurrir y que, en caso de suceder el siniestro asegurado, toma a su cargo el pago de los valores garantizados. Hoy da prcticamente no se concibe la navegacin pese a todos los adelantos tcnicos conseguidos sin que exista contrato de seguro y a la vez de reaseguro, por los riesgos de la navegacin. Por ltimo, tienen inters directo en la nave los oficiales y tripulacin que componen su dotacin, ya que de la suerte de la navegacin dependen varios de sus derechos, como la existencia de su contrato, indemnizacin en caso de accidente o naufragio, gastos de enfermedad, remuneracin en caso de muerte en defensa de la nave, etc. 152 5. INTERVENCIN DE LA AUTORIDAD MARTIMA. Ya hemos sealado el papel preponderante que tiene la autoridad martima en este contrato, que se desarrolla lejos de control y vigilancia y que exige a la vez preparacin tcnica y eficaz de los contratados. La autoridad martima interviene en los siguientes casos: 1) expedicin de ttulo o licencia o matrcula, otorgado por la Direccin General del Territorio Martimo y de Marina Mercante (art. 97); 2) autorizacin del contrato de embarco (art. 98); 3) dejacin del empleo, que, en caso de suceder en el extranjero, debe ser autorizado por un cnsul (art. 120); 4) anotacin en la libreta de cada tripulante del desembarco anterior, en las mismas condiciones sealadas en el nmero precedente (art. 104), y 5) si un tripulante no hubiese firmado su contrato antes del zarpe de la

nave, el capitn debe subsanar esa omisin ante la autoridad martima del primer puerto que toque y, en todo caso, deber ser anotada en el rol de la tripulacin (art. 105). 152 6. LIBROS DE NAVEGACIN. Es necesario citar aqu, por la referencia que a ellos hacen el Cdigo del Trabajo, el de Comercio y la Ley de Navega 152 cin, que corresponde al capitn llevar los siguientes documentos: bitcora, en que anota diariamente los acontecimientos o novedades de la navegacin; Libro de cuenta y razn, que corresponde a un Libro diario de contabilidad; rol de la tripulacin, en la que deben figurar todos los tripulantes, y el cuadro regulador de trabajo, que seala los horarios, turnos, emergencias, etc. 153 7. JORNADA DE TRABAJO. Este aspecto es quizs el ms relevante dentro de las disposiciones que rigen el contrato de embarco y que el Captulo III del Libro I del Cdigo del Trabajo seala detalladamente. Entre ellas podemos citar: a) la jornada normal de trabajo en navegacin es de 56 horas, distribuidas en 8 horas diarias, y si la nave est en puerto es de 48 horas, pues en este caso se respeta el descanso dominical; el exceso de 48 horas se pagar siempre con 50% de recargo (arts. 106 y 109); b) la jornada no tiene lmite alguno y debe ser continua para las siguientes personas: capitn de la nave, ingeniero jefe, comisario, mdico, telegrafista a cargo de la radio y cualquier otro oficial que, de acuerdo con el reglamento de trabajo a bordo, se desempee como jefe de un departamento o servicio y que, en tal carcter, deba fiscalizar los trabajos ordinarios y extraordinarios de sus subordinados (art. 108); c) en los das domingo y festivos no se exigirn a la dotacin otros trabajos que aquellos que no puedan postergarse y que sean indispensables para el servicio, seguridad, higiene y limpieza de la nave (art. 110); d) el descanso mnimo de la dotacin es de 8 horas continuas dentro de cada da calendario (art. 116) salvo la excepcin recin indicada e) las horas de comida no se consideran para la jornada ordinaria de trabajo (art. 119), y f) las partes pueden pactar horas extraordinarias sin sujecin al mximo contemplado en el artculo 31 del Cdigo 2 horas por da (art. 106, inciso 2), pero las horas extraordinarias que sea necesario ejecutar fuera de turno para seguridad de la nave o cumplimiento del itinerario del viaje no darn derecho a sobretiempo al oficial responsable cuando tenga por causa errores nuticos o profesionales o negligencia de su parte, sea en la conduccin o mantenimiento de la nave, o en la estiba, entrega o recepcin de la carga, y ello sin perjuicio de las sanciones disciplinarias que correspondan; tambin carecen de ese derecho los oficiales de mquinas cuando por similares circunstancias sean responsables de desperfectos o errores ocurridos durante su respectivo turno (art. 118). No dan derecho a remuneracin por sobretiempo las horas extraordinarias que indique el capitn en las siguientes circunstancias: 1) cuando la seguridad de la nave, o de las personas embarcadas, por circunstancia de fuerza mayor, est en peligro; 2) cuando sea necesario salvar otra nave o para evitar la prdida de vidas humanas; si se obtiene indemnizacin por ello, se repartirn conforme a lo

pactado o, en subsidio, a la costumbre internacional, y 3) cuando sea necesario instruir al personal en zafarranchos de incendio, botes salvavidas y otras maniobras y ejercicios de salvamento. 153 8. SERVICIO DE MAR Y SERVICIO DE PUERTO. Para una serie de circunstancias el Cdigo distingue entre estos dos hechos. Segn el artculo 112, las normas del servicio de mar se aplican cuando la nave est en el mar o rada abierta o cuando permanezca menos de 24 horas en rada abrigada o puerto de escala. A la inversa, las reglas del servicio de puerto son aplicables cada vez que la nave permanezca ms de 24 horas en rada abrigada o puerto de escala, o en los casos en que la nave pase la noche o parte de la noche en el puerto de matrcula o en el puerto de trmino de lnea o de retorno habitual del viaje. Sin embargo, se agrega, el servicio de mar, en todo o en parte, se conservar durante la salida y entrada a puerto y en los pasos peligrosos, durante el tiempo necesario para la ejecucin de los trabajos de seguridad (fondear, levar, amarrar, encender los fuegos, etc.), y atencin del movimiento de los pasajeros en los das de llegada y salida. Ya hemos indicado que en el servicio de mar la jornada es de 56 horas, pues no respeta el descanso dominical; en cambio, en el de puerto se respeta y es de 48 horas semanales, salvo en los casos de fuerza mayor y respecto del personal encargado de la atencin de pasajeros o de los trabajadores que permanezcan a bordo de la nave. 154 9. CUADRO REGULADOR DEL TRABAJO. Segn el artculo 115, el cuadro regulador de trabajo, tanto en la mar como en el puerto dentro de los lmites de la jornada de trabajo legal y de acuerdo con las modalidades de la navegacin, debe ser preparado y firmado por el capitn, visado por la autoridad martima para establecer su concordancia con el reglamento del trabajo a bordo y fijado en un lugar de la nave, de fcil y libre acceso. Si durante el viaje fuere necesario introducir modificaciones al cuadro regulador, deben ser anotadas en la bitcora y comunicadas a la autoridad martima para su aprobacin o sancin de las alteraciones injustificadas que se hubieren hecho. Para el servicio de mar, que no puede interrumpirse, el personal de oficiales de cubierta y de mquinas debe distribuirse en turnos y el personal de oficiales de servicio en equipos. La distribucin del trabajo en la mar puede comprender igualmente las atenciones y labores de da y de noche, colectivas y discontinuas, que tengan por objeto asegurar la higiene y limpieza de la nave, el buen estado de funcionamiento de las mquinas, del aparejo del material en general y de ciertos servicios especiales que se indicarn en el reglamento que se dicte (art. 113).

Para el servicio de puerto, toda la dotacin de la nave se agrupar por categoras para realizar la jornada de trabajo, salvo el personal de vigilancia nocturna y servicios de calderas, frigorficos, dnamos, servicio de pasajeros, etc., el cual se desempear distribuido en turnos o equipos, de da y de noche, sin interrupcin. Los trabajadores en turnos de guardia, en el puerto, deben estar a disposicin del empleador durante las 24 horas (art. 114). 154 El empleador deber otorgar al trmino del perodo de embarque, un da de descanso en compensacin a las actividades realizadas en todos los das domingo y festivos en que los trabajadores debieron prestar servicios durante el perodo respectivo. Cuando se hubiere acumulado ms de un da de descanso en una semana, se aplicar lo dispuesto en el inciso 5 del artculo 38 del Cdigo. 155 10. REGLAMENTOS. Dos tipos de reglamentos contempla este contrato. Uno es el que debe dictar el Presidente de la Repblica, de acuerdo con el artculo 132 del Cdigo del Trabajo, en que debe fijar los requisitos mnimos de orden y disciplina para la seguridad de las personas y de la nave. El otro es el reglamento interno que deber confeccionar el empleador, en conformidad a los artculos 153 y siguientes del mismo Cdigo, cualquiera que sea el nmero de componentes de la dotacin (lo que tiene importancia, pues en la industria se exige un mnimo de 25 trabajadores). Asimismo, establece el artculo 115 que el cuadro regulador de trabajo, visado por la autoridad martima, ha de guardar concordancia con el reglamento de trabajo a bordo, que, como hemos visto, debe ser fijado en un lugar de la nave de libre y fcil acceso para todo el personal. 155 11. ENFERMEDAD. Estatuye el artculo 126 que, en caso de enfermedad, todo el personal de la dotacin ser asistido por cuenta del armador durante su permanencia a bordo, y que cuando ella no se halle comprendida entre los accidentes del trabajo, se regir por las siguientes normas: 1) el enfermo ser desembarcado al llegar a puerto, previo informe mdico que lo aconseje, y los gastos sern de cargo del empleador, salvo que la nave est en puerto chileno y el trabajador est protegido por el sistema de seguridad social. El gasto de pasaje de regreso del enfermo tambin ser de cargo del empleador, pero el contrato se dar por terminado sin derecho a indemnizacin; 2) cuando la enfermedad sea perjudicial para la salud de los que van a bordo, el enfermo ser desembarcado en el primer puerto que toque la nave, y tendr los mismos derechos establecidos en el nmero anterior. Si el enfermo fallece, los gastos de traslado de sus restos al puerto de origen tambin sern de cargo del empleador. Todas estas normas estaban contempladas en la antigua Ley de Navegacin de 1878 y se deben, como se dijo, a su inspiracin en la legislacin espaola, que era muy proteccionista; por razones de humanidad y costumbres martimas se contemplan en la mayora de las legislaciones y han sido

materia de ms de algn acuerdo o convenio internacional. El ltimo ratificado por Chile es de fecha 7 de julio de 1978, y lo fue por Decreto del Ministerio de Relaciones Exteriores N 662, de 7 de octubre de 1987. Tambin pueden citarse por va ejemplar aquellos casos en que naves extranjeras de pases con los cuales no hay relaciones diplomticas, arriben a nuestros puertos en busca de auxilio mdico para su personal accidentado o enfermo en alta mar. 155 12. CONTINUIDAD DE SERVICIOS. Segn el artculo 127, no perdern la continuidad de sus servicios aquellos oficiales o tripulantes que hubieren servido al dueo de la nave y que, por arrendamiento de sta, pasen a prestar servicios al arrendatario o armador. Debemos hacer presente que el contrato de arrendamiento es bastante frecuente en la actividad martima; esta norma guarda armona con el artculo 4, inciso 2, del Cdigo. 156 13. SERVICIO MILITAR. Expresa el artculo 122 que cuando un individuo de la tripulacin sea llamado al servicio militar, quedar terminado el contrato y el armador o el capitn estar obligado a costear el pasaje hasta el puerto de conscripcin. Esta disposicin aparece como contradictoria a la del artculo 158 del mismo Cdigo, que seala que, en general, el trabajador llamado al servicio militar conserva la propiedad de su empleo. 156 14. REMUNERACIONES. Dice el artculo 128 que los sueldos de los oficiales y tripulantes deben pagarse en moneda nacional o en su equivalente en moneda extranjera. Si se trata de oficiales y el contrato se hubiere pactado por tiempo determinado, los pagos se efectuarn por mensualidades vencidas. En el caso de marineros se estar a lo estipulado. En los contratos firmados por viaje redondo ida y vuelta, los sueldos se pagarn a su terminacin. No obstante, los oficiales y tripulantes tienen derecho a solicitar anticipos de hasta un 50% de los sueldos devengados. Si la nave est en puerto y el empleador no puede proporcionar alojamiento, alimentacin o movilizacin a la gente de mar, sea en el pas o el extranjero, deber pagarles un vitico para cubrir estos gastos. El artculo 123 seala que si una nave se pierde por naufragio, incendio y otros siniestros semejantes, el empleador deber pagar a la gente de mar una indemnizacin equivalente a dos

meses de remuneracin, la que se imputar a cualquier otra que estuviere estipulada en el contrato. Agrega el artculo 124 que si la nave estuviese asegurada, se pagarn con el seguro, de preferencia a toda otra deuda, las sumas que se deban a los trabajadores por remuneraciones, desahucios e indemnizaciones, o sea, son crditos privilegiados de primera clase, con el mximo establecido en el inciso 4 del artculo 61 del Cdigo. A los tripulantes que despus del naufragio hubieran trabajado para recoger los restos de la nave o lo posible de la carga, se les pagar, adems, una gratificacin proporcionada a los esfuerzos hechos y a los riesgos arrostrados para conseguir el salvamento, y tambin deber pagrseles la prdida de sus efectos personales (arts. 123 y 125). (Vase el reglamento de trabajo a bordo de naves de la Marina Mercante Nacional N 26 del Trabajo, de 16 de junio de 1987). Cabe hacer presente que similares normas ha consagrado el legislador en relacin a los trabajadores pesqueros, mediante la reforma llevada a cabo por la Ley N 19.250. En efecto, los incisos 4, 5 y 6 del nuevo artculo 23 del Cdigo del Trabajo consagran respecto de dichos trabaja 156 dores idnticos derechos a los sealados en este numeral en relacin a los trabajadores embarcados. 157 15. CONTRATOS EN NAVES EXTRANJERAS. Segn el artculo 130, las disposiciones para los hombres de mar, recin analizadas, se aplican tambin a los oficiales y tripulantes nacionales embarcados a bordo de naves extranjeras, mientras stas sean arrendadas o fletadas con compromiso de compra por navieros chilenos o embarcados en naves chilenas arrendadas o fletadas por navieros extranjeros. 157 16. TRMINO DEL CONTRATO. Hemos visto que como estas normas son especiales de la gente de mar, en lo no reglamentado por ellas deben aplicarse las normas generales sobre terminacin del contrato de trabajo. Sealbamos recin dos causales especficas: enfermedad del tripulante que obligue a transportarlo al puerto de restitucin y llamado al servicio militar, que ponen trmino al contrato de trabajo del personal a bordo. Adems, el artculo 121 seala otra causal especial, al decir que si la nave emprendiere un viaje cuya duracin hubiere de exceder en un mes o ms al trmino del contrato, el trabajador podr desahuciarlo con cuatro das de anticipacin, por lo menos, a la salida de la nave, al cabo de los cuales quedar resuelto el contrato. Si la expiracin del contrato ocurre en alta mar, se entiende prorrogado hasta la llegada de la nave al puerto de su matrcula o a aquel en que deba ser restituido el contratado; pero, si antes tocare en un puerto nacional y hubiere de tardar ms de 15 das en llegar al de matrcula o restitucin, cualquiera

de las dos partes podr dar por terminado el contrato, siendo restituido el contratado por cuenta del armador. 157 VI. DEL CONTRATO DE LOS TRABAJADORES PORTUARIOS EVENTUALES. 1. GENERALIDADES. Antes de entrar directamente a este contrato especial, es indispensable sealar ciertas circunstancias previas. En el Cdigo de 1931 se les consideraba en el prrafo IX del Ttulo II del Libro I, artculo 83 a 85, ya que eran obreros por existir neto predominio del esfuerzo fsico sobre el intelectual como se estableca en aquella poca y sin considerar su cantidad ni si estaban o no afiliados a un sindicato. Al dictarse el Decreto ley N 2.200, el 15 de junio de 1978, se derogaron expresamente los Libros I y II del Cdigo de 1931, pero se dejaron vigentes por su artculo 162 las disposiciones que regan a los trabajadores portuarios y gente de mar; posteriormente se le agregaron dos artculos 162A y 162B que daban normas esenciales para estos contratos. Ms adelante, la Ley N 18.011, de 1 de julio de 1981, sustituy el Ttulo V del Libro I del Cdigo del Trabajo, referido a la gente de mar, y la Ley N 18.032, de 25 de septiembre de 1981, la modific, agregando como Ttulo VI del mismo Libro I a los trabajadores portuarios eventuales. 157 En este contrato, en que se sigue haciendo predominar el esfuerzo fsico sobre el intelectual, aun cuando no tenga importancia alguna, para distinguir entre obreros y empleados, pues como hemos sostenido insistentemente las normas son comunes; hay que sealar, sin embargo, que todo el personal es de ex obreros y que no se hace el distingo como en el contrato de embarco de oficiales y marinera. Otro punto que debe destacarse es que en el antiguo Cdigo las normas se aplicaban a todos los obreros que desempeaban labores de carga y descarga a orillas del agua. Hoy en da, en cambio, el legislador seala en el artculo 133 del Cdigo que se entiende por trabajador portuario a todo aquel que realiza funciones de carga y descarga de mercancas y dems faenas propias de la actividad portuaria, tanto a bordo de naves y artefactos navales que se encuentren en los puertos de la Repblica como en los recintos portuarios, y distingue al efecto tres categoras: los denominados trabajadores portuarios permanentes; los afectos a un convenio de provisin de puestos de trabajo, y los otros trabajadores eventuales. En una innovacin de importancia, se le exige ahora al trabajador portuario un curso bsico de seguridad en faenas portuarias en un OTE autorizado por SENCE, sin el cual no podr desempear sus funciones; el artculo 7 transitorio de la Ley N 19.250 excepcion de esta obligacin a aquellos portuarios que al 1 de noviembre de 1993 hubieren laborado dos turnos promedio mensuales en los ltimos 12 meses calendario o bien que cumplieren con dicho requisito dentro del ao siguiente a contar de dicha fecha.5-6 158

5 Mediante D.S. N 49 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 16.07.99) se aprob el Reglamento para la aplicacin del inciso 3 del artculo 133 del Cdigo del Trabajo, que establece el curso bsico de seguridad en faenas portuarias. 6 El Reglamento sobre trabajo portuario se contiene en el D.S. N 48 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 30.05.86); su ltima modificacin corresponde al D.S. N 60, de la Subsecretara del Trabajo (D.O. 2.08.99). 2. DEL CONTRATO. El artculo 134 empieza por decir que es el que se celebra entre el trabajador portuario y un empleador, en virtud del cual se conviene ejecutar una o ms labores especficas y transitorias de carga y descarga de mercancas y dems faenas propias de la actividad portuaria, a bordo de las naves, artefactos navales y recintos portuarios y cuya duracin no es superior a 20 das. Agrega que dicho contrato podr celebrarse en cumplimiento de un contrato de provisin de puestos de trabajo suscrito entre uno o ms empleadores, uno o ms trabajadores portuarios o entre aquel y aquellos y uno o ms sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios; estos convenios no tienen el carcter de un contrato de trabajo sin perjuicio de los que se originen en ellos y se rigen por las siguientes normas consagradas en el artculo 142: a) deben contener la garanta de un nmero de ofertas de trabajo suficientes para asegurar a cada trabajador que forme parte del convenio 158 el equivalente al valor del ingreso mnimo de un mes en cada trimestre calendario. b) empleadores y trabajadores pueden suscribir la cantidad de convenios que estimen conveniente; si lo suscriben dos o ms empleadores, stos son solidariamente responsables de su cumplimiento; c) si los trabajadores involucrados pertenecen a uno o ms sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios, los convenios respectivos pueden ser suscritos por los directorios de stos; d) los convenios deben contener estipulaciones referidas a la individualizacin de las partes, las remuneraciones convenidas, el mecanismo de acceso al puesto de trabajo y el modo como se efectuar la liquidacin de las ofertas de trabajo materializadas; e) los convenios pueden ser de plazo fijo, con una duracin de uno o ms perodos de tres meses o bien indefinidos; f) una copia de los convenios debe ser enviada a la Inspeccin del Trabajo correspondiente y a la autoridad martima, dentro de las 24 horas siguientes a su celebracin. El artculo 135 hace aplicable la presuncin de derecho establecida en el artculo 4 del Cdigo, respecto de la persona que haya concurrido como empleador, aun cuando no tenga habitualidad en ese cargo. El empleador, s, deber tener oficina establecida en cada lugar que desarrolle sus labores, cumplir con las condiciones y mantener el capital propio o las garantas que seale el reglamento, el que ser expedido por el Ministerio del Trabajo y Previsin Social y llevar adems la firma del Ministro de Defensa Nacional (art. 136). El mismo artculo exige que el empleador, sus representantes o apoderados deben ser chilenos. Si fuere una sociedad o comunidad, se considerar chilena siempre que tenga en Chile su domicilio principal y su sede real y efectiva; que sus administradores, presidente, gerente o directores, segn el caso, sean chilenos; y que ms del 50% del capital social o del haber de la comunidad pertenezca a personas naturales o jurdicas chilenas.

Este contrato tan especial y caracterstico, si bien conocido en todos los pases que tienen mar, lagos o ros navegables, generalmente no se concierta con un trabajador de uno en uno, sino con un grupo de ellos una cuadrilla, pues se trabaja en equipos, aunque puede ser que cada cual realice su propia actividad. El llamado a trabajar frente a la inminencia de la salida o llegada una nave, que es la fuente de trabajo que lo alimenta, produce una institucin llamada en los puertos la nombrada, en que se requiere la fuerza de trabajo para cargar o descargar una nave. Para ello no se requiere un ttulo ni a veces conocimientos especiales, pero s la autoridad martima que controla el ingreso a las naves y recintos portuarios y su permanencia en stos debe dar un permiso para efectuar tal trabajo. Esto ha dado lugar tambin a otra institucin que casi existe en todos los puertos del mundo. Como el trabajo de carga es irregular, incluso se trabaja en las noches, a veces con lluvia, en horas extraordinarias, 159 etc., ya que a la nave no le conviene pagar derechos de puerto que se elevan da por da de permanencia y regulados en dlares,7 es una labor generalmente muy bien remunerada y ello ha permitido que el permiso se arriende a un tercero llamado en Chile medio pollo o el arrendatario lo subarriende, cuarto pollo. El contrato de trabajo est sujeto a las siguientes reglas establecidas por el artculo 137: a) debe pactarse por escrito y con la anticipacin requerida por la autoridad martima, salvo cuando fuere celebrado en provisin de puestos de trabajo convenida por el empleador y trabajadores portuarios, o mediante un acuerdo entre el empleador y uno o ms sindicatos transitorios, como ya lo hemos visto. Si los trabajadores se negaren a celebrar el contrato o cumplir el turno, pese al convenio o acuerdo, el empleador debe dar cuenta a la autoridad martima y puede contratar otros trabajadores sin la anticipacin requerida, que no puede ser inferior a 8 ni superior a 12 horas, debiendo dejarse constancia en el contrato de la hora de su celebracin; b) la jornada de trabajo se realizar por turnos, tendr la duracin que las partes convengan y no pueden ser inferior a 4 ni superior a 8 horas. Esta jornada puede extenderse por el empleador para terminar la carga o descarga, sin que pueda exceder de 10 horas diarias; el exceso debe pagarse como extraordinario y debe cancelarse conjuntamente con la remuneracin ordinaria; c) se entender que el contrato expira si se produjere caso fortuito o fuerza mayor que impida al empleador proporcionar el trabajo convenido, caso en que deber pagar al trabajador la remuneracin correspondiente a medio turno; d) si una vez iniciada la faena hubiese precipitaciones, el empleador puede optar si se contina el trabajo y esas horas lluvias se pagan con un 25% de recargo, o bien puede suspender las labores y abonar lo trabajado con un mnimo equivalente a medio turno; e) si el trabajo debe efectuarse en naves que se encuentren a la gira o sea no atracadas al muelle, son de cargo del empleador los gastos que demande el transporte de los trabajadores entre el muelle y la nave, y f) el empleador debe mantener en su oficina u otro lugar habilitado expresamente al efecto y ubicado fuera del recinto portuario, la informacin de los turnos y de los trabajadores que los integren. 160 7 La permanencia ociosa de una nave en puerto significa un gasto de US$ 15.000 a US$ 20.000 por da.

3. DEL PAGO. Segn el artculo 139, el pago de las remuneraciones debe efectuarse dentro de las 24 horas siguientes al trmino del turno o jornada, exceptundose para el cmputo de este plazo los domingos y festivos, y ya vimos que las horas extraordinarias deben pagarse conjuntamente. Si el contrato se hubiere celebrado en cumplimiento de un convenio de provisin de puestos de trabajo, el pago se har con la periodicidad que en ste se haya estipulado, la que en ningn caso exceder de un mes. 160 4. DEL TRMINO DEL CONTRATO. Dice el artculo 141 que si el empleador pusiere trmino al contrato en cualquier tiempo y sin expresin de causa, debe pagar al trabajador las remuneraciones que le hubiesen correspondido por el cumplimiento ntegro del contrato. Agrega el artculo 140 que el atraso en que incurra el trabajador a la iniciacin de la faena, constituye causal de caducidad del contrato y habilita al empleador para ponerle trmino sin indemnizacin. 161 5. ACUERDOS Y CONVENIOS. Como este trabajo es imprevisto y est sujeto a una serie de contingencias, vimos que el empleador puede celebrar convenios o acuerdos, sea con un sindicato transitorio, que acta como colocador de los trabajadores, o con un grupo de ellos, y que para el solo efecto de fiscalizar los contratos individuales a que den lugar esos convenios o acuerdos, debe enviar copia de ellos a la Inspeccin del Trabajo, y para el efecto que la autoridad martima autorice el ingreso y permanencia en las naves o recintos portuarios, debe enviar una nmina de los trabajadores que cumplirn el turno, pudiendo la autoridad martima, en casos calificados, eximir de tal obligacin al empleador. 161 6. SANCIN. Finalmente, dispone el artculo 145 que las infracciones a lo dispuesto en el artculo 136 se sancionarn con una multa a beneficio fiscal de 5 a 25 U.T.M., que se duplicarn en caso de reincidencia. El artculo 136, como se seal, fija las condiciones que debe cumplir el empleador para ser considerado tal. Las dems infracciones deben sancionarse con las multas de carcter general que establece el artculo 477 del Cdigo. 161

VII. TRABAJADORES DE CASA PARTICULAR. 1. UN POCO DE HISTORIA. Antes de entrar al anlisis mismo del contrato, creemos conveniente sealar que este contrato tan sui gneris ha tenido las ms diversas denominaciones en nuestra legislacin. As, debemos recordar, como lo sealamos en su oportunidad, que nuestro Cdigo Civil, de 1855, contemplaba el trabajo de los criados domsticos, y ante las crticas que en este siglo mereci tal denominacin, los civilistas justifican a don Andrs Bello recordando que en esa poca, que llaman de organizacin heril a cargo del amo o dueo de casa, la mayora de estos trabajadores haban nacido y criado en la casa o en la familia en que sus antecesores prestaban servicios. El Cdigo del Trabajo de 1931 reacciona fuertemente en contra de tal nombre y les llama empleados domsticos, en aquel tiempo en que la voz empleado estaba reservada nicamente para quienes tenan predominancia del esfuerzo intelectual sobre el fsico. Posteriormente se conoci este servicio como asesoras del hogar, y ms tarde, por la Ley N 17.795, de 16 de noviembre de 1972, se les llam empleados de casas particulares. 161 El Decreto Ley N 2.200, de 1978, les denomin trabajadores de casas particulares, en su afn de sealar que hay una sola categora de prestadores de servicios, ya que con la dictacin de la Ley N 16.455 slo se habla de trabajadores. 162 2. CONCEPTO. La definicin que da el artculo 146 del nuevo Cdigo del Trabajo difiere y es ms amplia que la que contena el Cdigo de 1931, y seala que son las personas que se dediquen en forma continua, a jornada completa o parcial, al servicio de una o ms personas naturales o de una familia, en trabajos de aseo y asistencia propios o inherentes al hogar. A pesar de esas exigencias, dice que tambin lo son las personas que realizan labores iguales o similares a las recin sealadas en instituciones de beneficencia cuya finalidad sea atender a personas con necesidades especiales de proteccin o asistencia, proporcionndoles los beneficios propios de un hogar. En caso de duda, la calificacin la har el respectivo inspector del trabajo, de cuya resolucin podr reclamarse al Director del Trabajo, sin ulterior recurso. A pesar de tan enftica declaracin, creemos que ellos no obsta, por razones obvias, a ventilar esta materia ante los Tribunales del Trabajo. Estas disposiciones se aplican tambin a los choferes que la Ley N 6.242 de 14 de septiembre de 1938, haba determinado que eran empleados particulares.

162 3. PERODO DE PRUEBA. Segn el artculo 147, las dos primeras semanas de trabajo se estimarn como perodo de prueba y durante ese lapso podr resolverse el contrato a voluntad de cualquiera de las dos partes, siempre que se d un aviso con tres das de anticipacin y se pague el tiempo servido. Este perodo de prueba ha sido siempre caracterstico de este contrato, en que tanta importancia tienen el conocimiento, la mutua comprensin y el buen trato que deben existir para permitir su buen desarrollo, ya que como en ningn otro entra a jugar no slo el factor confianza, sino un contacto diario entre las partes e incluso con la familia que habita en la casa 162 4. JORNADA. En un cambio de importancia, el legislador de la Ley N 19.250, ha distinguido entre aquellos trabajadores que no viven en la casa del empleador (usualmente conocidos como de puertas afuera) de aquellos que s lo hacen (puertas adentro); para los primeros estipula una jornada que no podr exceder de 12 horas diarias, teniendo dentro de esta jornada, un descanso no inferior a una hora, imputable a ella, asimilndose as a las llamadas jornadas mayores que registra el Cdigo del ramo. Para los segundos, mantiene la norma que estaba vigente antes de su dictacin, ya que seala que stos no estarn sujetos a horario, siendo su 162 jornada determinada por la naturaleza de su labor, pero sealando que deben tener un descanso mnimo de 12 horas diarias (antes eran 10); entre el trmino de la jornada diaria y el inicio de la siguiente el descanso ser ininterrumpido y, normalmente, de un mnimo de 9 horas, pudiendo fraccionarse el exceso durante la jornada y en l se entender incluido el lapso destinado a las comidas del trabajador. 163 5. DESCANSO SEMANAL. En otro cambio trascendente introducido por la Ley N 19.250, se distingue entre ambas categoras de trabajadores, asimilando la de aquellos que no viven en la casa del empleador a las normas generales establecidas en el Cdigo (prrafo 4 del Captulo IV del Ttulo 1 del Libro I); en cambio, para los que viven en la casa del empleador, mantiene el descanso de un da a la semana, el cual puede ser fraccionado en dos medios, a peticin del trabajador. Asimismo, seala que los das de descanso en ambos casos facultan al trabajador para no reiniciar sus labores hasta el comienzo de la jornada diaria siguiente.

163 6. REMUNERACIN. Ella se fija de comn acuerdo entre las partes, comprendindose adems del pago en dinero efectivo, la alimentacin y la habitacin (conocidos como regalas) cuando los servicios requeridos exijan que el trabajador viva en la casa del empleador. Pero la remuneracin mnima en dinero que estos trabajadores deben percibir ser equivalente al 75% del ingreso mnimo mensual, dejando de lado con ello la excepcin que constituan estos trabajadores a la aplicacin del ingreso mnimo mensual. Asimismo, en el caso de los trabajadores que no vivan en la casa del empleador y que se desempeen en jornadas parciales o presten servicios slo algunos das a la semana, stos tendrn derecho a una remuneracin mnima no inferior a la referida, proporcionalmente calculada en relacin a la jornada o a los das de trabajo. En otra modificacin ms formal que de fondo, dada la implantacin del ingreso mnimo se seala que las prestaciones de casahabitacin y alimentacin de estos trabajadores no sern imponibles para efectos previsionales. 163 7. SUBSISTENCIA DEL CONTRATO. De acuerdo con el artculo 148, el fallecimiento del jefe de hogar no pone fin al contrato, sino que ste subsiste con los parientes que hayan vivido en la casa y continen viviendo en ella, los que sern solidariamente responsables de las obligaciones emanadas del contrato. 163 8. INCIDENCIA DE ENFERMEDADES EN EL CONTRATO. Expresa el artculo 152 que en caso de enfermedad del trabajador, el empleador debe dar inmediato aviso al organismo de seguridad social respectivo y estar, adems, obligado a conservarle el cargo, sin derecho a remuneracin, por 8 das si tuviere menos de 6 meses de servicios, durante 15 das si hubiere servi 163 do ms de un semestre y menos de un ao, y por 30 das si hubiere trabajado ms de 12 meses. Toda enfermedad contagiosa, clnicamente calificada, de una de las partes o de las personas que habiten la casa, da derecho a la otra parte para poner trmino al contrato. 164 9. IMPOSICIONES.

Como en este contrato hay una remuneracin compuesta por sueldo en dinero y regalas como casa y comida, el Servicio de Seguro Social est facultado para fijar peridicamente el monto mnimo imponible. Fuera de estas disposiciones especficas, este contrato, como todos los contratos especiales que hemos visto, en lo no reglado para cada uno de ellos, se rige supletoriamente por las normas generales que da el Cdigo para el contrato individual de trabajo, segn mandato del artculo 77 del mismo.8 164 8 No obstante, la trabajadora de casa particular no goza del fuero de inamovilidad que consagra el artculo 201 del Cdigo del favor de la mujer que va a ser madre. Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 50/3, de 6 de enero de 1988. El capitn de la nave tiene la facultad en forma exclusiva y excluyente de determinar la existencia de fuerza mayor, la que deber apreciar y resolver conforme al artculo 45 del Cdigo Civil. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 180/13, de 11 de enero de 1988. Quienes se desempean en labores de aseo y asistencia en los espacios comunes de una comunidad de copropietarios de su edificio de departamentos no son trabajadores de casa particular y se rigen por las disposiciones generales del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.082/102, de 6 de junio de 1988. Las disposiciones del Reglamento sobre Trabajo Portuario no son aplicables a los agentes de aduanas y a su personal de apoyo, ni a quienes no se ocupen en labores de carga y descarga de mercaderas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.874/131, de 12 de septiembre de 1988. En el contrato de embarco deben precisarse con exactitud el nombre y matrcula de la o de las naves que laborar el trabajador. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.408/143, de 7 de octubre de 1988. Los trabajadores que se ocupan en labores de estiba y desestiba no pueden laborar dos turnos alternados durante un mismo da ni menos dos seguidos, cualquiera que sea la naturaleza de sus funciones. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.490/147, de 11 de octubre de 1988. El Reglamento N 48 del Ministerio del Trabajo y Previsin 164 Social, D.O. de 30 de mayo de 1986, slo es aplicable a quienes se desempeen en los recintos portuarios en labores propias o inherentes a la actividad, tales como operadores de payloader, grueros, donkeros y dems que desempean anlogas funciones. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.728/175, de 29 de noviembre de 1988. Las empresas armadoras son subsidiariamente responsables de las obligaciones laborales y previsionales que incumben, como principal obligado, a las empresas secundarias administradoras o embarcadoras de personal respecto de los tripulantes que contratan stas y que liberan para aqullas, no obstante que

la Direccin ha estimado que cuando los trabajadores son contratados por una entidad y laboran para otra, debe entenderse que su empleador es la empresa para la cual prestan sus servicios. Las funciones que en materia laboral martima corresponden a la Direccin del Trabajo y a la autoridad martima estn claramente determinadas en el artculo 3 del D.L. N 292, de 1953, del Ministerio de Defensa Nacional, y en el D.F.L. N 2, de 1967, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.715/041, de 31 de marzo de 1989. La jornada de trabajo de quienes se desempean a bordo de remolcadores no puede exceder de 48 horas semanales. Como estn exceptuados del descanso dominical, debe otorgrseles descanso compensatorio por cada domingo y festivo laborado, pudiendo convenirse una forma especial de distribucin o remuneracin por los das de descanso que excedan de uno semanal. 165 CAPTULO XVI. DEL REGLAMENTO INTERNO. CONCEPTO Y APLICACIN. 1. NECESIDAD DE SU EXISTENCIA. Un Cdigo no puede contener en detalle todas aquellas normas necesarias para el conveniente desarrollo y aplicacin de las relaciones que se derivan de un contrato de trabajo, ni tampoco ste, ya que vimos que las clusulas esenciales o permitidas que puede contener tambin son de carcter general. Es por ello que en toda legislacin laboral se contiene la obligacin de dictar un reglamento interno, o de taller, como se le llama, para que en detalle especifique todas aquellas materias o circunstancias que las partes deben tener presentes en el desarrollo del contrato y en la actividad de la empresa o de la industria. 166 2. OBLIGATORIEDAD. Las empresas industriales o comerciales que ocupen normalmente 25 o ms trabajadores permanentes, aunque trabajen en distintas fbricas, secciones o localidades, estarn obligadas a confeccionar un reglamento interno de orden, higiene y seguridad que contenga las obligaciones y prohibiciones a que deben sujetarse los trabajadores, en relacin con sus labores, permanencia y vida en las dependencias de la respectiva empresa o establecimiento Una copia del reglamento debe remitirse al Ministerio de Salud Pblica y a la Direccin del Trabajo, dentro de los 5 das siguientes a la vigencia del mismo. El delegado del personal, cualquier trabajador o las organizaciones sindicales de la empresa podrn impugnar las disposiciones del reglamento interno que estimaren ilegales, mediante presentacin efectuada, segn corresponda, ante el Ministerio de Salud Pblica o ante la Direccin del Trabajo. De igual modo, esas reparticiones podrn de oficio exigir las modificaciones que estimaren convenientes. 166 3. PROCEDIMIENTO.

De acuerdo con el artculo 153, sobre el empleador recae la obligacin de confeccionar el reglamento interno, y ste y sus modificaciones debern ponerse en conocimiento de los trabajadores 30 166 das antes de la fecha en que empiecen a regir y fijarse, a lo menos, en dos sitios visibles en el lugar de las faenas, con la misma anticipacin. Adems, el empleador deber entregar gratuitamente a los trabajadores un ejemplar impreso que contenga el texto del reglamento interno de la empresa, como asimismo a los Sindicatos, al Delegado del Personal y a los Comits Paritarios existentes en la Empresa. 167 4. CONTENIDO MNIMO DEL REGLAMENTO. El artculo 154 especifica que el reglamento interno deber contener, a lo menos, las siguientes disposiciones: 1) las horas en que empieza y termina el trabajo y las de cada turno, si aqul se efecta por equipos; 2) los descansos; 3) los tipos de remuneraciones; 4) el lugar, da y hora de pago; 5) las obligaciones y prohibiciones a que estn sujetos los trabajadores; 6) la designacin de los cargos ejecutivos o dependientes del establecimiento ante quienes se plantearn las peticiones o reclamos; 7) las normas especiales pertinentes a las diversas clases de faenas, de acuerdo con la edad y sexo de los trabajadores; 8) la forma de comprobacin del cumplimiento de las leyes de previsin, de servicio militar obligatorio, de cdula de identidad y, en el caso de menores, de haberse cumplido la obligacin escolar; 9) las normas e instrucciones de prevencin, higiene y seguridad que deben observarse en la empresa o establecimiento; 10) las sanciones que podrn aplicarse por infraccin a las obligaciones que seale el reglamento, las que slo podrn consistir en amonestacin verbal o escrita y multa de hasta el 25% de la remuneracin diaria, y 11) el procedimiento a que se someter la aplicacin de las sanciones referidas en el nmero anterior. Por expresa disposicin del inciso 3 del artculo 193 del Cdigo introducido por la Ley N 19.250, debe constar en l tambin la forma y condiciones en que se ejercer el derecho relativo a la Ley de la silla. 167 5. SANCIONES. En relacin con la materia, el artculo 157 expresa que en los casos en que las infracciones por parte de los trabajadores a las normas de los reglamentos internos se sancionen con multa, sta no podr exceder de la cuarta parte de la remuneracin diaria del infractor y de su aplicacin podr reclamarse ante la Inspeccin del Trabajo que corresponda. Las multas sern destinadas a incrementar los fondos de bienestar que la empresa mantenga para sus trabajadores o de los servicios de bienestar social de las organizaciones sindicales cuyos afiliados laboren en la empresa. A falta de ellos, el producto de las multas pasar al Servicio

Nacional de Capacitacin y Empleo, y se le entregarn tan pronto como hayan sido aplicadas las multas. 167 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.840/268, de 1 de diciembre de 1987. Las empresas no obligadas a dictar reglamento interno pueden 167 hacerlo y l tiene fuerza obligatoria para ellas y sus trabajadores, siempre que se ajuste ntegramente a los artculos 149 y siguientes del Cdigo del Trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 54/4, de 6 de enero de 1988. Los turnos establecidos en un contrato de trabajo no pueden alterarse por medio del reglamento interno sino por mutuo consentimiento de las partes. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 61/7, de 6 de enero de 1988. Las multas que se apliquen por infraccin a las normas del reglamento interno que digan relacin con la higiene y seguridad del trabajo se rigen, en cuanto a su aplicacin y destino de las multas, no por las normas del artculo 153, sino por la Ley N 16.744, sobre accidentes del trabajo, y el Decreto del Ministerio del Trabajo N 40, de 1969. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 252/15, de 13 de enero de 1988. Se pueden adoptar medidas de prevencin para evitar la comisin de actos que afecten la propiedad, seguridad o salubridad en la empresa o sus trabajadores, siempre que con ello no se menoscaben la honra y dignidad de las personas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.150/115, de 14 de julio de 1988. Trabajador permanente es aquel que se mantiene en un mismo lugar, estado o calidad, en contraposicin al que presta sus servicios en forma transitoria o espordica. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, en recurso de queja N 7.800, de 10 de agosto de 1988, causa Morales Cornejo, Patricio con Comercial Maipo S.A. La infraccin de una clusula prohibitiva absoluta establecida en el Reglamento Interno de la empresa autoriza a sta para poner trmino al contrato de trabajo de acuerdo con el N 5 del artculo 156 del Cdigo. 168 CAPTULO XVII. SERVICIO MILITAR OBLIGATORIO. NORMAS GENERALES. 1. DERECHOS. Las normas que el Cdigo del Trabajo da en su artculo 158 no hacen sino repetir las que contena el antiguo Cdigo y que les confieren a los trabajadores los siguientes beneficios: a) conservarn la propiedad de su empleo, sin derecho a remuneracin, mientras hicieren el servicio militar o formaren parte de las reservas nacionales movilizadas o llamadas a instruccin, sin perjuicio de lo

previsto en el artculo 49 de la Ley N 11.170, sobre Reclutamiento, modificado por el artculo 1 del Decreto Ley N 109, de 1973; b) el servicio militar no interrumpe la antigedad del trabajador para todos los efectos legales; c) la obligacin del empleador de conservarles el puesto se entender cumplida si les da otros cargos de iguales grados y remuneracin al que desempeaban, y d) con todo, el personal de reserva llamado a servicio por perodos inferiores a 30 das, tendr derecho a que se le pague el total de las remuneraciones que tuviere a la fecha de ser llamado, las que sern de cargo del empleador, a menos que por decreto supremo se disponga que sern de cargo fiscal. Cabe consignar que en el caso de los trabajadores embarcados, si son llamados al Servicio Militar el contrato de trabajo quedar terminado (art. 122, Cdigo del Trabajo). 169 Jurisprudencia. Superintendencia de Seguridad Social, Dictamen N 6.958, de 27 de octubre de 1987. La persona que ingresa al servicio militar estando cesante y en goce de subsidio de cesanta lo pierde, ya que el Estado debe pagarle el sueldo base y hacerle imposiciones. Por el contrario, si estaba en actividad, se reincorpora y posteriormente queda cesante, por una causal ajena a su voluntad, tiene derecho a subsidio de cesanta. 169 Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 33.416, de 12 de septiembre de 1988. La retribucin que perciben los conscriptos que cumplen su servicio militar no constituye remuneracin sino una subvencin, de acuerdo al artculo 106 del D.F.L. N 1, de 1968, de Guerra. Las pensiones a que pudieren tener derecho deben regularse entonces por la normativa de la Ley N 18.423, siempre que al ingresar al Servicio Militar Obligatorio hubieren estado afiliados a una entidad del sistema de pensiones del D.L. N 3.500. Por el contrario, si no hubiesen estado cotizando su derecho previsional, deben continuar rigindose por las normas del D.F.L. N 1, segn la Ley N 18.458. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.810/173, de 18 de diciembre de 1989. El cumplimiento de los deberes militares no interrumpe la relacin laboral. El mero transcurso de los plazos sealados en el artculo 154 del Cdigo no constituye causal de trmino del contrato de trabajo. 170 CAPTULO XVIII. DELEGADO DEL PERSONAL. NORMAS GENERALES. 1. SU RAZN DE SER. En el Cdigo del Trabajo de 1931, en que como tantas veces lo hemos dicho se distingua entre empleados particulares y obreros, el artculo 155 dispona que aquellos establecimientos que ocuparan 5 o ms empleados deban elegir a uno de ellos en el carcter de delegado para que los representara ante el empleador y las autoridades del Trabajo.

La razn era, fuera de la sealada, que en la mayora de las industrias y faenas el nmero de empleados era muy inferior al de los obreros y, generalmente, carecan de nmero suficiente para formar sindicato. Hoy da, en que se termin con esa clasificacin, ya no se justifica el delegado del personal como representante slo de los trabajadores ex empleados, ya que al ser todos los prestadores de servicio considerados trabajadores, pueden ellos organizarse en cuantos sindicatos deseen, siempre y cuando cumplan con las exigencias que seala el artculo 227 del Cdigo. 171 2. PLURALIDAD. Actuando dentro de la proporcionalidad recin indicada, aquellos trabajadores que optaren por no sindicalizarse, pueden elegir uno o varios delegados, segn dispone el artculo 302 del Cdigo. 171 3. FUNCIONES. Agrega el inciso 2 del artculo 302 que este o estos delegados del personal, segn el caso, deben cumplir dos funciones bien precisas: a) servir de nexo entre el grupo de trabajadores que los hayan elegido y el empleador, o sus representantes dentro de la empresa, y b) deben representar a dichos trabajadores ante las autoridades del Trabajo. 171 4. REQUISITOS Y FUERO. Dice el inciso 3 del artculo 302 que el delegado del personal debe reunir los requisitos para ser director sindical, dura 2 aos en sus funciones, puede ser reelegido indefinidamente y goza del fuero sindical o inamovilidad por el tiempo que dure su mandato. 171 Respecto del fuero de los delegados de personal contratados por plazo fijo o por obra o servicio determinado, ste slo los amparar durante la vigencia del respectivo contrato, sin que se requiera solicitar su desafuero al trmino del respectivo contrato (artculo 302, en concordancia con el inciso final del artculo 243 del Cdigo). 172 5. COMUNICACIN.

Dispone el inciso 4 de este artculo que los trabajadores que elijan un delegado del personal deben comunicarlo por escrito al empleador y a la Inspeccin del Trabajo, acompaando una nmina con sus nombres completos y sus respectivas firmas. 172 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.149/114, de 14 de julio de 1988. El trabajador de la construccin para ser delegado del personal necesita cumplir con los requisitos del artculo 221 del Cdigo y goza del fuero laboral, pero no puede intervenir en una negociacin colectiva, salvo en la subscripcin de un convenio conforme al artculo 294. Los sindicatos interempresas pueden designar por cada una de ellas un delegado sindical, el cual goza de las prerrogativas del delegado del personal. 172 CAPTULO XIX. DE LA CAPACITACIN Y COLOCACIN DE LOS TRABAJADORES. I. IDEAS GENERALES. 1. NACIMIENTO Y DESARROLLO DE ESTAS ACTIVIDADES. En las primeras pginas de esta obra indicamos, al tratar de la influencia del grupo socialista, al economista Luis Blanc, quien particip en el movimiento revolucionario de 1848 y cre los Talleres Nacionales con el nimo de absorber la cesanta mediante la construccin de obras pblicas. En los primeros pasos de nuestra legislacin nos encontramos que el Cdigo del Trabajo de 1931, y recogido de la Ley N 4.053, de 8 de septiembre de 1924, contemplaba como contrato especial el de enganche, que presupone el traslado de grandes masas o grupos de trabajadores y que generalmente eran trasladados de un lugar a otro donde escaseaba la mano de obra. Este contrato tuvo gran auge en nuestro pas en tiempos del nacimiento y crecimiento de las salitreras y las primeras minas de la hoy gran minera del cobre. El artculo 86 de este Cdigo dispona que los servicios de colocacin de obreros los atender gratuitamente el Estado, por intermedio de la Direccin del Trabajo y de acuerdo a disposiciones reglamentarias vigentes. Prohiba asimismo todo enganche o colocacin de obreros a travs de organismos particulares, y en su artculo 86 autorizaba la creacin de comisiones paritarias para que se preocuparan de esta materia, de los requisitos que deban cumplir los trabajadores especializados, su nmero, su identificacin, etc., las que tuvieron gran auge en los contratos de obreros de la construccin, panaderas, de gente de mar y portuarios; y de las cuales an algunas permanecen en funciones. El Decreto con Fuerza de Ley N 5, de 2 de octubre de 1967, cre el Servicio Nacional del Empleo, que en virtud de su artculo 1 pas a reemplazar al Departamento del Empleo y de la Mano de Obra de la Direccin del Trabajo.

Este Servicio deba preocuparse especialmente de ubicar a los trabajadores cesantes; atender los problemas de los trabajadores rehabilitados; estudiar y programar la situacin del empleo y sus remuneraciones; to 173 mar medidas para regular la movilidad geogrfica; controlar los servicios privados de colocacin (que antes estaban prohibidos), etc. El 8 de mayo de 1976 se dict el Decreto Ley N 1.446 que por su artculo 51 suprimi expresamente al Servicio Nacional del Empleo, entre otros servicios, y cre en su lugar, por el artculo 40, el Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo, el que ha sido variadamente reglamentado y modificado.1 El Sistema de Capacitacin y Empleo regulado por la ley ya sealada tiene por objetivos promover el desarrollo de la competencia laboral del trabajador, para contribuir a un adecuado nivel de empleo, mejorar su productividad y la de las empresas en que se desempea, como asimismo la calidad de sus procesos y productos. En lo que se refiere a la Capacitacin, el Sistema contempla acciones destinadas a su difusin, al fomento de los servicios que pueden otorgarse al efecto, al estmulo y supervisin de las acciones y programas, y a la formulacin, financiamiento y evaluacin de programas y acciones a desarrollar en la materia. Contempla tambin el Estatuto acciones de Fomento al Empleo destinadas a generar el desarrollo de aptitudes y competencias de los trabajadores para que stos puedan acceder a empleos de mayor calidad y productividad, como asimismo estimular el desarrollo de mecanismos de informacin y orientacin laboral, y asesora tcnica y supervisin de los organismos que desarrollan las funciones que contempla el Estatuto. Las polticas de capacitacin y fomento al empleo debern implementarse acorde con las necesidades de modernizacin productivas de la economa del pas, siendo beneficiarios del Sistema los trabajadores en actividad, los cesantes y los desempleados que buscan trabajo por primera vez; corresponde al SENCE la aplicacin de las acciones que contempla el Sistema, bajo la supervigilancia del Ministerio del Trabajo y Previsin Social.2 174 1 El Decreto Ley N 1.446 citado fue derogado por el artculo 94 de la Ley N 19.518 (D.O. 14.10.97), que estableci el nuevo Estatuto de Capacitacin y Empleo; su Reglamento fue establecido mediante el D.S. N 98 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 24.4.98, rectificado en D.O. 13.05.98, y modificado por D.S. N 87 D.O. 25.09.99). 2 Complementa esta normativa la ley N 19.644 (D.O. 27.11.99), mediante la cual se cre el Fondo para la Modernizacin de las Relaciones Laborales y Desarrollo Sindical, cuya finalidad es la de financiar actividades de capacitacin, formacin y asesora, cuyos destinatarios son los socios de las entidades sindicales, as como las asociaciones gremiales de la pequea y microempresa; la normativa pretende la tecnificacin y fortalecimiento de las organizaciones sealadas, con la finalidad de elevar la calidad y equidad de las relaciones laborales en las empresas. II. DE LA CAPACITACIN OCUPACIONAL. 1. NORMAS GENERALES.

Segn el artculo 179 del Cdigo del Trabajo, la empresa es responsable de las actividades relacionadas con la capacitacin 174 ocupacional de los trabajadores, entendindose por tal el proceso destinado a promover, facilitar, fomentar y desarrollar las aptitudes, habilidades y grados de conocimiento de los trabajadores, con el fin de permitirles mejores oportunidades y condiciones de vida y de trabajo, y a incrementar la productividad nacional, procurando la necesaria adaptacin de los trabajadores a los procesos tecnolgicos y a las modificaciones estructurales de la economa, sin perjuicio de las acciones que en conformidad a la ley competen al Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo y a los servicios e instituciones del sector pblico.3 El artculo 13 de la Ley establece los Comits Bipartitos de Capacitacin, los que tienen el carcter de obligatorios para las empresas cuya dotacin sea igual o superior a 15 trabajadores; sus funciones son las de acordar y evaluar los programas de capacitacin de la empresa y asesorar a la direccin de la mismas en esta materia; se trata de establecer un modelo de capacitacin concertada. El Comit lo integran 3 representantes del empleador y 3 de los trabajadores; estos ltimos son designados por los trabajadores sindicalizados en mayor proporcin que aquellos que no lo estn, debiendo siempre tener la calidad de dependientes de la respectiva empresa, adoptando sus decisiones por mayora de sus integrantes. El prrafo 3 de la Ley contempla la existencia de los Organismos Tcnicos de Capacitacin, entidades encargadas de las acciones de capacitacin, ya sea que stas correspondan a empresas, o bien aquellas cuyo financiamiento provenga del Fondo Nacional de Capacitacin o de los presupuestos de los organismos pblicos para la capacitacin de sus funcionarios, y de los Organismos Tcnicos Intermedios para Capacitacin, cuyo objetivo es entregar apoyo tcnico a sus empresas adheridas; estos ltimos los pueden conformar 15 empresas que renan a lo menos 900 trabajadores permanentes cuyas remuneraciones mensuales imponibles no sean inferiores a 10.000 UTM mensuales, o por un grupo de empresas que cuenten con el patrocinio de una asociacin gremial de empleadores. La responsabilidad primordial de la capacitacin radica en las empresas, quienes las pueden asumir por s o a travs de los organismos tcnicos, pero slo las que desarrollen de conformidad al Estatuto darn lugar a los beneficios de orden tributario que ste contempla. Los trabajadores beneficiarios de las acciones de capacitacin mantendrn sus remuneraciones, cualquiera que fuere la modificacin de su jornada de trabajo con motivo de su ejecucin, pero las horas extraordinarias que ocupen no darn derecho a remuneracin; Se permite la ejecucin de acciones de capacitacin que antecedan al inicio del contrato de trabajo (en no ms de 2 meses), lo que da lugar a un verdadero contrato de capacitacin), como asimismo aquellas que terminen ms all del cese de la relacin laboral (en no ms de 3 meses), las que se encuen 175 tran enmarcadas en la denominada capacitacin postocupacional o outplacement, que pretende dar nuevas herramientas al trabajador desplazado de puesto de trabajo. Los desembolsos en que incurran las empresas contribuyentes de la primera categora de la Ley de la Renta con esta finalidad, son reembolsados por el Estado, mediante el mecanismo de la compensacin tributaria, sin que ella pueda exceder en el ao de una suma mxima equivalente al 1% de las remuneraciones imponibles pagadas al personal en el mismo lapso; existen ciertas

exenciones y lmites en relacin a las remuneraciones de los trabajadores beneficiarios. El exceso sobre el porcentaje indicado, se estimar como gasto necesario para producir la renta (prrafo 4 de la ley). La Ley contempla una figura novedosa, como es la capacitacin financiada directamente por el Estado en relacin al denominado Fondo Nacional de Capacitacin, el que contar con los recursos que anualmente se contemplen en la Ley de Presupuestos. Dicho Fondo, administrado por el SENCE, busca incrementar la calidad y cobertura de los programas de capacitacin, a objeto de contribuir al incremento de la productividad y competitividad de las empresas y de la economa del pas, comprendindose dentro de ellas acciones orientadas a la pequea empresa (conocida como Subsidio Directo), a la reconversin laboral, capacitacin y formacin de personas cesantes y de jvenes de escasos recursos, actividades experimentales de capacitacin, y ejecucin de planes de aprendizaje. Sobre este ltimo aspecto, cabe sealar que en el artculo 57 y siguientes de la ley se regula la contratacin de aprendices de conformidad al Estatuto de Capacitacin y Empleo; pese a que nada se dice en la ley, debera entenderse que se trata de una regulacin complementaria de aquella establecida en el Cdigo del Trabajo. En efecto, al contratar aprendices, el empleador slo podr acogerse a las franquicias que establece el Estatuto cuando ha dado cumplimiento a las exigencias de este ltimo, y que fundamentalmente radican en someter el contrato a la visacin, control y supervisin por parte del SENCE; en caso de hacerlo as podr optar a los beneficios econmicos que contempla la ley para este caso, lo cual no opera para el contrato de aprendizaje comn.4 176 3 De acuerdo con la Ley N 18.709, D.O. 20 de mayo de 1988, dichas acciones pueden desarrollarse tambin por universidades, institutos profesionales y centros de formacin tcnica, disposicin que entr en vigencia a los 6 meses de publicada esta ley. 4 Puede consultarse al efecto un interesante trabajo de don Jos Luis Ugarte Cataldo, en Boletn de la Direccin del Trabajo de septiembre de 1999. La utilizacin de los recursos se efectuar mediante licitacin pblica, sin perjuicio de que la pequea empresa puedan optar por financiamiento directo, dando cumplimiento a ciertas condiciones que le fueron fijadas al efecto. III. DEL EMPLEO. 1. INFORMACIN LABORAL. La Ley N 19.518 define lo que debe entenderse por colocacin, expresando al efecto que se refiere al conjunto de acciones destinadas a relacionar a quienes buscan ocupacin con quienes la 176 ofrecen, con el fin de celebrar un contrato de trabajo; la fiscalizacin de dicha labor le corresponde al SENCE.

Establece asimismo la Ley que en cada Municipalidad debe funcionar una Oficina de Informacin Laboral la que, adems de cumplir con labores informativas, debe relacionar a los oferentes con los solicitantes de trabajo, no pudiendo intervenir en la celebracin de contratos de trabajo. Finalmente, la Ley regula en forma detallada el funcionamiento del SENCE, servicio pblico que el ao 1998 fue el mejor evaluado en una encuesta efectuada entre 1.800 empresarios y dirigentes sindicales del pas. Dicho servicio se ha modernizado extraordinariamente, prestando tiles servicios tanto a las empresas como a las trabajadores, quienes inclusive pueden acceder a la primera bolsa electrnica de trabajo del pas, va Internet. Segn declaraciones de la autoridad, en la actualidad en Chile los trabajadores se capacitan cada 10 12 aos, lo que llevado a rentabilidad social arroja un porcentaje cercano al 30%. Especial importancia le ha dado el SENCE a la utilizacin del Fondo Nacional de Capacitacin, el que alcanz el ao 1999 a $ 2.100.000, lo que signific ms que duplicar el monto del primer ao de asignacin presupuestaria, como asimismo al Subsidio Directo de la Pequea Empresa, que corresponde al 97% del empresariado del pas. Esto ltimo es muy relevante, dado que la constante histrica ha sealado que la franquicia tributaria general slo es utilizada por un 30%. Respecto a esto ltimo, segn el SENCE el sector agrcola es el ms desprotegido, cuyos trabajadores se capacitan en promedio cada 50 aos (la mayora nunca se capacita), al contrario de lo que ocurre con los trabajadores de los sectores Energa y Comunicaciones, y de la Minera, quienes se capacitan cada 2 aos.5 177 5 Se puede consultar al efecto una interesante entrevista al Director del SENCE, publicada en el Boletn de la Direccin del Trabajo en junio de 1999. 2. INICIATIVA ESTATAL. Adems, debe agregarse que por Decreto Supremo del Ministerio del Interior N 530, de 4 de junio de 1985, se cre la Secretara Nacional del Empleo, con el objeto de coordinar y verificar el cumplimiento y evaluar los planes, proyectos y programas que desarrollan los ministerios, instituciones y organismos del sector pblico, con el propsito de crear o consolidar empleos y coordinar con el sector privado las acciones que ste ejecuta en estas materias. Con tal objeto le corresponde a la Secretara elaborar, planificar y proponer polticas y normas que regulen el desarrollo del empleo de mano de obra y servicios a travs de los programas de empleo inducido y de empleo autnomo. Como rgano meramente asesor del Ministerio del Interior, su labor debe ejecutarla a travs de ste y con sus recursos y asimismo, puede de 177 legar sus funciones en secretaras regionales radicadas en las intendencias y con los medios que stas les proporcionen.

178 3. INICIATIVA PRIVADA. Es digna de destacarse la iniciativa que desde 1985 ha iniciado la Confederacin de la Produccin y del Comercio, de realizar cada ao un concurso nacional, en el cual puede participar quien lo desee, sobre proyectos de nuevas industrias que signifiquen creacin de nuevos empleos, eligiendo los tres que estime ms factibles y proporcionando a los elegidos el financiamiento del 80% de su costo de instalacin y funcionamiento, a travs de crditos otorgados por determinados bancos, con un mximo de 6.000 U.F., contra la garanta del mismo proyecto. Segn publicacin del diario El Mercurio de 29 de noviembre de 1987, primera pgina, cuerpo B, el primer premio de 1985 se otorg a una empresa que explota el alga gracilaria, que exporta por US$ 500.000 al ao, con mayores y mejores perspectivas para el futuro; de una produccin de 300 toneladas anuales, podra llegarse en el futuro a 154.000 toneladas secas por ao. 178 4. CAPACITACIN Y TRABAJO PENITENCIARIO. El D.S. N 518 del Ministerio de Justicia (D.O. 21.08.98), que aprob el Reglamento de Establecimientos Penitenciarios, en sus artculos 60 a 71 se refiere a la Capacitacin y Trabajo Penitenciario, regulando las actividades laborales que pueden desarrollar los internos, las que pueden consistir en : a) Trabajos por cuenta propia, entendindose por tales los ejecutados en forma independiente, con materiales propios y ofrecidos directamente al pblico, como aquellos que producen por encargo de terceros. b) Trabajos subordinados ejecutados en el marco de actividades productivas o de capacitacin que se ejecuten al interior de los establecimientos penitenciarios, en virtud de proyectos convenidos por terceros con la Administracin Penitenciaria; estos ltimos se regirn por la legislacin laboral comn, siempre que se den a su respecto los supuestos de una relacin regulada por el Cdigo del Trabajo. En caso contrario, se regirn por las disposiciones del Derecho Comn que les resulten aplicables al efecto, pero cualquiera sea la normativa aplicable, la remuneracin que se pague a los internos no podr ser inferior al ingreso mnimo que anualmente fija la autoridad para los trabajadores no recluidos. 178 IV. EL MUNICIPIO COMO EMPLEADOR. 1. NOCIONES GENERALES. Ya hemos indicado el rol que corresponde a las municipalidades en la capacitacin y colocacin de los trabajadores cesantes y de los que buscan trabajo por vez primera. De acuerdo con el artculo 107 de la Constitucin Poltica de 1980, la administracin local de cada comuna o agrupacin de comunas que determine la ley reside en una municipalidad, la que est constituida

178 por el alcalde, que es su mxima autoridad, y por el concejo comunal respectivo. Se agrega que las municipalidades son corporaciones de Derecho Pblico con personalidad jurdica y patrimonio propios, cuya finalidad es satisfacer las necesidades de la comunidad local y asegurar su participacin en el progreso econmico, social y cultural de la comuna y que adems de contar con ingresos propios por concepto de patentes, permisos, traspasos, etc., el Estado puede solventar sus gastos de funcionamiento a travs de la Ley de Presupuestos de la Nacin.6 Las funciones de las municipalidades son bien conocidas a travs del transcurso diario y slo citaremos aqu las principales: velar por el aseo y limpieza de calles y calzadas, ornato y jardines; regular el trnsito; otorgar permisos de circulacin de vehculos; dar permisos de edificacin o reparacin de edificios; otorgar patentes para los locales comerciales; organizar actividades culturales; otorgar permisos para conducir vehculos en la va pblica y conocer de las infracciones que se cometan en estas materias.7 De un tiempo a esta parte nos encontramos con que un gran nmero de municipalidades han entregado en concesin algunos de sus servicios, como el aseo y el ornato y cuidado de los jardines, aunque manteniendo la tuicin sobre ellos, y, en cambio, han tomado a su cargo otros servicios que antes no les correspondan, como por ejemplo los consultorios abiertos o policlnicas del Servicio Nacional de Salud, sobre todo en lugares apartados, y uno que es de trascendental importancia: la educacin, del cual nos ocuparemos en detalle. Adems, en su papel de velar por el bienestar de los habitantes de la comuna y como una manera de absorber la mano de obra vaca, las municipalidades crearon tres tipos de trabajo, llamados: POJH Programa Ocupacional para Jefe de Hogar PEM Programa del Empleo Mnimo y PIMO Programa Integral de la Mano de Obra, sistemas que tuvieron distinto desarrollo, segn las necesidades del momento, enfrentamiento de catstrofes nacionales o regionales, ndice de cesanta y, por sobre todo, la disponibilidad de fondos para ejecutarlos. En la actualidad estos programas han desaparecido, habindose destinado sus recursos hacia otros sectores. No obstante ello, se han creado mtodos alternativos para enfrentar esta situacin, como es el caso del Programa de Generacin de Empleo (PGE) y del Programa de Mejoramiento Urbano y Equipamiento Comunal (PMU). Mediante el PGE las Municipalidades formularn Proyectos destinados a generar fuentes laborales para hacer frente al desempleo de tipo estacional, al de carcter econmico (principalmente derivado del cierre de empresas o disminucin de personal por diversas causas) y aquel deriva 179 do de origen climtico, dado por situaciones de la naturaleza, como por ejemplo situaciones de sequa, temporales, etc...; los Proyectos son evaluados por el Ministerio de Hacienda y, en caso de aprobarlos, otorga los recursos correspondientes con cargo a un Fondo especial que dicha Secretara Ministerial administra. En cambio, mediante el PMU se podrn financiar proyectos y programas de inversin que generen empleo y que permitan mejorar la calidad de vida de la poblacin ms pobre; cuando superen cierto monto, ellos deben contar adems con la recomendacin del Mideplan y del Serplac. Mediante su implementacin, se podrn destinar recursos a la construccin, reparacin, mejoramiento,

conservacin, ampliacin o reposicin de obras de agua potable, alcantarillado sanitario pluvial, pavimentacin de calles, electrificacin de alumbrado pblico y otras. La seleccin de los proyectos las hace el Gobernador, quien los aprobar conjuntamente con el Intendente respectivo, sobre la base de un listado priorizado; a los Municipios se les reserva la funcin de ejecutores directos o mandantes y de Unidades Tcnicas en el desarrollo de los diferentes proyectos y programas. Los proyectos sern licitados y los fondos sern proporciondados directamente por la Tesorera General de la Repblica. 180 6-7 La Ley Orgnica de Municipalidades es la N 18.695, publicada en el D.O. de 31 de marzo de 1988. 2. FINANCIAMIENTO. Para atender los servicios propios de la Municipalidad, sea que los ejecute directamente o por concesin, ella cuenta con los recursos que la ley le destina y que son, en general: su participacin en el impuesto territorial o contribuciones sobre bienes races, venta de patentes y permisos, derechos sobre obras de construccin o reparaciones, derechos por extraccin de basuras, derechos por carns para conducir vehculos, etc., adems de los fondos que le pueda destinar cada ao la Ley de Presupuesto de la Nacin, o sea, aportes fiscales. Con ellos mismos financiaban sus actividades de oficina de colocacin del trabajador cesante o que busca empleo por primera vez y aquellas destinadas a absorber mano de obra ociosa, como el PEM, POJH Y PIMO, pagando en los dos primeros una baja remuneracin, con derecho a asignacin familiar, y en el ltimo entregando a particulares la ejecucin de obras a precio alzado con la condicin de que absorban a trabajadores cesantes. 180 3. MUNICIPALIZACIN DE LA ENSEANZA. Normalmente en nuestro pas la legislacin se iniciaba por un proyecto del Ejecutivo que en seguida pasaba a la Junta de Gobierno, compuesta por los Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas y el General Director de Carabineros de Chile y que mediante sus comisiones de estudio proceda a preocuparse del proyecto, rechazarlo, modificarlo o aceptarlo, cumpliendo con el papel de Poder Legislativo. Hasta el 11 de septiembre de 1973 exista en el pas un rgimen plenamente democrtico, con los tres poderes tradicionales: Legislativo, Ejecutivo y Judicial, y los proyectos de ley podan originarse tanto en el Poder Legislativo como en el Ejecutivo, segn fuera su naturaleza y, ordinaria 180 mente, cada proyecto indicaba sus propsitos y finalidades, sus proyecciones, su financiamiento, su definicin de principios que le inspiraban y se legislaba en forma general y permanente, sin que deba olvidarse el rol importante que desempeaba el Ejecutivo, como colegislador, con su derecho a veto. En aquellos tiempos tambin era posible estudiar la historia fidedigna del establecimiento de la ley, sea por la discusin de los proyectos en las comisiones legislativas como en las sesiones del

Senado y de la Cmara de Diputados, cuyas actas eran pblicas y haba acceso rpido a ellas en la Biblioteca del Congreso Nacional. Todo lo cual permita estudiar esta fuente de la interpretacin jurdica que daba oportunidad a los parlamentarios e incluso a los particulares mediante el derecho a peticin a hacer ver sus puntos de vista o sugerencias con el propsito de mejorar las disposiciones en estudio. Desde el 12 de marzo de 1990 se ha vuelto a la normalidad democrtica. Hasta hoy da se careca de esa fuente de informacin y slo por los medios de difusin se saba qu proyectos estaban en estudio, o iniciaba el Ejecutivo o despachaba el Legislativo. Este sigilo con que se tramitaban las leyes haca posible que en ellas se deslizaran errores o contradicciones y no se repararen a tiempo circunstancias que pudieran preverse, o, como ha sucedido, que se legisle por breves perodos de tiempo, por un ao o seis meses, como en el caso de las asignacin por contratacin adicional de mano de obra, o que por va indirecta y sin crear una institucin u rgano, definido expresamente por la ley, se haya llegado a circunstancias tan lejanas de la idea primitiva, como sucedi, por ejemplo, con la concesin de crditos hipotecarios a travs de bancos y financieras en general, dando as nacimiento a problemas de difcil solucin, como el pago de esos crditos en Unidades de Fomento, o reajustables, la acumulacin de deudas vencidas y de los crditos vendidos al Banco Central, con el compromiso de recompra, que ha llevado a un problema de relieve general como es la Unidad de Fomento. Creemos necesario hacer este prembulo, porque algo parecido ha sucedido con la municipalizacin de la enseanza, ya que el legislador no llega a ella por un medio directo o una declaracin de que la enseanza fiscal dejar de depender del Ministerio de Educacin, como haba sido tradicional, sino que por la va de destinacin de recursos permite a las municipalidades tomar a su cargo servicios que estaban siendo atendidos por organismos del sector pblico o privado y, en este ltimo caso, atenindose al principio de la subsidiariedad. Nosotros no nos pronunciamos sobre la calidad o bondad del sistema, que, como toda innovacin, tuvo defensores y detractores, polmicas pblicas acaloradas, protestas de los maestros, etc., ya que tal materia escapa a nuestros conocimientos y, en todo caso, ya es una medida integralmente llevada a cabo.8 181 Nos interesa, s, enormemente por el nmero de personas que afecta el traspaso o absorcin de servicios, sea en parte o en un todo, al municipio, lo cual ha ocurrido con ciertos organismos de salud, consultorios externos o policlnicas, administracin de cementerios, que perteneciendo al Servicio Nacional de Salud han pasado a depender de un municipio, y por sobre todo la situacin de la enseanza fiscal, que desde el Ministerio de Educacin, del que siempre dependi, pas a las municipalidades. Ya hemos indicado anteriormente la velocidad con que se legislaba en Chile y la misma cantidad de modificaciones y rectificaciones hechas a las leyes; tanto es as que la Revista Jurdica del Trabajo dice, en un editorial, que no pueden incluir ciertas materias recin modificadas, por la vorgine legislativa que exista en materias laboral y previsional.9 El 29 de diciembre de 1979 se public en el Diario Oficial el Decreto Ley N 3.063, sobre Rentas Municipales, el cual en su artculo 38 dice lo siguiente: El otro cincuenta por ciento de la participacin municipal en el impuesto territorial, constituir un Fondo Comn Municipal, que se distribuir entre todas las municipalidades del pas, de acuerdo a la misma frmula contenida en el artculo 36 (proporcionalmente).

Las municipalidades debern destinar preferentemente los recursos de este Fondo a crear, mantener y prestar servicios a la comunidad local. Adems, podrn tomar a su cargo servicios que estn siendo atendidos por organismos del sector pblico o del sector privado, en este ltimo caso atenindose al principio de subsidiariedad; como asimismo podrn destinarlos al financiamiento de obras de adelanto local. Dentro del plazo de 180 das el Presidente de la Repblica deber dictar un reglamento que contenga normas sobre las siguientes materias: a) procedimiento para perfeccionar la transferencia de servicios, sus activos, recursos financieros y de personal, al sector municipal; b) determinacin del rgimen estatutario del personal de los servicios que se transfieran; c) establecimiento de normas especiales de administracin financiera aplicables a los servicios transferidos, y d) establecimiento de normas sobre control y evaluacin de las inversiones que se efecten con cargo al Fondo Comn Municipal y por parte de los Ministerios del Interior y de Hacienda, incluyndose normas que permitan suspender temporalmente la asignacin de estos recursos cuando se infrinjan disposiciones sustantivas o de procedimiento que regulen dicha inversin. El reglamento a que dio origen este decreto ley est contenido en el Decreto Ley N 13.063, de 13 de junio de 1980, y lleva la firma del Presidente de la Repblica y de los Ministros del Interior y de Hacienda de la poca. Creemos que de la simple lectura de la ley recin transcrita nadie o muy pocos imaginaron o discurrieron que por su intermedio destinacin de mayores fondos se llegara a la municipalizacin de la enseanza fiscal. 182 Los tratadistas de Derecho Pblico sealan que la ley debe tener cimientos slidos que sostengan su alma o propsito, su financiamiento y la finalidad perseguida, o sea, es como la construccin de un edificio que sin fundamentos o cimientos, por bueno que parezca, puede fallar. Ya hemos sealado que de acuerdo con el artculo 36 del Decreto Ley N 3.063, el total de la suma que corresponda al aporte fiscal, determinado cada ao en la Ley de Presupuestos, se distribuye entre todas las municipalidades del pas, con excepcin de las de Via del Mar, Santiago, Providencia, Las Condes y Machal, en base a la siguiente proporcin: un 25% en relacin directa al nmero de habitantes de la comuna; un 25% en proporcin directa al nmero de predios exentos de impuesto territorial son los de menos valor de cada comuna, y un 50% en proporcin inversa al ingreso de cada Municipalidad. El artculo 37 del mismo decreto ley dice que las municipalidades percibirn un 80% del rendimiento total del impuesto territorial y la mitad de esa suma constituir ingreso propio de cada Municipalidad. Qu hizo el artculo 38 transcrito? Dispuso que la otra mitad constituira un Fondo Comn Municipal, para ser distribuido entre todas las municipalidades del pas salvo las consideradas ricas, entre ellas Machal, por los ingresos de El Teniente y que esos recursos deban destinarse para tomar a su cargo servicios pblicos o privados o destinarlos a obras de adelanto local. Saba el Ejecutivo que esta destinacin de recursos y formacin de un Fondo Comn iba a traducirse en la municipalizacin de la enseanza? Por informaciones de prensa, s lo saba el Ejecutivo, ya que en la Informacin de Prensa N 3, titulada Directiva Presidencial N 3, de 5 de marzo de 1979, o sea, 9 meses antes de la publicacin del Decreto Ley N 3.063, dirigida al seor Ministro de Educacin, le seala, entre otros propsitos,

el marco sociopoltico a cuyo servicio se pone la educacin nacional, junto con las orientaciones bsicas a las cuales sta debe someterse, destacando especialmente la participacin de la comunidad.10 El propsito s aparece claramente determinado en el reglamento del Decreto con Fuerza de Ley N 13.063, de 13 de junio de 1980, que en su artculo 1 dice que este reglamento tiene por objeto regir la inversin de los recursos del Fondo Comn Municipal y que en cuanto al traspaso de servicio del sector pblico persigue su consecuente traspaso de activos, recursos financieros, recursos humanos y normas de administracin financiera. En su artculo 3 advierte que las municipalidades que tomen a su cargo la atencin de un servicio se ajustarn en su gestin a todas las normas vigentes y que en cuanto a establecimientos educacionales y a los que realizan prestaciones de salud, su supervigilancia y fiscalizacin quedarn sujetas a las mismas normas aplicables a los establecimientos de uno u otro gnero que pertenecen o se explotan por particulares. 183 En su artculo 4 desentraan la materia que a nosotros nos interesa especficamente, al decir que el personal perteneciente al organismo o entidad que tiene a su cargo el servicio que se transfiere a una Municipalidad no ser considerado dentro de la dotacin mxima fijada al Municipio respectivo, o sea, sus trabajadores de planta o a contrata, y en su inciso 2 declara enfticamente que sern aplicables a este personal las disposiciones del Cdigo del Trabajo y, en cuanto a rgimen previsional y a sistemas de reajustes, sistema de sueldos y salarios, se regir por las normas aplicables al sector privado. Por su inciso 3 seala un perodo transitorio de 6 meses, durante los cuales los funcionarios conservarn el sistema de remuneraciones y el rgimen previsional que tenan, pero al cabo de dicho perodo debieron optar en un solo acto y por las dos materias remuneraciones y previsinsi seguan rigindose por los sistemas antiguos o por las nuevas normas de los trabajadores sujetos al Cdigo del Trabajo y leyes previsionales. El inciso 4 agrega que los cargos que queden vacantes en el organismo del sector pblico traspasado se entendern suprimidos y la dotacin mxima de dicha entidad quedar disminuida al nmero de personas traspasadas. Por los artculos siguientes, 5 a 11, el reglamento seala diversas normas de carcter administrativo, que en obsequio a la brevedad slo enunciaremos: debe celebrarse un convenio con el Ministerio del que depende el Servicio que se traspasa; debe describirse el Servicio; deben individualizarse los activos muebles e inmuebles; deben indicarse los recursos financieros asignados al Servicio; deben indicarse la nmina y rgimen del personal que se traspasa; los bienes muebles que se traspasan deben constar en un inventario detallado, y los bienes races deben transferirse a travs de su inscripcin en el Conservador de Bienes Races; el Ministerio correspondiente, por decreto firmado adems por el Ministro de Hacienda, debe asignar a la Municipalidad los recursos presupuestarios para los gastos de operacin y funcionamiento, y la Municipalidad debe llevar un presupuesto separado por cada Servicio que incorpore a su gestin.11 184 8 Puede consultarse sobre esta materia la obra titulada La municipalizacin de la enseanza, de Jos y Hernn Vera Lamperein, Editorial Andrs Bello, 1982. 9 Revista Jurdica del Trabajo N 9, pg. 3, septiembre 1987.

10 JOS Y HERNN VERA LAMPEREIN, La municipalizacin de la enseanza, Editorial Andrs Bello, pgina 53, y diario El Mercurio, marzo de 1979. 11 La Ley N 18.602, de 23 de febrero de 1987, fija un estatuto especial para el personal docente de los establecimientos municipalizados. Jurisprudencia. Sentencia Corte de Apelaciones de Punta Arenas, de 25 de septiembre de 1986. Confirmada por la Corte Suprema el 16 de octubre de 1986, causa Colegio de Profesores de Chile A.G. con Municipalidad de Punta Arenas, N 21.570. Si el alcalde instruye a los establecimientos educacionales ubicados en su jurisdiccin que no se permite celebrar en sus locales plebiscito convocado por el Colegio de Profesores, no vulnera con ello la garanta constitucional de libertad de reunin ni de igualdad ante la ley. 184 Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 31.587, de 14 de diciembre de 1987. Los docentes de establecimientos educacionales creados por las municipalidades o traspasadas a stas, tienen derecho a la bonificacin de cien mil pesos otorgada por la Ley N 18.618, a quienes fueron desahuciados por la letra f) del artculo 155 del Cdigo, entre diciembre de 1986 y febrero de 1987, y que no cumplan los requisitos para jubilar, sin importar si desempeaban labores de aula u otras actividades de colaboracin. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.947/046, de 10 de abril de 1989. Los trabajadores que laboran en proyectos intensivos de mano de obra licitados por las municipalidades, de una duracin inferior a 10 meses y cuyas remuneraciones excedan el ingreso mnimo mensual, tienen derecho al pago de gratificacin legal y feriado proporcional. Aplicacin del artculo 8 del D.L. Nu 670, de 1974, modificado por el artculo 14 de la Ley N 18.647. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.169/26, de 19 de febrero de 1990. Los establecimientos educacionales administrados directamente por las municipalidades no se encuentran afectos a la excepcin del inciso final del artculo 281 del Cdigo. En cambio s lo estn los administrados por corporaciones de derecho privado constituidas por las municipalidades que tengan la calidad de subvencionados. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.308/345, de 17 de diciembre de 1992. 1) Los trabajadores no se encuentran obligados a realizar los cursos de capacitacin que se impartan en la empresa por decisin del empleador, sin perjuicio de lo que las partes pudieran haber convenido sobre el particular o lo que al efecto se disponga en el respectivo reglamento interno de orden, higiene y seguridad. 2) Los dependientes que asisten a cursos de capacitacin que se desarrollan fuera de la jornada ordinaria convenida, no tienen derecho al pago de sobresueldo. 185

CAPTULO XX. ASIGNACIN POR CONTRATACIN ADICIONAL DE MANO DE OBRA. NATURALEZA Y EXTENSIN DEL BENEFICIO. 1. NORMAS GENERALES. No cabe duda de que este beneficio persigue que los empleadores creen nuevas fuentes de trabajo para absorber cesanta o dar ocupacin por vez primera; basta citar el epgrafe del Decreto Ley N 2.239, de 23 de junio de 1978, para darse cuenta de ello. Este beneficio, sin embargo, tiene dos cauces de los que se nutre: a) la asignacin de carcter general a que se refiere el citado decreto ley, y b) la asignacin que se ha otorgado a determinadas regiones del pas. Nos ocuparemos de ellas por separado. 186 2. ASIGNACIN GENERAL. Este beneficio nace en nuestro pas por el Decreto Ley N 1.030, de 20 de mayo de 1975, modificado por el Decreto Ley N 1.806, de 28 de mayo de 1977, y prorrogado por el Decreto Ley N 2.239, que mantiene el beneficio que nos preocupa, pero que rebaja su monto inicial, que era del 50%, al 30% del ingreso mnimo vigente. Como se ve, y lo hicimos presente con anterioridad, este beneficio siempre se otorg por perodos de un ao como mximo y con un distingo: los empleadores que estaban en actividad antes del 1 de abril de 1978 tenan derecho a la asignacin por cada nuevo trabajador contratado por sobre la planta que tenan al 31 de marzo, y los que entraron en actividad con posterioridad, tenan el derecho slo despus de 6 meses desde el inicio de la misma. Esto con el objeto clarsimo de estimular la dacin de nuevos empleos y sin hacer distingos en cuanto a la naturaleza de las empresas, que podan ser de carcter social, cultural, productivo o benfico. Este beneficio se fue prorrogando por las siguientes disposiciones legales y por los perodos que indican: Decreto Ley N 2.761, de 7 de julio de 1979, entre el 1 de junio de ese ao de 1980; Ley N 18.134, de 19 de junio de 1982; de 1 de junio de 1982 a mayo de 1983; Ley N 18.206, de 27 de enero de 1983, desde el 1 de enero al 30 de junio del mismo ao (6 meses); Ley N 18.229, de 21 de julio de 1983, desde el 1 de junio de 1983 al 3 de mayo de 1984. 186 3. ASIGNACIN ESPECIAL. El Decreto Ley N 889, de 21 de febrero de 1975, someti a las Regiones I, II, III, XI y XII y a la provincia de Chilo a un rgimen especial, aduanero, tributario y de incentivos especiales, y por sus artculos 10, 11, 21 y 27 dispone que el Estado otorgar una bonificacin a los empleadores actuales o futuros de dichas regiones y provincia sealada, excluidos el sector pblico, la grande y mediana minera del cobre y del hierro y las empresas en que el Estado tenga aporte o representacin superior al 30%, en relacin con el monto de las remuneraciones imponibles de sus empleados y obreros con domicilio y trabajo permanente en esas zonas y cuyas cotizaciones previsionales se realicen all mismo.

Por su inciso 2, el artculo 10 sealaba que el monto de esta bonificacin sera equivalente al 35% de las citadas remuneraciones desde 1975 a 1984 inclusive; al 25% en 1985 y al 15% en 1986. El artculo 2 del Decreto Ley N 3625 y luego el inciso final del artculo 24 de la ley 18.591, prorrogaron la vigencia de este beneficio primeramente hasta el ao 1992 y luego hasta el ao 1999 inclusive, por un monto equivalente al 17% de la parte de las remuneraciones imponibles que no excedan de un tope fijado en pesos y reajustable anualmente, que los empleadores paguen a sus trabajadores con domicilio y trabajo permanente en las Regiones y Provincias citadas, lo que ha sido extendido hasta el ao 2000, mediante el artculo nico de la ley N 19.652(D.O. 17.12.99). Para su prrroga se ha tenido en especial consideracin tanto por el Poder Ejecutivo como por el Parlamento, que ello puede constituir un freno a la prdida de fuentes de empleo, sin perjuicio de concordarse en que debe estudiarse un sistema ms eficiente para estimular el desarrollo de las citadas zonas extremas. Cabe sealar que esta asignacin de carcter regional, destinada a subsidiar el empleo de mano de obra en zonas extremas del pas, no se otorga condicionada a la creacin de nuevos empleos, sino a todos los empleadores, salvo los expresamente excluidos. 187 CAPTULO XXI. DE LA PROTECCIN A LOS TRABAJADORES. I. NORMAS GENERALES. 1. SU RAZN DE SER. En esta parte el Cdigo no hace sino repetir las normas generales sobre proteccin a la maternidad y sobre las sillas, que contena el antiguo Cdigo, del cual ya se haba excluido por la Ley N 16.744 lo referente a los accidentes del trabajo, que se siguen rigiendo hoy en da por sus disposiciones. 188 2. NORMAS COMUNES. En los artculos 184 y 192 el Cdigo seala las condiciones generales que sobre la materia rigen en la empresa y dispone las obligaciones y prohibiciones que estima indispensables para evitar riesgos o daos a los trabajadores. Ellas son: a) el empleador est obligado a tomar todas las medidas necesarias para proteger la vida y salud de sus trabajadores, manteniendo las condiciones adecuadas de higiene y seguridad en las faenas, como tambin los implementos necesarios para prevenir accidentes y enfermedades profesionales, y prestar o garantizar los elementos necesarios para que puedan acceder a una atencin mdica, hospitalaria y farmacutica; b) contar con los medios para prestar oportuna y adecuada atencin mdica, farmacutica y hospitalaria a los accidentados; c) se consideran trabajo insalubres o peligrosos los que determine un reglamento, que el Presidente de la Repblica podr revisar peridicamente; d) para trabajar en las faenas recin indicadas los trabajadores necesitarn un certificado mdico de aptitud fsica; e) los trabajos de carga y descarga, reparacin y conservacin de naves y dems que se realicen en los puertos, diques, espigones, etc., se supervigilarn por la autoridad martima; f) los trabajos subterrneos que se efecten en terrenos compuestos de capas filtrantes, hmedas, disgregantes y generalmente inconsistentes; en tneles,

esclusas y cmaras subterrneas, y la aplicacin de explosivos en estas faenas y en la explotacin de minas, canteras y salitreras, se regirn por las disposiciones del reglamento correspondiente; g) las disposiciones en cuanto a la intervencin de autoridades distintas a las que normalmente intervienen en la materia, se 188 entienden sin perjuicio de las facultades que corresponden a la Direccin del Trabajo; h) Corresponde a los Servicios de Salud fijar las reformas o medidas mnimas de higiene y seguridad que los trabajos y la salud de los trabajadores aconsejen, facultndose expresamente a los funcionarios competentes para efectuar visitas inspectivas a los lugares de trabajo y fijar los plazos en que deben efectuarse las reformas o medidas. Cabe sealar que por una modificacin introducida por la Ley N 19.481 (D.O. 3.12.96) la circunstancia de que intervenga un Servicio inhibe la actuacin del otro, hasta tanto no haya finalizado la labor inspectiva correspondiente; dicho cuerpo legal estableci asimismo que, en caso de reclamo de lo resuelto por el Inspector del Trabajo ante el Director del Trabajo, ste deber requerir informe de la entidad especializada en la materia, e i) no podr exigirse ni admitirse el desempeo de un trabajador en faenas calificadas como superiores a sus fuerzas o que comprometan su salud o seguridad. 189 3. NORMAS ESPECIALES Y FISCALIZACIN. Los Servicios de Salud fijarn en cada caso las reformas o medidas mnimas de higiene y seguridad que los trabajos y la salud de los trabajadores aconsejen. Para el efecto, dice el artculo 191 que podrn disponer que funcionarios competentes visiten los establecimientos respectivos en las horas y oportunidades que estimen convenientes y fijarn el plazo dentro del cual deben efectuarse las mencionadas medidas o reformas. Estas visitas corren de cargo tanto de las municipalidades como del Servicio Nacional de Salud. 189 4. ACCIN PBLICA. Agrega el artculo 192 que se concede accin popular la expresin correcta es accin pblica para denunciar las infracciones al Ttulo I del Libro II, y estarn especialmente obligados a ello, adems de los inspectores del trabajo, el personal de Carabineros de Chile, los coductores de medios de transporte terrestre, los capitanes de buques mercantes chilenos o extranjeros, los funcionarios de aduana y los encargados de las labores de carga y descarga en los puertos. Como no se indica una sancin especial, debe entenderse que al constatar una infraccin debe aplicarse la multa general sealada en el artculo 477 del Cdigo, multa a beneficio fiscal de 1 a 10 U.T.M. 189

II. LEY DE LA SILLA. 1. OBLIGACIN PATRONAL. Dispone el artculo 193 que en los almacenes, tiendas, bazares, bodegas, depsitos de mercaderas y dems establecimientos de otro orden, el empleador mantendr el nmero suficiente de asientos o sillas a disposicin de los trabajadores. La misma disposicin es aplicable en los establecimientos industriales y a los trabajadores del comercio cuando las funciones que stos desempeen lo permitan. 189 La forma y condiciones en que se ejercer este derecho deber constar en el Reglamento Interno de la empresa. Este artculo no es sino repeticin del texto del antiguo Cdigo, que a su vez incorpor la norma de una de las primeras leyes de carcter social en Chile, la de la Silla, N 2.951, de 25 de noviembre de 1915. 190 2. SANCIN Y FISCALIZACIN. Cada infraccin ser penada con multa de una a dos unidades tributarias mensuales, dice el artculo 193, y en su inciso 5 agrega que sin perjuicio de las atribuciones de la Direccin del Trabajo, la fiscalizacin de las disposiciones de este prrafo corresponder a los inspectores municipales y a Carabineros. (Aplicacin del artculo 40 del Cdigo). 190 III. PROTECCIN A LA MATERNIDAD. 1. DISPOSICIONES GENERALES. Desde que existe la legislacin laboral el legislador se ha preocupado de proteger a los trabajadores ms dbiles en razn de su edad, de su sexo o de ciertas circunstancias que disminuyen por razones orgnicas su capacidad de trabajo, como son la enfermedad o el estado de gravidez. Estas normas han excedido el campo del Derecho del Trabajo privado y han pasado a ser de carcter general, aplicndose por igual a todos los trabajadores, sean del sector pblico, fiscal, semifiscal, empresas autnomas y del sector privado.1 Siguiendo esta lnea, el artculo 194 dispone que la proteccin a la maternidad se regir por las normas que pasan a indicarse, y que quedan sujetos a ellas los servicios de la administracin pblica, los servicios semifiscales, de administracin autnoma, de las municipalidades y todos los servicios y establecimientos, cooperativas o empresas industriales, extractivas, agrcolas o comerciales, sean de propiedad fiscal, semifiscal, de administracin autnoma o independiente, municipal o particular o pertenecientes a una corporacin de Derecho Pblico o Privado. En su inciso 2 agrega que tambin quedan comprendidas las sucursales o dependencias de los establecimientos, empresas o servicios indicados.

Adiciona el inciso 3, recalcando la universalidad de estos principios, que estas disposiciones beneficiarn a todas las trabajadoras que dependen de cualquier empleador, comprendidas aquellas que trabajen en su propio domicilio y, en general, a todas las mujeres que estn acogidas a algn sistema previsional. 190 Mediante el N 1 del artculo nico de la ley N 19.591 (D.O. 9.11.98), se incorpor un nuevo inciso 4 a este artculo 194, el cual estableci que ningn empleador podr condicionar la contratacin de trabajadoras, su permanencia o renovacin de contrato, o la promocin o movilidad en su empleo, a la ausencia o existencia de embarazo, ni exigir para dichos fines certificado o examen alguno para verificar si se encuentra o no en estado de gravidez. El N 2 del artculo citado elimin la restriccin, que respecto a esta proteccin, rega para las trabajadoras de casa particular, las que han quedado por ende amparadas por el fuero maternal. 191 1 Este beneficio de la proteccin a la maternidad y el de asignacin familiar son los nicos en nuestra legislacin que son de carcter general, sea que los beneficios pertenezcan al sector pblico o privado. 2. BENEFICIOS ARTCULOS 195 A 202. Ellos pueden enunciarse de la siguiente manera: a) las trabajadoras tienen derecho a un descanso de maternidad de 6 semanas antes del paro y 12 despus de l, derecho que es irrenunciable. Si la madre muriera en el parto o durante el perodo del permiso posterior a ste, dicho permiso o el resto de l que sea destinado al cuidado del hijo corresponder al padre, y ste gozar del fuero establecido en el artculo 201 del Cdigo, del subsidio (en virtud de lo dispuesto en el artculo nico N 3 de la Ley N 19.272 que modific la Ley N 19.250) y en la Ley N 19.670 (D.O. 15.04.2000); b) el empleador debe conservarles su puesto durante esos perodos; c) si durante el embarazo se produjere enfermedad como consecuencia de ste, comprobaba con certificado mdico, la trabajadora tiene derecho a un descanso prenatal suplementario, cuya duracin ser fijada, en su caso, por los servicios que tengan a su cargo las atenciones mdicas preventivas o curativas; d) si el parto se produjere despus de las 6 semanas siguientes a la fecha en que la mujer hubiere comenzado el descanso de maternidad, el descanso prenatal se entender prorrogado hasta el alumbramiento y desde la fecha de ste se contar el descanso puerperal, lo que deber ser comprobado, antes de expirar el plazo, con el correspondiente certificado mdico o de matrona; e) si como consecuencia del alumbramiento se produjere enfermedad comprobada con certificado mdico, que le impidiere regresar al trabajo por un plazo superior al descanso postnatal, el descanso puerperal ser prolongado por el tiempo que fije el servicio encargado de la atencin mdica preventiva o curativa; f) los certificados mdicos o de matronas sern expedidos gratuitamente cuando stos perciban remuneraciones del Estado; g) para hacer uso del descanso maternal basta con presentar el certificado de mdico o matrona que acredite que el estado de embarazo ha llegado al perodo requerido; h) la mujer que se encuentre en los perodos de descanso, o supletorios o ampliados, recibir un subsidio equivalente a la totalidad de las remuneraciones y asignaciones que perciba, del cual slo se deducirn las imposiciones de previsin y descuentos legales que correspondan; i) durante el perodo de embarazo y hasta un ao despus de expirado el descanso de maternidad, la trabajadora goza del fuero sealado en el artculo 174 del Cdigo, o sea, no se le

puede poner trmino a su contrato sin autorizacin previa de juez del trabajo, lo que ste puede conceder por las causales de 191 los Nos 4 y 5 del artculo 159 y las del artculo 160 del Cdigo; por expresa disposicin del artculo nico de la Ley Nu 19.670 ( D.O. 15.04.2000), se aplica esta misma proteccin a las mujeres u hombres, solteros o viudos que manifiesten al tribunal su voluntad de adoptar un hijo en conformidad a la Ley de Adopcin, debindose fijar mediante resolucin del juez la fecha desde la cual se contar el plazo del ao ya citado; j) si por ignorancia del estado de embarazo se hubiere puesto trmino al contrato en contravencin a lo dispuesto en el artculo 174, recin analizado, la medida quedar sin efecto y la trabajadora volver a su trabajo, para lo cual bastar la sola presentacin del correspondiente certificado mdico o de matrona, sin perjuicio de su derecho a la remuneracin por el tiempo en que indebidamente haya permanecido fuera del trabajo (art. 201); la afectada deber reclamar dentro del plazo de 60 das hbiles, contado desde el despido; k) durante el perodo de embarazo, la trabajadora que est ocupada habitualmente en trabajo considerados por la autoridad como perjudiciales para su salud, deber ser trasladada, sin reduccin de sus remuneraciones, a otro trabajo que no sea perjudicial para su estado; para estos efectos, se consideran perjudiciales los siguientes trabajos: 1) que obliguen a levantar, arrastrar o empujar grandes pesos; 2) que exijan un esfuerzo fsico, incluido el hecho de permanecer de pie largo tiempo; 3) trabajo nocturno; 4) horas extraordinarias, y 5) aquellos que la autoridad competente declare inconvenientes para el estado de gravidez.2 192 2 De acuerdo con el artculo 62 de la Ley N 18.768, publicada en el D.O. de 29 de diciembre de 1988, y a contar del 1 de julio de 1989, para los efectos del goce de subsidio de maternidad, las trabajadoras deben cumplir, el da primero del mes de la concepcin, certificada por un mdico o matrona, con los requisitos que la normativa vigente exige para dicho subsidio, esto es, estar afiliadas a un organismo previsional. La Ley N 18.867, publicada en el D.O. de 4 de diciembre de 1989, reemplaz este artculo 62, estableciendo que los subsidios por maternidad vuelven a regirse por el D.F.L. N 44, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, de 1978, que norma los subsidios por enfermedad del sector privado, y por las leyes Nos 18.418 y 18.469, sin exigir la afiliacin de la madre a un rgimen previsional a la fecha del embarazo. La misma ley establece que, en caso de adopcin plena, la trabajadora tiene derecho a un permiso durante la tramitacin del juicio hasta por 12 semanas con derecho a subsidio. Esos mismos beneficios se otorgan a tal madre, ya iniciada la adopcin, cuando el adoptado fuere menor de 1 ao y sufriere enfermedad grave. La Ley N 19.299 (D.O. 12/03/94) ha modificado el D.F.L. N 44 y la Ley N 18.867, en lo relativo a los subsidios maternales, estableci que: En todo caso, el monto diario de los subsidios del inciso primero del artculo 195, ambos del Cdigo del Trabajo, y del artculo 2 de la Ley N 18.867, no podr exceder del equivalente a las remuneraciones mensuales netas, subsidios o de ambos, devengados por las trabajadoras dependientes en los tres meses anteriores ms prximos al sptimo mes calendario que precede al del inicio de la licencia, dividido por noventa, aumentando en el 100% de la variacin experimentada por el Indice de Precios al Consumidor en el perodo comprendido por los siete meses anteriores al mes precedente al del inicio de la licencia, e incrementado en un 10%. Los tres meses a que se refiere el inciso anterior debern estar

comprendidos dentro de los seis meses inmediatamente anteriores al sptimo mes calendario que precede al mes de inicio de la licencia. Si dentro de dicho perodo slo se registraren uno o dos meses con remuneraciones y/o subsidios, para determinar el lmite del subsidio diario, se dividir por 40 60, respectivamente. Para los efectos del clculo de los subsidios a que se refieren el inciso primero del artculo 195 y el inciso segundo del artculo 196, ambos del Cdigo del Trabajo, se considerarn como un solo subsidio los originados en diferentes licencias mdicas otorgadas en forma continuada y sin interrupcin entre ellas. 3. PROTECCIN AL RECIN NACIDO. La ley se preocupa, adems, de que el fruto del alumbramiento goce tambin de medidas de proteccin en su primera edad, y para ello establece dos medidas de mucha importancia: licencia para la madre si estuviese enfermo grave y el establecimiento de salas cunas. Precepta el artculo 199 que toda mujer trabajadora tendr derecho a permiso y al subsidio de maternidad cuando la salud de su hijo menor de un ao requiera de su atencin en el hogar con motivo de enfermedad grave, circunstancia que deber ser acreditada mediante certificado mdico otorgado o ratificado por los servicios que tengan a su cargo la atencin mdica de los menores. Cabe sealar que en el caso de que ambos padres sean trabajadores, cualquiera de ellos, y a eleccin de la madre, podr gozar del permiso y subsidio referido. En todo caso, el padre gozar de ellos cuando la madre hubiere fallecido o l tuviere la tuicin del menor por sentencia judicial. Tambin tendr derecho a este permiso y subsidio la trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado un menor de edad inferior a un ao, respecto de quien se le haya otorgado judicialmente la tuicin o el cuidado personal como medida de proteccin. Este derecho se extender al cnyuge, en los mismos trminos sealados en el inciso anterior. Si estos beneficios fueren obtenidos en forma indebida, los trabajadores involucrados sern solidariamente responsables de la restitucin de las prestaciones pecuniarias percibidas, sin perjuicio de las sanciones penales que por este hecho les pudiere corresponder. 193 4. PROTECCIN AL MENOR DE HASTA SEIS MESES DE EDAD. El artculo 200, introducido por la Ley N 19.250, ha establecido una innovadora reforma, especificando que la trabajadora o el trabajador que tenga a su cuidado un menor de edad inferior a seis meses, por habrsele otorgado judicialmente la tuicin o el cuidado personal del menor como medida de proteccin, tendr derecho a permiso y subsidio hasta por doce meses. Deber acompaarse a la solicitud de permiso respectiva una declaracin jurada que acredite la tenencia del menor bajo su cuidado personal y un certificado del Tribunal que la haya otorgado. 193 5. PROTECCIN AL MENOR DE 18 AOS.

Mediante la ley N 19.505, publicada en el D.O. del 25/05/97, se incorpor en este acpite del Cdigo un nuevo artculo 199 bis, destinado a proteger la salud de un menor de 18 aos, cuando ste requiera la atencin personal de sus padres con motivo de un accidente grave o de una enfermedad terminal en su fase final o enfermedad grave, aguda y con probable riesgo de muerte. 193 En dichas circunstancias, segn lo prev el legislador, la madre trabajadora podr ausentarse de su trabajo por un nmero de horas que equivalgan hasta 10 jornadas ordinarias de trabajo al ao, las que ella sin necesidad de acuerdo con el empleador se encuentra facultada para distribuir ya sea en jornadas totales, parciales o bien una combinacin de ambas y que se considerarn como trabajadas para todos los efectos legales. Este tiempo no trabajado deber ser restituido por la trabajadora, ya sea mediante la imputacin que haga a su prximo descanso anual, o bien trabajando horas extras o de cualquier otra forma que convenga con su empleador, abriendo paso as a la autonoma de la voluntad en esta materia. Cabe hacer notar que la norma en comentario estableci un orden secuencial obligatorio tratndose de trabajadoras regidos por estatutos que contemplen la concesin de das administrativos (como es el caso del sector pblico), debiendo acudir primero la trabajadora a dichos das administrativos, luego al descanso anual o bien a das administrativos correspondientes al ao siguiente al uso del permiso o bien a horas extras. En caso de no ser posible aplicar ninguna de las frmulas anteriormente sealadas, el empleador queda facultado para descontar el tiempo equivalente al tiempo no trabajado de las remuneraciones mensuales del trabajador, a razn de una jornada completa por mes; si el contrato de la trabajadora cesare, el empleador podr hacer efectivo el descuento en forma ntegra. Para hacer uso de este permiso parental, la trabajadora deber acreditar la circunstancia del accidente o enfermedad respectiva, mediante certificado otorgado por el mdico que tenga a su cargo la atencin del menor afectado. Contempla la norma en anlisis adems una facultad especialsima a la trabajadora, cual es la de determinar que quien haga uso del aludido permiso sea el padre del menor, en el caso que ambos padres sean trabajadores dependientes; con todo, el citado permiso deber otorgarse al padre del menor cuando ste tenga la tuicin del menor por sentencia judicial, cuando la madre hubiere fallecido o bien ella estuviere imposibilitada de hacer uso del permiso por cualquier causa. Si faltaren ambos padres, el permiso podr utilizarlo la trabajadora o trabajador que acredite tener la tuicin o cuidado del menor afectado. 194 6. SALAS CUNAS. Segn el artculo 203, los empresas que ocupan 20 o ms trabajadoras de cualquier edad o estado civil debern tener salas anexas o independientes del local de trabajo, en donde las mujeres puedan dar alimento a sus hijos menores de 2 aos y dejarlos mientras estn en el trabajo.3 194

La Ley N 19.408 (D.O. 19/8/95) estableci similar obligacin para los centros o complejos comerciales administrados bajo una misma razn social o personalidad jurdica, cuyos establecimientos ocupen entre todos veinte o ms trabajadoras, debiendo soportar el correspondiente gasto en forma proporcional. A fin de cumplir estas finalidades el artculo 206 indica que las madres tendrn derecho a disponer, para dar alimento a sus hijos, de dos porciones de tiempo que en conjunto no excedan de una hora al da, las que se considerarn como trabajadas efectivamente para los efectos del pago del sueldo, sin que este derecho pueda ser renunciado. Las salas cunas deben reunir las condiciones de higiene y seguridad que determine el reglamento. 195 3 Mediante la letra a) del numeral 3 de la ley N 19.591 (D.O. 9.11.98) se determin que la cantidad de trabajadoras necesaria para dar origen al beneficio de la Sala Cuna deba contabilizarse en razn de la unidad Empresa y no del Establecimiento, como prescriba anteriormente el Cdigo; con ello se amplific notoriamente el margen de aplicacin de la proteccin en comentario. 7. SALA CUNA COMN. Como el mantenimiento de una sala cuna puede resultar muy gravoso para el empleador, quien es el que debe mantenerla, o a veces las mujeres madres son escasas y hay un escaso aprovechamiento integral de este beneficio, el artculo 203 agrega, en su inciso 3, que los establecimientos que deban cumplir con esta obligacin y que se encuentren en una misma rea geogrfica, podrn, previo informe favorable de la Junta Nacional de Jardines Infantiles, construir y mantener servicios comunes de salas cunas para la atencin de los nios de las trabajadoras de todos ellos. En tal caso, es el empleador quien escoge o elige la sala cuna comn, de haber varias en el rea, y se entender que cumple con su obligacin al respecto si paga integralmente los gastos de la sala cuna al establecimiento al cual la trabajadora lleve a sus hijos menores de 2 aos de edad. El permiso de que disfruta la madre para alimentar a sus hijos (ms apropiado hubiese sido emplear la voz amamantar), a que se refiere el artculo 206, dos porciones de tiempo que no excedan de una hora al da y que se consideran como trabajadas, debe ampliarse en el tiempo necesario ocupado por la madre en el viaje de ida y vuelta, y los pasajes, como el transporte de los menores, hasta y desde la sala cuna, son de cargo del empleador. 195 8. AUTORIDADES QUE INTERVIENEN EN LA MATERIA. Ya vimos el rol que cumplen en la materia la Direccin del Trabajo y la Junta Nacional de Jardines Infantiles. El artculo 207 encarga adems a esta ltima velar por el cumplimiento de las disposiciones del Ttulo II del Libro II y dice que cualquier persona puede denunciar ante ellas las infracciones de que tuviera conocimiento.

Por su parte, el artculo 204 agrega que cuando se trate de construir o transformar salas cunas, los empleadores deben someter previamente los planos a la aprobacin de la comisin tcnica del plan nacional de edificaciones escolares del Ministerio de Educacin Pblica. 195 9. MANTENIMIENTO. Es de cargo exclusivo del empleador, quien debe tener una persona competente a su cargo para que d atencin y cuidado 195 a los nios, la que debe estar en posesin preferentemente del certificado de auxiliar de enfermera otorgado por la autoridad competente. 196 10. PRESCRIPCIN DE LOS DERECHOS. Segn el inciso 3 del artculo 207, las acciones y derechos provenientes del mencionado Ttulo II se extinguirn en el trmino de 60 das contados desde la fecha de expiracin del perodo de un ao siguiente al parto (art. 201), lo que constituye una norma de excepcin a las generales que seala el artculo 480. 196 11. SANCIONES. Son de variada ndole y estn indicadas en el artculo 2208 del Cdigo. Pueden resumirse as: a) las infracciones a estas disposiciones se sancionan con multa de 14 a 70 U.T.M. a la fecha de cometerse la infraccin, multa que se duplica en caso de reincidencia; b) la misma sancin se aplica al empleador por cuya culpa las instituciones que deban pagar las prestaciones no lo pudieren hacer o que infrinjan las normas sobre no discriminacin relativas a la ausencia o existencia de embarazo; c) el empleador deber pagar el subsidio que por su culpa hayan dejado de percibir sus trabajadoras de las instituciones de previsin; d) los recursos provenientes de las multas deben ser traspasadas por el Fisco a la Junta Nacional de Jardines Infantiles, dentro de los 30 das siguientes al ingreso. 196 Jurisprudencia. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 25.558, de 24 de septiembre de 1987. Funcionaria que goza de fuero maternal, que pese a ello es despedida y luego reincorporada, tiene derecho a las remuneraciones por el perodo intermedio, pero debe devolver la indemnizacin por despido y subsidio de cesanta.

Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 29.980, de 13 de noviembre de 1987. Las mujeres contratadas a honorarios no invisten la calidad de funcionarias, y no tienen derecho a los beneficios de proteccin a la maternidad, que slo favorecen a las empleadas de planta y contrata. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.365/252, de 17 de noviembre de 1987. Los establecimientos que ocupen 20 o ms trabajadoras deben mantener salas cunas o bien pagar este servicio a quien lo preste, sin que puedan darse por cumplidas estas obligaciones entregando un subsidio a la madre trabajadora. Contralora General de la Repblica. Dictamen N 33.642, de 24 de diciembre de 1987. Para el cmputo del plazo de inamovilidad por maternidad no debe considerarse el permiso que por enfermedad grave del hijo menor de 1 ao se contempla dentro de su proteccin, porque dichos beneficios parten de distintos supuestos y sus causales son diferentes. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia en recurso de queja N 8.784, de 19 de enero de 1988. La exigencia de mantener sala cuna 196 rige para toda empresa que ocupe ms de 20 trabajadoras, sin importar que ellas laboren en recintos fsicos distintos. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.107, de 10 de febrero de 1988. La trabajadora que goza de fuero maternal que es indebidamente separada de sus funciones y posteriormente reintegrada, tiene derecho a remuneraciones por el tiempo que permaneci fuera del trabajo, con excepcin del perodo en que haya hecho uso de subsidio por incapacidad laboral. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 3.851, de 17 de mayo de 1988. Las trabajadoras independientes para tener derecho a subsidio por reposo de maternidad requieren un mnimo de 12 meses de afiliacin anteriores al mes en que se inicia la licencia y de 6 meses de cotizacin dentro de ese lapso. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.046/100, de 6 de junio de 1988. La subscripcin de un finiquito no obsta a la reincorporacin de la dependiente a cuyo contrato se ha puesto trmino ilegalmente, siempre que la trabajadora acredite que al momento de firmarlo ignoraba su estado. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.337/105, de 14 de junio de 1988. El empleador no est obligado a pagar los gastos de sala cuna a la trabajadora que tiene un hijo menor de 2 aos, pero se encuentra en uso de licencia maternal postnatal con motivo del nacimiento de un nuevo hijo, ya que tal beneficio slo corresponde a la madre que est prestando servicios. Superintendencia de Seguridad Social. Dictamen N 4.659, de 14 de junio de 1988. La licencia mdica otorgada por enfermedad del hijo menor de 1 ao que otorgue una ISAPRE, no est sujeta en su duracin al lmite de 7 das prorrogables hasta enterar 30 das, ya que dicha limitacin slo rige para las que otorguen el Servicio de Salud, segn la letrau e) del Reglamento de autorizacin de licencias mdicas. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 5.378, de 11 de julio de 1988. La licencia por enfermedad grave de hijo menor de 1 ao, aunque sea otorgada sin solucin de continuidad con licencia por maternidad ininterrumpida, debe considerarse como primera licencia y por lo tanto no procede el pago del subsidio previsional.

Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.183, de 1 de agosto de 1988. El artculo 18 del D.F.L. N 3, de 1981, del Ministerio de Salud, establece que durante el tiempo que la cotizante se encuentre en situacin de incapacidad laboral no puede desahuciar su contrato con la ISAPRE a que est afiliada y a sta corresponde, en consecuencia, pagarle el subsidio por reposo postnatal. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.198, de 1 de agosto de 1988. No procede la licencia prenatal cuando la benefi 197 ciada est en uso de un feriado colectivo y ella solamente debe otorgarse desde el trmino de ste. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 35.970, de 3 de octubre de 1988. A las empleadas que han sido designadas en comisin de servicio, el desempeo de tales funciones no puede alterar los derechos que les corresponden por proteccin a la maternidad. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.543/148, de 11 de octubre de 1988. Las docentes que desde el inicio del perodo de interrupcin de actividad escolar o durante el mismo han gozado del descanso de maternidad del artculo 181 del Cdigo, no tienen derecho a impetrar el beneficio del feriado anual en una poca distinta a la comprendida entre el trmino de un ao escolar y el comienzo del siguiente. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.061/102, de 3 de noviembre de 1988. Basta que la madre preste servicios en una empresa para tener derecho al beneficio de sala cuna, independientemente del lugar fsico donde desempee sus funciones. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.476/181, de 19 de diciembre de 1988. Si en la empresa laboran ms de 20 trabajadoras, el empleador est obligado a mantener en funcionamiento la sala cuna para el turno nocturno, aun cuando en l laboren normalmente 10 trabajadoras. Circular de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.106, de 22 de diciembre de 1988. Dos licencias que fueren iguales o inferiores a 10 das, otorgadas en forma continuada, no deben considerarse aisladamente para los efectos del artculo 14 del D.F.L. N 44, y la base de clculo de ellas debe mantenerse inalterable. El derecho a impetrar el subsidio del artculo 24 de la Ley N 18.469 debe contarse desde la fecha del trmino de la ltima licencia, que normalmente constituir la postnatal. Si la beneficiaria se cambia de entidad previsional mientras goza de licencia por maternidad, la primitiva debe seguir pagando el prenatal. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 10.733, de 26 de diciembre de 1988. Para los efectos de determinar la duracin de los subsidios por maternidad, las licencias, siempre que sean continuadas, no interrumpirn el goce de ellos, aun cuando se haya puesto trmino al contrato de trabajo, y por lo mismo la base de clculo de los subsidios debe permanecer inalterada. Para computar el plazo de prescripcin que establece el artculo 24 de la Ley N 18.469, en caso de licencias prenatales l debe contarse desde la fecha de la ltima licencia concedida, que es normalmente licencia postnatal. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 10.734, de 26 de diciembre de 1988. Los subsidios por maternidad deben mantenerse iguales cuando no hay solucin de continuidad entre ellos, y la trabajadora tiene derecho a ellos aun cuando se haya puesto trmino a su contrato; en

consecuencia, puede continuar en el goce de ellos mientras las licencias se otorguen en forma continua hasta el postnatal o su prrroga, 198 o el permiso por enfermedad grave del hijo menor de un ao, si correspondiere (artculo 15 D.F.L. N 44 de 1978). Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.264, de 29 de mayo de 1989. Para obtener el subsidio por licencia mdica pre y postnatal, segn el artculo 4 del D.F.L. N 44, de 1978, el requisito de tres meses de cotizaciones que l exige puede cumplirse en forma discontinua, bastando que los 90 das queden comprendidos dentro de los seis meses anteriores a la licencia mdica. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.738/132, de 6 de octubre de 1989. El trabajador varn a quien se le ha asignado en forma legal la tuicin de un hijo menor de 2 aos, tiene derecho al beneficio de sala cuna que otorga el artculo 188 del Cdigo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 2.506, de 15 de marzo de 1990. Las beneficiarias que tuvieren derecho a subsidio maternal por cumplir con los requisitos generales exigidos para ello, tienen derecho al subsidio diario mnimo que establece el artculo 17 del D.F.L. N 44 de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, aun cuando no cuenten con remuneraciones ni cotizaciones en el perodo de clculo del mismo que fija el artculo 62 de la Ley N 18.768, modificado por el artculo 1 de la Ley N 18.867. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.486/171, de 19 de octubre de 1990. a) El alcance del vocablo dar alimento, utilizado en los artculos 188 y 191 del Cdigo del Trabajo no se limita al amamantamiento y la leche materna. b) El tiempo otorgado por el artculo 191 del Cdigo del Trabajo a la madre trabajadora para dar alimento a su hijo slo rigen cuando ste se encuentre en sala cuna. c) La ampliacin del permiso a que se refiere el artculo 191 del Cdigo del Trabajo es una situacin de hecho, no siendo de decisin unilateral del empleador ni estando tampoco entregada al acuerdo de las partes. d) La madre trabajadora tiene derecho a exigir el tiempo de permiso del artculo 191 del Cdigo del Trabajo hasta que su hijo cumpla dos aos. 199 CAPTULO XXII. SEGURO SOCIAL POR ACCIDENTES DEL TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES. NORMAS GENERALES. 1. RESPONSABILIDADES POR LOS ACCIDENTES DEL TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES. Desde muy antiguo y sobre todo cuando comienza la poca del trabajo industrial, con la aplicacin del vapor a las actividades industriales, empiezan a aumentar los accidentes del trabajo, que son aquellos hechos repentinos y generalmente violentos que producen la incapacidad temporal o permanente del trabajo y a veces su muerte. Nuestra legislacin desde muy temprano se preocup de esta materia, y es as que la primera ley es la N 3.170, de 30 de septiembre de 1916. En seguida se reemplaz por la Ley N 4.055, de 8 de septiembre de 1924, incorporada posteriormente al Cdigo del Trabajo de 1931, donde figuraba

como Ttulo II del Libro II, hasta que fue derogado por el artculo 90 de la Ley N 16.744, sobre Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, de 1 de febrero de 1968, que, con algunas modificaciones, se mantiene vigente hasta hoy. En la segunda parte de esta obra, dedicada a la seguridad social, se analizar en detalle esta materia, indicando las diversas teoras que han ido guiando al legislador en su quehacer renovador y realista, hasta llegar a establecer el seguro obligatorio para proteger a sus trabajadores cuando ocurre un infortunio en su actividad, de tal manera que acaecido el siniestro o hecho determinante de su incapacidad o muerte, l o su familia disfruten de los beneficios consiguientes. 200 2. DEL SEGURO SOCIAL CONTRA RIESGOS DE ACCIDENTES DEL TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES. El actual Cdigo se preocupa de esta materia en el Ttulo III de su Libro II, el que solo en tres artculos, 209, 210 y 211, da las normas generales sobre ella. El artculo 209 empieza por establecer que el empleador es responsable de las obligaciones de afiliacin y cotizacin que se originan del seguro social obligatorio contra tales riesgos, conforme a la Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968. 200 Agrega en seguida que el dueo de la obra, empresa o faena es subsidiariamente responsable de las obligaciones que en materia de afiliacin y cotizacin afecten a los contratistas en relacin con las obligaciones del subcontratista, o sea, que hay un responsable directo y un subsidiario en cuanto a que los riesgos estn asegurados. Por su parte, el artculo 210 hace presente que las empresas a que se refiere la Ley N 16.744 estn obligadas a adoptar y mantener las medidas de seguridad e higiene que impone esta ley. Finalmente, el artculo 211 seala que este seguro se financia con una cotizacin bsica general y una cotizacin adicional diferenciada en funcin de la actividad y riesgo de la empresa, ambas de cargo del empleador, y con el producto de las multas que apliquen los organismos administradores, las utilidades o rentas que produzcan la inversin de los fondos de reserva y con aquella cantidad que estos organismos obtengan por el ejercicio del derecho de repetir contra el empleador. La cotizacin bsica general es del 0,90% de las remuneraciones imponibles, y la adicional diferenciada, determinada por el Presidente de la Repblica, no puede exceder de un 3,4% de las remuneraciones imponibles. 201 CAPTULO XXIII. DE LA TERMINACIN DEL CONTRATO. NORMAS GENERALES. 1. UN POCO DE HISTORIA. El Cdigo del Trabajo de 1931, desde su vigencia y hasta la dictacin de la Ley N 16.455, de 6 de abril de 1966, distingua tres categoras de causales: a) desahucio a voluntad de una de las partes; b)

causales de caducidad del contrato, y c) otras causales en que no exista voluntad o culpa de las partes. El desahucio consista en el aviso que una de las partes poda dar a la otra de su voluntad de poner trmino al contrato, que tambin poda traducirse en el pago de la remuneracin por un perodo determinado. Las causales de caducidad se las define como ciertas circunstancias contempladas en la ley que, por el solo hecho de ocurrir, llevan como consecuencia a la extincin anticipada del contrato, pudiendo o no dar lugar a indemnizacin. Finalmente, las causales ajenas a la voluntad o culpa de las partes estaban constituidas por la conclusin del trabajo o servicio que fueron origen al contrato y la expiracin del plazo, ya que se consideraba que si bien eran estipulaciones convenidas y por tanto conocidas de las partes, stas ignoraban su ocurrencia prevista en el primer caso, y en el segundo exista la posibilidad de la renovacin expresa o tcita del mismo. 202 2. SITUACIN CON LA LEY DE INAMOVILIDAD. La Ley N 16.455, recin citada y que haba sido precedida por dos ensayos anteriores, Leyes Nos 16.250 y 16.270, vino a establecer la inamovilidad, estabilidad o seguridad relativa en el empleo, que de todas esas maneras se le llama, si bien al promulgarse se hizo con el ttulo de Normas para la terminacin del contrato de trabajo. Dicha ley suprimi el desahucio como causal de terminacin del contrato y seal causales de terminacin del vnculo laboral, entre las que comprendi aquellas que sealamos como ajenas a las partes conclusin del trabajo y vencimiento del plazo, que pasaron a ser unas mismas para empleados y obreros, a quienes en su artculo 12 ya llam con la sola calidad de trabajadores. 202 3. SITUACIN DENTRO DEL DECRETO LEY N 2.200. Desgraciadamente las normas que daba el legislador sobre esta materia no son del todo claras e incluso llegan en algunos casos a la confusin y hasta contradiccin. Hay tambin cierto divorcio entre el derecho que se estableca y la doctrina ms o menos uniforme que exista al respecto. Recordemos ante todo que, de acuerdo con el artculo 4 transitorio, la duracin y la terminacin de los contratos de trabajo celebrados con anterioridad a la vigencia del nuevo texto 15 de junio de 1978 se sujetaran a las reglas establecidas en la Ley N 16.455 y sus modificaciones, por lo que en esos casos se segua aplicando a ellos dicha ley. 203 4. CDIGO DEL TRABAJO DE 1987 (Ley N 18.620).

Dentro del Ttulo V del Libro I del nuevo Cdigo se dedicaban a estas materias los artculos 155 a 165. El primero de ellos parece haber querido agrupar a las causales, cualquiera que sea su naturaleza, pero que no alcanzan a ser de caducidad, y decimos as porque en la letra g), que es la ltima, seala la caducidad en los casos de los artculos 156 y 157, que repiten y amplan las que como tales seala la Ley N 16.455. Expliquemos nuestra posicin. Hay dos de estas causales, letras a) y f), que no son otra cosa que expresin de voluntad de las partes. La primera se refiere al mutuo acuerdo y la segunda al desahucio escrito que una parte puede dar a la otra con 30 das de anticipacin o el pago de la remuneracin equivalente. Es indudable que estas causales son ntida expresin de voluntad y como tales debe considerrselas, sin que tampoco pueda confundrselas con otras que no son de caducidad y que la doctrina agrupa con la denominacin de ajenas a la voluntad de las partes, cuales seran, dentro de la enumeracin del artculo 155, las letras b), vencimiento del plazo; c) conclusin del trabajo o servicio; d), muerte del trabajador, y e), caso fortuito o fuerza mayor. Finalmente, el ltimo grupo de causales estaba constituido por la letra g), que se refiere en forma expresa a las causales de caducidad que el decreto ley seala especial y separadamente en los artculos 156 y 157. Trataremos por separado estos tres grupos. 203 5. TERMINACIN VOLUNTARIA DEL CONTRATO. La letra a) del artculo 155 consagraba la primera: mutuo acuerdo de las partes, o sea, la rescisin del contrato, lo que no necesita mayor explicacin por razones obvias. La segunda causal, que tambin es expresin de voluntad, si bien de uno solo de los contratantes, la sealaba la letra f): el desahucio. Respecto de la primera causal la ley no sealaba requisitos ni procedimiento y debe entenderse que bastar con un finiquito firmado por las partes; como asimismo que ella no dar lugar a indemnizacin legal, salvo lo que puedan acordar las partes. En cuanto al desahucio de una de las partes, se indicaba que deba darse aviso por escrito, con 30 das de anticipacin, y enviarse copia de l a la Inspeccin del Trabajo. 203 No obstante, la misma letra prevea que no se requerira tal aviso anticipado cuando el empleador pagare al trabajador una indemnizacin en dinero efectivo equivalente a la ltima remuneracin mensual devengada. Llama la atencin en esta disposicin que esta alternativa pago en vez de aviso slo se contemplaba en favor del empleador y que la indemnizacin en este caso deba pagarse en dinero efectivo y no por otro medio, aun cuando el artculo 53 autorizaba, a peticin del trabajador, que las remuneraciones le puedan ser pagadas en cheque o vale vista bancario a su nombre.

Como una garanta para el trabajador, el inciso 2 del artculo 155 agrega que el desahucio dado por ste no tendr validez si su firma no fuere avalada por la del presidente del sindicato o delegado del personal, en su caso, o no fuere ratificada por el trabajador ante el respectivo Inspector del Trabajo. La misma norma se aplicar a los finiquitos, termina expresando la disposicin. 204 6. TERMINACIN POR CAUSALES AJENAS A LA VOLUNTAD. Ya dijimos que son causales distintas de las que son simple expresin de voluntad y tambin distintas de las de caducidad. La primera de ellas, letra b), vencimiento del plazo convenido, es indudable que en su nacimiento, al estipularse dicho plazo, se expres la voluntad de las partes, y en el nimo de ellas debe haber quedado la conviccin del trmino futuro y ms o menos prximo del contrato, ya que no puede pactarse por ms de 2 aos. Con todo, agrega la misma disposicin, por el hecho de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del empleador despus de expirado el plazo, lo transforma en contrato de duracin indefinida. En la segunda causal, c) conclusin del trabajo o servicio que dio origen al contrato, tambin las partes saben con anticipacin que al acaecer esa circunstancia acarrear el trmino del contrato, y al igual que en la causal anterior, podemos decir que si bien all puede exigir prrroga y transformarse el contrato en de tiempo indefinido, algo parecido ocurre aqu, porque la conclusin del trabajo salvo el espordico o de temporada queda entregada al tiempo y a otras circunstancias que la mayor parte de las veces no dependen ni de la voluntad ni intencin de los contratantes. Las otras dos causales que incluimos en este grupo: d) muerte del trabajador y e) caso fortuito o fuerza mayor, tambin son ajenas a la voluntad de las partes y no alcanzan a la categora de la caducidad, que por lo general tienden a sancionar o castigar alguna actitud perjudicial o delictual de ellas. 204 7. TERMINACIN POR CAUSALES DE CADUCIDAD. El Cdigo del Trabajo contena desde antiguo normas sobre causales de caducidad, consideradas separadamente para obreros y empleados, segn el distingo clsico que entre ellos tambin haca. 204 Cuando el 6 de abril de 1966 se dict la Ley N 16.455, sobre Estabilidad en el Empleo, las causales de caducidad se reemplazaron por las indicadas en la ley, que en gran parte repiti los conceptos anteriores y los ampli. Posteriores modificaciones hechas por decretos leyes agregaron nuevas causales a las existentes.

Es preciso aqu sealar cules fueron los alcances de la Ley N 16.455 y analizarlos en especial con relacin al desahucio del contrato. En pginas anteriores hemos dicho que el desahucio como expresin de voluntad para poner trmino al contrato exista desde un principio en el Cdigo del Trabajo, pero que cuando se dict la Ley N 16.455 desapareci como institucin. La intencin del legislador fue la de terminar con el desahucio como causal normal de la terminacin del contrato, asegurando al trabajador su empleo durante su vida til a la empresa, a menos de ocurrir algunas de las causales de caducidad, y slo se reserv para poner trmino a los empleos de la confianza del empleador. En el nuevo Cdigo, como se ha visto, resurgi el desahucio como causal normal de la terminacin del contrato, y si bien se mantuvieron las causales de caducidad, es indudable que el trabajador ya no cuenta con la seguridad relativa del empleo que antes tena. Es cierto que la Ley N 16.455 nunca dio estabilidad o seguridad absoluta en el empleo o una inamovilidad, ni tampoco pudo decirse con ella que el trabajador haba pasado a ser propietario del empleo. La doctrina sostiene que en cuanto a la estabilidad, ella es absoluta cuando impide el despido del trabajador, y si l llega a producirse, procede siempre su reintegro al trabajo; pero que cuando el empleador puede optar por compensarle con una indemnizacin en dinero, la estabilidad o seguridad pasa a ser relativa. Seala asimismo la doctrina, que ahora tambin es casi universal el concepto de estabilidad relativa combinado con un buen rgimen de seguridad social, que ponga a salvo al asalariado cesante de las trgicas consecuencias de una cesanta prolongada, mediante la utilizacin del recurso del seguro obligatorio de desempleo. Es indudable que cuando el riesgo del pago de la indemnizacin recae sobre una institucin de previsin social y no debe soportarla directamente el empleador, las ventajas son enormes para el prestador de servicios, sobre todo en cuanto a la seguridad del pago, ya que no quedar sujeto a una posible y larga discusin. (El trmino seguridad social se us por primera vez en el lenguaje legislativo segn el profesor don Hctor Escrbar Mandiola cuando el Presidente de los Estados Unidos someti al Congreso el proyecto que haba de ser la Ley de Seguridad Social de 1935 y que tena por principal objeto combatir la desocupacin). Al referirse a la seguridad en el empleo, el profesor Escrbar, en un seminario realizado en la Escuela de Derecho de la Universidad de Chile a raz de la dictacin de la Ley N 16.455, dijo las siguientes palabras magistrales: Por cierto que hay diversos medios de obtener la seguridad en 205 el empleo, medios todos los cuales ojal se conjugaran, operaran conjuntamente, para la realizacin del objetivo comn: medios econmicos en primer lugar, el impulso al desarrollo de la economa, sobre la base de la planificacin, de la industrializacin, de la diversificacin y de la integracin de la economa nacional; medios de poltica social, la formacin y la educacin profesional y la orientacin profesional, hacen al trabajador menos vulnerable al riesgo de desempleo. La

reeducacin profesional suele ser requisito para el empleo, especialmente cuando la desocupacin tiene su origen en cambios estructurales o tecnolgicos. El establecimiento de los servicios de empleo o colocacin que tienen por objeto coordinar tcnicamente la oferta del empleo y de la mano de obra, medios de seguridad social, de los cuales el ms tpico es el seguro de desempleo, cuyas prestaciones, auxilios o subsidios hacen menos imperioso el desembolso directo del empleador; medios, por fin, de carcter jurdico, que consisten en dar normas de regulacin de la terminacin de la relacin laboral, especialmente cuando sta se produce a iniciativa del empleador o del empresario, como lo hace entre nosotros la Ley N 16.455. Si se meditan los conceptos sobre la seguridad social y los fines perseguidos por ella, no cabe duda de que al reponer el desahucio como causal de trmino del contrato y al dejar siempre de cargo del empleador el posible pago de la indemnizacin al no respetar la estabilidad relativa en el empleo que le daba la Ley N 16.455, es indudable que con ello se ha debilitado esa estabilidad, que pasa no slo a ser relativa sino precaria y est muy lejos de la absoluta, que incluso se llega a decir da la propiedad sobre el empleo, que fue el objetivo primero que se tuvo en cuenta al iniciar el estudio de la Ley N 16.455. El ilustre ex rector de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico y profesor de ella en las ctedras de Derecho Constitucional y del Trabajo, don Mario de la Cueva, afirma que tal vez la mayor preocupacin del trabajador sea el tener seguridad en su empleo, y curiosamente cita una frase de una obra del autor Luigi Pirandello que vio representar al Teatro Experimental aqu en Santiago en 1961, Seis personajes en busca de autor, en que uno de ellos emplea la siguiente frase: Vivir sin temor es el destino del hombre, que, segn el maestro, refleja con mucha propiedad la incertidumbre del asalariado actual y cul es el porvenir que busca para el futuro.1 Documentos histricos de carcter internacional que pueden citarse como precursores del establecimiento de la estabilidad en el empleo son la Declaracin Universal de Derechos Humanos, Pars, 10 de diciembre de 1948, y la Carta Americana de Garantas Sociales (Carta Constitutiva de la O.E.A., Bogot, mayo de 1948). 206 Asimismo, en el campo propiamente laboral, y como antecedente inmediato de la incorporacin de la estabilidad en el empleo a las legislaciones de varios pases, puede citarse la Recomendacin N 119, acordada en la 47 Conferencia del Trabajo de la O.I.T., celebrada en 1963, que establece: Slo puede darse por terminada la relacin laboral por iniciativa del empleador en caso que existan razones relacionadas con la capacidad o conducta del trabajo o basadas en las necesidades del funcionamiento de la empresa. Segn el artculo 156 del Cdigo, el contrato de trabajo expiraba de inmediato y sin derecho a indemnizacin alguna cuando el empleador le pona trmino fundado en que el trabajador haba incurrido en alguna de las causales que se indican a continuacin: 1) falta de probidad, vas de hecho, injurias o conducta inmoral grave debidamente comprobadas; 2) negociaciones que el trabajador ejecute dentro del giro del negocio y que hubieran sido prohibidas por escrito en el respectivo contrato por el empleador; 3) no concurrencia del trabajador a sus labores sin causa justificada, durante dos das seguidos, dos lunes en el mes o un total de tres das durante igual perodo de tiempo; asimismo, la falta injustificada o sin aviso previo de parte del trabajador que tuviera a su cargo una actividad, faena o mquina cuyo abandono o paralizacin signifique una perturbacin grave en la marcha de la obra; 4) abandono del trabajo por parte del trabajador, entendindose por tal: a) la salida intempestiva e injustificada del trabajador del sitio de la faena y

durante las horas de trabajo, sin permiso del empleador o de quien lo represente, y b) la negativa a trabajar sin causa justificada en las faenas convenidas en el contrato, y 5) incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato. Dentro de la legislacin social se define la caducidad como ciertas causales contempladas en la ley que, por el solo hecho de operar, llevan como sancin la extincin anticipada de la relacin laboral, pudiendo dar lugar a indemnizaciones en favor del perjudicado. El artculo 157 enumeraba un segundo grupo de causales de caducidad al decir que el contrato expiraba por: 1) comisin de actos ilcitos que impidan al trabajador concurrir a su trabajo o cumplir con sus obligaciones laborales; 2) atentado contra los bienes situados en las empresas; 3) comisin de actos que produzcan la destruccin de materiales, instrumentos o productos de trabajo o mercaderas, o disminuyan su valor o causen su deterioro; 4) direccin o participacin nociva en la interrupcin o paralizacin ilegales de actividades, totales o parciales, en las empresas o en los lugares de trabajo, o en la retencin indebida de personas o bienes; 5) incitacin a destruir, inutilizar o interrumpir instalaciones pblicas o privadas, o la participacin en hechos que las daen, y 6) comisin de un delito establecido en la Ley N 12.927, sobre Seguridad del Estado, o en la Ley N 17.798, sobre Control de Armas, y sus modificaciones. Si fueran invocadas las causales de los artculos 156 157, el empleador debera dar aviso por escrito a la Inspeccin del Trabajo dentro de tercero da hbil contado desde la separacin del trabajador, en los casos 207 del artculo 156, o en que incurri en la causal, en los casos del artculo 157, y en estos ltimos, adems, a la autoridad respectiva, para que sta adoptara las medidas y efectuara la denuncia que fuere procedente. 208 1 Desde hace un tiempo se han estado analizando una serie de anteproyectos de Ley destinados a establecer en Chile un Seguro de Desempleo; el ms reciente corresponde al enviado al Parlamento con fecha 25 de abril del ao 2000, bajo la denominacin de Seguro de Cesanta. 8. OTRAS OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR. Agregaba el artculo 158 que cuando el empleador pusiere trmino al contrato por las causales previstas en las letra c) y e) del artculo 155 conclusin del trabajo y caso fortuito o por las de los artculos 156 y 157 de caducidad, debera, adems, comunicarlo por escrito al trabajador, personalmente o por carta certificada enviada al domicilio sealado en el contrato, expresando la causal invocada y los hechos en que se funda; y en estos mismos casos y en el de la causal f) del artculo 155 desahucio debera informar por escrito al trabajador del estado en que se encontraren sus imposiciones previsionales, sin que la falta o falsedad de la informacin afecte a la validez de la terminacin del contrato, hacindolo acreedor, s, a la multa del artculo 451, una a diez U.T.M. 208

9. INDEMNIZACIN POR AOS DE SERVICIOS CONTRACTUAL O COMO SANCIN LEGAL. Desaparecido el beneficio de indemnizacin por aos de servicios previsional, que era tan estimado por los trabajadores, stos empezaron una lucha parlamentaria para conseguir, siquiera en parte, su restablecimiento. Es as como al dictarse la Ley N 16.455, de 6 de abril de 1966, que de paso elimin la diferencia entre empleados y obreros y los llam simplemente trabajadores, se suprimi en general el derecho a desahuciar el contrato de trabajo y se estableci que ste poda terminar por voluntad de las partes o al incurrir una de ellas, o ambas, en causal de caducidad. La propia ley dispuso como sancin por aplicacin indebida de alguna causal de caducidad el pago de la indemnizacin por aos de servicios en la proporcin de un mes de sueldo por ao servido. Andando el tiempo se dict el Decreto Ley N 2.200, el 15 de junio de 1978, que restableci el derecho de las partes para poner trmino al contrato por el aviso llamado desahucio o el pago de un mes de renta. Adems, y juntamente con ello, restableci el pago de la indemnizacin por aos servidos, sea debida al desahucio o a mala aplicacin de una causal de caducidad (arts. 155, 156 y 157). Leyes posteriores, como la N 18.018, de 14 de agosto de 1981, y la N 18.372, de 17 de diciembre de 1981, han mantenido el pago de la indemnizacin por aos servidos frente al despido del personal o a la indebida aplicacin de una causal de caducidad, variando nicamente las bases de clculo de este beneficio y fijndole un mximo de 150 das de remuneracin, considerando los aos o fraccin superior a 6 meses, la primera, y de 30 por ao la segunda, sin tope. La exposicin anterior refleja la lucha de los trabajadores para obtener y recuperar este beneficio ante el fracaso del espritu de la Ley N 16.455, que pretendi dar a los trabajadores estabilidad absoluta en el empleo, y al obtener solamente una estabilidad relativa, trataron y consi 208 guieron, a travs de las diversas leyes citadas, el pago de la indemnizacin por aos servidos para paliar los efectos de una cesanta que a veces tampoco les daba derecho a jubilar. El nuevo Cdigo devolvi a los trabajadores el derecho a cobrar una indemnizacin de un mes por ao servido o fraccin superior a 6 meses (art. 159), con un lmite mximo de 150 das de remuneracin. 209 10. PROCEDENCIA DE LA INDEMNIZACIN. El artculo 1592 deca que si el contrato hubiere estado vigente un ao o ms y el empleador le pusiere trmino en conformidad a la letra f) del artculo 55 desahucio, debera pagar al trabajador, a la terminacin, la indemnizacin por aos servidos convenida entre ellos, siempre que sta fuere superior a 30 das de la remuneracin devengada por cada ao servido o fraccin superior a 6 meses, prestados continuamente al mismo empleador y aqu se vuelve al lmite sealado por las Leyes Nos 18.018 y 18.372, siempre que no exceda de 150 das de remuneracin, o sea, equivalente a 5 aos de servicios.

Agregaba el artculo 162 que el trabajador que artculos 155, 156 y 157 haba sido aplicada en reclamar la indemnizacin correspondiente, para dentro de 30 das hbiles a fin de que ordenare desahuciado.

estimare que cualquiera de las causales de los forma indebida o injustificada, tena derecho a lo cual debera concurrir al juzgado respectivo pagarle la indemnizacin como si hubiese sido

Asimismo, si fuera el empleador el que incurriere en causales de caducidad, el trabajador poda poner trmino al contrato y recurrir al juzgado en el mismo plazo, para que ste ordenara el pago de la indemnizacin ya sealada, y el trabajador debera dar los avisos correspondientes a la Inspeccin del Trabajo y a la autoridad respectiva. Por ltimo, el artculo 163 estatua lo que deba entenderse por ltima remuneracin mensual y deca que era la cantidad que estuviere percibiendo el trabajador por la prestacin de sus servicios al momento de terminar el contrario, incluyendo las regalas o especies avaluadas en dinero, con exclusin de la asignacin familiar legal, de movilizacin, pagos por sobretiempo y beneficios o asignaciones que se otorguen en forma espordica o por una sola vez al ao, tales como gratificaciones y aguinaldos de Navidad. Si la remuneracin era variable, se tomaba el promedio de los tres ltimos meses. 209 2 La Ley N 19.010, de 29 de noviembre de 1990, modific estas normas al derogar el Ttulo V del Libro I del Cdigo y artculo 5 transitorio de la Ley N 18.620; su contenido ha sido incorporado como Ttulo V del Libro II del actual texto del Cdigo del Trabajo fijado por el DFL N 1, de 1994. Ver prrafos 17 y sgtes. 11. ACTUACIN DE LAS PARTES EN EL RECLAMO. Si el tribunal rechazaba el reclamo del trabajador, deba entenderse que el contrato terminaba por desahucio de ste (art. 162). Si, por el contrario, fuere el empleador el que invocare maliciosamente la causal 1 del artculo 156 falta de probidad, vas de hecho o con 209 ducta inmoral grave o cualquiera del artculo 157, deba indemnizar los perjuicios al trabajador y el monto de la indemnizacin sera evaluado incidentalmente por el tribunal y ella sera compatible con el desahucio y la indemnizacin por aos servidos. 210 12. PAGO E INCOMPATIBILIDAD. El artculo 159 deca que la indemnizacin por aos servidos sera compatible con el pago de desahucio; sin embargo, la negaba en caso del trabajador de casa particular, salvo la excepcin que hemos visto en el nmero anterior.

El artculo 161 agregaba que la indemnizacin por aos de servicios sera en lo dems incompatible con toda otra que pudiera corresponder al trabajador por trmino del contrato o por aos servidos y a cuyo pago deba concurrir el empleador en todo o en parte, salvo con las indemnizaciones que provenan de organismos previsionales. 210 13. REAJUSTE DE LA INDEMNIZACIN. Dispona el artculo 164 que las indemnizaciones se reajustaran conforme al Indice de Precios al Consumidor que determinar el Instituto Nacional de Estadsticas, entre el mes anterior a aquel en que se pona trmino al contrato y aquel que anteceda al mes en que se efectuaba el pago. Aada que desde el trmino del contrato, la indemnizacin as reajustada devengara tambin el mximo inters permitido para operaciones reajustables. 210 14. SITUACIN PROCESAL. Agregaba el artculo 164 que si la indemnizacin era declarada por sentencia a firme, el empleador deba pagar, adems, una multa a beneficio fiscal equivalente al 20% del total de la indemnizacin previamente reajustada y aumentada con sus intereses si en la misma sentencia se declaraba que el despido era arbitrario. Con todo, deca el inciso final que antes de la contestacin de la demanda, el empleador poda enervar la accin, consignando a la orden del tribunal el monto de la indemnizacin reclamada ms un 5%, con los respectivos reajustes, para cuyo efecto la fecha de pago sera la de la consignacin. 210 15. FUERO. El artculo 165 del Cdigo trataba del fuero legal (dirigentes sindicales, delegado del personal, trabajadores en conflicto colectivo, mujer que hace uso del permiso maternal, trabajador acogido a medicina preventiva), y deca que el empleador no poda poner trmino al contrato sino con autorizacin previa del juez competente, la que ste podra conceder en los casos de las letras b) y c) del artculo 155 vencimiento del plazo y conclusin del trabajo y del artculo 156 caducidad, sin perjuicio de que el magistrado en forma excepcional y fundadamente pudiera autorizar la separacin provisional del trabajador, sin o con derecho a remuneracin. No obstante, respecto de las causales del artculo 157, no regira este fuero. Finalmente, si por sentencia firme se determinaba que el trabajador sujeto a fuero no haba incurrido en causal de terminacin o caducidad 210

del contrato, la medida que se hubiere adoptado en su contra no produca efecto alguno. 211 16. FACILIDADES PARA EL PAGO DE LA INDEMNIZACIN CONVENCIONAL O LEGAL. Como el pago de la indemnizacin poda resultar muy gravoso para el empleador, sobre todo si se ha convenido una suma superior a la resultante de multiplicar 30 das por 5, que da en caso de no haber convenio, ya que generalmente se pacta mes por ao sin lmite, el legislador estableca en el artculo 160 que tanto la indemnizacin convencional como la legal podan ser pagadas anticipadamente al trabajador, de comn acuerdo con ste. Con todo, se agregaba, el pago no podra exceder, en cada ao, de un monto equivalente a 15 das de la remuneracin mensual devengada en la poca que se efectuara, y debera hacerse de una vez en la respectiva anualidad. Aada en su inciso 2 que las sumas pagadas anticipadamente por concepto de esta indemnizacin no estaran sujetas a restitucin, cualquiera que fuere la causa por la que terminaba el contrato. Adems, en su inciso final dispona que si se hubiera pagado anticipadamente dicha indemnizacin, al trmino del contrato se calculara la diferencia que pudiere existir, y si ella favoreca al trabajador, se le pagara de acuerdo al valor de la ltima remuneracin vigente a la fecha de terminacin del contrato. 211 17. SITUACIN ACTUAL. Hemos visto en pginas anteriores las diversas etapas por las que ha atravesado la institucin de la terminacin del contrato, especialmente en cuanto dice relacin con el desahucio, a saber: 1.u Amplio derecho a desahuciar el contrato por cualquiera de las partes dentro del Cdigo del Trabajo de 1931; 2. Supresin del desahucio patronal salvo respecto del personal de confianza con la Ley N 16.445; 3. Reposicin de la facultad de desahuciar en el rgimen del D.L. N 2.200, pagando una indemnizacin por aos servidos de acuerdo a los lmites dados por el legislador; 4. Mantenimiento del derecho a desahuciar el empleador, pagando la indemnizacin por aos servidos, siempre que fuere superior a la legal, o bien est regulada de acuerdo con la antigedad del trabajador, segn su ingreso a la empresa anterior o posterior al 14 de agosto de 1981, en conformidad a lo dispuesto en el nuevo Cdigo del Trabajo contenido en la Ley N 18.620; y 5. Restriccin del derecho a desahucio a cargos de confianza, en trminos parecidos a los sealados por la Ley N 16.455, pero mejorando el monto de la indemnizacin por aos servidos, extendiendo este beneficio a los trabajadores de casa particular, que antes no lo tenan, y creando una indemnizacin por trmino del contrato a todo evento, con el respaldo de una cotizacin patronal en una A.F.P., que consagra la Ley N 19.010, de 29 de noviembre de 1990, hoy Ttulo V del Libro II del Cdigo del Trabajo. Ya hemos dicho, y en forma reiterada, que tanto la doctrina como los convenios y recomendaciones de la O.I.T. sostienen que existen dos tipos de inamovilidad: la absoluta, que impide separar al trabajador y que en 211

caso de producirse esta circunstancia obliga al empleador a reponerlo en su puesto, y la relativa, que en caso de desahucio o mala aplicacin de una causal de inamovilidad, obliga opcionalmente al empleador al pago de una indemnizacin regulada. Con la dictacin de la nueva ley estamos frente a cul de las dos inamovilidades? En el Cdigo del Trabajo actual no existe inamovilidad absoluta, y si bien existe una relativa, est fuertemente modificada en cuanto a que slo se puede aplicar a trabajadores de confianza o trmino de contrato por necesidades de la empresa, y que la indemnizacin a que da derecho se ha ampliado en su monto y permite, adems, pactarla en ciertos casos a todo evento, o sea, cualquiera sea el motivo de terminacin. A su vez, para asegurar el pago de ella se establece una especie de seguro, que no alcanza a tener el carcter de social, pues slo es de cargo del empleador y que se financia con una imposicin a una A.F.P. Desde el 11 de noviembre de 1925, los empleados particulares gozaban, por el D.S. N 857, del beneficio de indemnizacin por aos servidos, posteriormente incorporado como artculo 169 del Cdigo de 1931 y modificado sucesivamente por las Leyes Nos 6.527 y 10.475, que primeramente era pagado por el empleador, despus financiado por una imposicin del 8,33% en la EMPART, de cargo del mismo y posteriormente incorporado al fondo de jubilacin. Los obreros gozaron de similar beneficio por el D.F.L. N 243, de 3 de agosto de 1953, pagado por el Servicio de Seguro Social y financiado con una cotizacin patronal (8,33 4,165%). Vimos ya que al dictarse el D.L. N 2.200 y la Ley N 18.620, al producirse el desahucio patronal renace para el trabajador el beneficio de indemnizacin por aos servidos, por lo que hemos calificado dicha leyes como de estabilidad relativa del empleo. Hoy, frente a lo dispuesto en la nueva Ley N 19.010, que restringe el desahucio al personal de confianza o despedido por necesidades de la empresa y aumenta de 150 das a 330 de remuneracin, nos encontramos, sin duda, con un progreso que beneficia al trabajador desahuciado voluntariamente por el empleador o despedido sin causa o que no haya incurrido en causal de caducidad. Es indudable que la nueva ley no ha variado la inamovilidad relativa, pero s ha restringido el desahucio a un menor nmero de trabajadores, a la vez que ha aumentado el monto de la indemnizacin y creado una figura nueva, como es el pago de ella a todo evento. Esto demuestra, como ya lo apuntamos, la lucha de los trabajadores para obtener el pago de indemnizacin total mes por ao y que su financiamiento sea de cargo patronal, como se especifica en la indemnizacin a todo evento. Frente a esta mutacin y al no ser inamovilidad absoluta ni tampoco relativa pura, pero s una variable de ella, nosotros nos atrevemos a llamarla precaria o cuasi relativa, ya que para alcanzar el pleno disfrute de este beneficio se requeriran dos elementos que faltan, segn la doctrina y lo sostenido por la O.I.T.: a) un pago total de un mes por ao y b) que 212 sea cancelado a travs de un seguro social, con un aporte mayoritariamente patronal, uno pequeo del trabajador y otro del Estado, por s o representado por entes pblicos o que a lo menos ste vigile su pago, que acten en su nombre y representacin, pagando una cotizacin o interviniendo

en la Administracin de este fondo para asegurar el pago oportuno y sin riesgos del beneficio en estudio. El tiempo probar, segn nuestra opinin, que los trabajadores continuarn en su lucha para recuperar lo que estiman perdido. 213 18. CAUSALES DE TERMINACIN. En ediciones anteriores de esta obra acostumbrbamos clasificar las causales de terminacin del contrato de trabajo en tres: a) voluntad de las partes; b) ajenas a la voluntad, y c) de caducidad. Hoy da, siguiendo una norma casi universal establecida por la doctrina, las dividiremos en dos: 1) causales subjetivas, en que acta la voluntad de una de las dos partes y 2) objetivas, en las que agruparemos las causales ajenas a la voluntad. Su naturaleza, consistencia y consecuencias las hemos detallado al examinar la terminacin del contrato dentro del marco de la Ley N 18.620, por lo cual aqu las examinaremos someramente. La Ley N 19.010, de 29 de noviembre de 1990 hoy da Ttulo V del Libro II del Cdigo del Trabajo, artculos 159 a 178, por su artculo 21 derog en forma expresa y terminante el Ttulo V del Libro I del Cdigo del Trabajo, aprobado por la Ley N 18.620, y el artculo 5 transitorio de la misma, que se refera al pago de la indemnizacin por aos de servicios a los trabajadores contratados antes del 14 de agosto de 1981, que se han regido y se siguen rigiendo por normas distintas a las anteriores. En sus tres primeros artculos el Ttulo V contempla los dos tipos de causales, y de un somero anlisis de ellos podemos sealar que seran causales subjetivas las de los nmeros 1 y 2 del artculo 159; mutuo acuerdo entre las partes y renuncia del trabajador, y la del inciso 2 del artculo 161, esto es, desahucio del empleador en casos calificados que seala. Todas las dems seran objetivas, en las cuales la causa basal no sera la voluntad simple de las partes o de una de ellas, sino hechos ajenos, como la muerte del trabajador, vencimiento del plazo convenido, conclusin del trabajo y caso fortuito o fuerza mayor (artculo 159), o bien, acaecimiento de una causal de caducidad de las enumeradas por el artculo 160. Respecto de las primeras causales objetivas, sealadas en el artculo 159, ya hemos explicado nuestra posicin. En cuanto a las segundas de caducidad, podemos sealar que las de los nmeros 1, 2, 3, 4 y 7 son mera repeticin del artculo 156 del Cdigo de 1987 y los nmeros 5 y 6 estaban ya contemplados en el artculo 157, si bien con una ligera variable en su redaccin. Otras causales que contemplaba este mismo artculo desde la dictacin del D.L. N 2.200 han quedado derogadas. Si el contrato de trabajo termina por una causal objetiva no procede, por norma general, el pago de desahucio ni tampoco el de indemnizacin por aos servidos, salvo aplicacin injustificada. 213 Por el contrario, si termina por causa voluntaria, desahucio patronal, se debe pagar la indemnizacin por aos de servicios y adems dar el aviso con un mes de anticipacin o pagar la remuneracin equivalente; igualmente debe hacer si el empleador invoca la causal del inciso 1 del artculo 161

necesidades de la empresa, como asimismo en caso que no haya invocado causal alguna, segn resulta de aplicar los artculos 161, 163 y 168 del Cdigo actual.3 Ahora si la causal es voluntaria o intencional las de caducidad, por norma general no procede el pago de desahucio o indemnizacin, salvo que la aplicacin de una o ms de ellas resulte injustificada e incluso debe ser pagada con recargo en ciertos casos en que haya responsabilidad patronal (artculos 168, 169, 170 y 171). 214 3 Al fallar un Recurso de Queja Rol N 6.151 (3/1/96) la Excelentsima Corte Suprema ratific una sentencia de primera instancia mediante la cual se determin que la Jubilacin por Vejez es un acto que proviene de la sola voluntad del trabajador, por lo que no puede asimilarse a la causal de falta de adecuacin laboral que prescribe el artculo 161 del Cdigo del Trabajo (Revista Laboral Chilena Nos 9 y 10 de 1996). 19. PAGO DEL DESAHUCIO. El Cdigo del Trabajo de 1987 estableca en la letra f) del artculo 155 que el desahucio es una forma general y corriente de poner trmino al contrato de trabajo. El Cdigo actual, en cambio, restringe esta causal a casos muy especficos, sealados en el artculo 161: 1) necesidades de la empresa por casos muy justificados; 2) personal de la confianza del empleador, siempre que tengan poder de administracin o cuyo carcter emane de la naturaleza de sus servicios, y 3) trabajadores de casa particular. En todo caso, esta causal no puede aplicarse a los trabajadores que gocen de licencia por enfermedad comn, accidente del trabajo o enfermedad profesional otorgada legalmente (inciso final). Cuando el contrato termina por las causales 5 6 del artculo 159 conclusin del trabajo por caso fortuito o fuerza mayor, por excepcin el artculo 162 obliga a notificar tal circunstancia al trabajador, como asimismo si invoca alguna de las causales de caducidad contenidas en el artculo 160 y la del inciso 1 del artculo 161, ya que el desahucio en cargos de confianza o trabajadores de casa particular consiste justamente en el aviso que el empleador debe dar con 30 das de anticipacin, con lo cual ambas situaciones quedan equiparadas. La causal de terminacin del contrato debe comunicarse por el empleador, por escrito, personalmente o por carta certificada enviada al domicilio sealado en el contrato, debiendo informarle el estado de pago de las cotizaciones previsionales devengadas hasta el ltimo da del mes anterior el del despido, adjuntando los comprobantes que as lo justifiquen. Cabe consignar que por expresa disposicin del artculo 162 modificado por la ley N 19.631 (D.O. 28.09.99) si el empleador no hubiere efectuado el integro de dichas cotizaciones al momento del despido, ste no produce el efecto de poner trmino al contrato. 214 No obstante lo anterior, el empleador puede convalidar el despido pagando las aludidas cotizaciones morosas, sin perjuicio de quedar obligado al pago de las remuneraciones y dems prestaciones contractuales correspondientes al perodo intermedio; la Inspeccin del Trabajo se encuentra especialmente facultada para exigir del empleador la acreditacin del pago de las cotizaciones

previsionales al momento del despido, pudiendo sancionar al empleador con multa de 2 a 20 UTM en caso de infraccin a lo exigido por el legislador en esta materia.4 Ahora si se trata de la causal del inciso 1 del artculo 161, necesidades de la empresa, el empleador puede substituir este aviso por el plazo de 30 das de remuneracin, ya que en tal caso el aviso debe darse con la misma anticipacin. Juntamente debe enviarse copia de estos avisos, cuando procede, a la respectiva Inspeccin del Trabajo. Agrega el inciso octavo del artculo 162 que los errores u omisiones en que incurran no invalidarn el trmino del contrato, sin perjuicio de la sancin del artculo 477, multa de una a diez unidades tributarias mensuales. Cabe consignar que la Ley N 19.250 ha expresado a este respecto en su artculo 8, incisos 1 y 2, hoy artculo 17 transitorio del Cdigo del Trabajo que: Declrase, interpretando la Ley N 19.010, que los beneficios y derechos establecidos en contratos individuales o instrumentos colectivos del trabajo, que hayan sido pactados como consecuencia de la aplicacin de la causal de terminacin de contrato de trabajo contemplada en el artculo 155, letra F, del Cdigo del Trabajo aprobado por el artculo primero de la Ley N 18.620, derogada por el artculo 21 de la Ley N 19.010, se entendern referidos a la nueva causal de terminacin establecida en el inciso primero del artculo 3 de esta ltima ley. Asimismo, las referencias a la causal de terminacin de contrato de trabajo contemplada en el artculo 155, letra F, del Cdigo del Trabajo aprobado por el artculo primero de la Ley N 18.620, contenidas en leyes vigentes al 1 de diciembre de 1990, se entendern hechas a la nueva causal de terminacin establecida en el inciso primero del artculo 3 de la Ley N 19.010. Del mismo modo, interprtase que si el juez estableciere que la aplicacin de una o ms de las causales de terminacin del contrato establecidas en los artculos 1 y 2 de la Ley N 19.010 no ha sido acreditada, de 215 conformidad con el artculo 10 de la misma ley, se entender que el trmino del contrato se ha producido por alguna de las causales sealadas en el artculo 3, en la fecha en que se invoc la causal, y habr derecho a los incrementos legales que corresponda de acuerdo al mrito del proceso. 216 4 La ley citada se debe a una mocin presentada al Parlamento con fecha 21.12.98 por los diputados seores Manuel Bustos (Q.E.P.D.) y Rodolfo Seguel. El artculo transitorio de la citada ley permiti que durante los dos primeros aos de vigencia de la misma, el empleador cumpla con la obligacin que se le impone acreditando tan slo el perodo del ltimo ao de vigencia de la relacin laboral, contado hacia atrs desde la fecha del despido. La Direccin del Trabajo emiti con fecha 25.10.99 el dictamen N 5372/314 (D.O. 18.11.99) mediante el cual fij el sentido y el alcance del artculo 162 del Cdigo, modificado por la ley comentada. 20. INDEMNIZACIN POR AOS SERVIDOS.

Desde antiguo existi este beneficio tanto para los empleados particulares como despus para los obreros. Primeramente de cargo del empleador para los primeros y enseguida para ambos con una imposicin de cargo patronal ascendente al 8,33% de la remuneracin pagada, beneficio que, como se ha dicho, desapareciera por sucesivas reformas previsionales. El guarismo 8,33% equivale a un doceavo de cien, o sea, multiplicado por 12 da o equivale a un pago de un mes por cada ao de servicios. En las disposiciones anteriores al actual D.L. N 2.200 y Leyes Nos 18.018, 18.372 y 18.620, actual Cdigo del Trabajo, se dispuso en forma abundante y variada sobre el monto de la indemnizacin por aos servidos en caso de desahucio patronal o de aplicacin injustificada de las causales de caducidad y que, como ya se explic, no vamos a repetir. Slo resaltaremos la Ley N 18.018, de 14 de agosto de 1981, que para el pago de este beneficio hizo el distingo de trabajadores ingresados antes o despus de esa fecha, situacin que ha mantenido la Ley N 19.010, como lo veremos al preocuparnos de los artculos transitorios de ella, hoy incorporados al Cdigo del Trabajo. El artculo 163 de esta ley empieza por decir que si el contrato hubiese estado vigente un ao o ms y el empleador le pusiere trmino en conformidad al artculo 161 necesidades de la empresa, trabajadores de su confianza y trabajadores de casa particular, el empleador deber pagarle la indemnizacin que hayan convenido individual o colectivamente cuando ella fuere superior al mnimo que fija en el inciso 2 del mismo artculo. A falta de ella la indemnizacin equivale a 30 das de la ltima remuneracin mensual devengada por cada ao de servicio y fraccin superior a 6 meses, prestados continuamente al mismo empleador, con un lmite mximo de 330 das, o sea, de 11 aos. Esta indemnizacin se declara compatible con la que pueda recibir el trabajador por compensacin del desahucio, si no se le hubiese dado aviso anticipado del trmino del contrato. Estas normas no rigen para los trabajadores de casa particular. 216 21. INDEMNIZACIN A TODO EVENTO. Con el nimo de favorecer a los trabajadores y tambin aliviar la carga patronal que significa el pago de esta indemnizacin de una sola vez, la ley dispone que puede pactarse el pago de la indemnizacin por aos servidos a todo evento, tanto para los trabajadores de casa particular, con modalidades propias, como para los trabajadores en general, inciso final del artculo 163 y artculos 164, 165, 166 y 167. 216 Todo evento, segn el Diccionario de la Real Academia Espaola de la Lengua, significa, en su segunda acepcin, en previsin de todo lo que puede suceder, o sea, cualquiera que sea la causa de terminacin del contrato se debe pagar la indemnizacin. Examinaremos primero la situacin de los trabajadores de casa particular. Segn la letra a) del inciso final del artculo 163 tienen derecho a esta indemnizacin, cualquiera que sea la causa de terminacin de sus servicios. Esta indemnizacin es, s, indeterminada en su monto, ya que ste es

la suma de los aportes hechos por el empleador mes a mes, equivalentes al 4,11% de la remuneracin pagada al trabajador, ms la rentabilidad obtenida por ellos de la respectiva A.F.P. La obligacin de efectuar el aporte dura once aos, a contar del 1 de enero de 1991, o desde la fecha del inicio de la relacin laboral si sta es posterior. En todo lo dems y en cuanto corresponda, este beneficio se rige por las normas de los artculos 165 y 166 del Cdigo, que examinaremos a continuacin. Los trabajadores ajenos a labores de casa particular, o sea, la generalidad, pueden pactar a contar del sptimo ao de la relacin laboral una indemnizacin sustitutiva de la ordinaria, a todo evento, por el lapso que exceda los primeros seis aos de trabajo y hasta el trmino del undcimo ao de dicha relacin. As lo establece el artculo 164, pero por su artculo 167 permite que este pacto pueda abarcar perodo anteriores a su fecha, siempre que no afecte la indemnizacin legal que corresponda por los primeros 6 aos de servicios, o sea, mes por ao con tope de 330 das. En tal caso, el empleador debe depositar en la cuenta de ahorro especial en la A.F.P. que corresponda un aporte no inferior al 4,11% de la ltima remuneracin mensual por cada mes que haya considerado en el pacto y hasta el tope de una remuneracin mxima de 90 unidades de fomento, la que se enterar de una sola vez junto con las imposiciones del primer mes posterior al pacto. Pueden suscribirse uno o ms pactos, hasta cubrir la totalidad del perodo que exceda de los primeros 6 aos de servicios. El pacto de indemnizacin sustitutiva debe constar por escrito y el aporte no puede ser inferior a un 4,11% (que equivale aproximadamente a 15 das de remuneracin por ao servido) de las remuneraciones mensuales de naturaleza imponible que devengue el trabajador, a partir de la fecha del acuerdo, sobre una remuneracin mxima de 90 unidades de fomento. La ley no seala hasta qu porcentaje puede llegar el aporte, sino que se limita a decir en la letra d) del artculo 165 que siempre que l no exceda del 8,33% (mes por ao) ms la rentabilidad que de l se obtenga por su depsito en la cuenta de ahorro que debe abrir en la respectiva A.F.P., no constituir renta para ningn efecto tributario y su retiro no estar afecto a impuesto alguno. La cuenta especial de ahorro se rige por lo dispuesto en el Prrafo 2 del Ttulo III del D.L. N 3.500 de 1980, con las excepciones que pasan a indicarse: a) los fondos slo pueden ser girados una vez que el trabajador cese de prestar sus servicios en la empresa, 217 cualquiera que sea la causa de terminacin de ellos, y slo sern embargables segn las normas del inciso 2 del artculo 57 del Cdigo; b) en caso de muerte del trabajador los fondos de la cuenta especial se pagarn segn las normas del artculo 60 del Cdigo, y el saldo, si lo hubiere, incrementar la masa de bienes de la herencia; c) los aportes que debe efectuar el empleador tendrn el carcter de cotizaciones previsionales y se le aplican las normas del artculo 19 del D.L. N 3.500, o sea, el empleador es responsable de su entero y pago de multas e intereses en caso de mora; d) los aportes hasta el 8,33% no constituyen renta y no estn afectos al tributo ni impuesto alguno; e) las A.F.P. pueden cobrar una comisin porcentual de carcter uniforme sobre los depsitos en esta cuenta especial, y f) los trabajadores no afectos al sistema de pensiones del D.L. N 3.500 deben afiliarse a una A.F.P. para el solo efecto del cobro y administracin del aporte (artculos 165 y 166). 218

22. LIQUIDACIN Y PAGO INDEMNIZACIN. El procedimiento del ajuste de este beneficio est regulado por los artculos 168, 169, 170, 171, 172, 173, 175 y 176 del Cdigo y pueden resumirse de esta forma. 1) Si el trabajador estima que las causales de terminacin sealadas en los artculos 159, 160 y 161 no estn justificadas o que no existe causa legal para ello, puede recurrir al tribunal competente, dentro del plazo de 60 das hbiles. Si ello resulta acreditado, el juez ordenar el pago de la indemnizacin convencional o legal a que se refieren el artculo 162 e incisos 1 y 2 del artculo 163. Si el empleador hubiere invocado las causales de los nmeros 1, 5 y 6 del artculo 160 y el despido fuere declarado improcedente, la indemnizacin podr aumentarse hasta un 50%. 2) Si la causal invocada fuere la del inciso 1 del artculo 162 necesidades de la empresa, el aviso que dirija al trabajador comunicndole el cese se tendr como una oferta irrevocable del pago de la indemnizacin y la sustitutiva del aviso previo, si ste no se hubiere dado. Si el empleador no pagare estas indemnizaciones, el trabajador podr recurrir al tribunal respectivo dentro del plazo de 60 das hbiles, plazo que ser de 90 das si el trabajador interpusiere reclamo ante la Inspeccin del Trabajo respectiva.5 Si hubiese un pago parcial o total de la indemnizacin, ello importa aceptacin de la causal. Si el trabajador estima que la causal de necesidades de la empresa es improcedente, puede recurrir al tribunal, pero si ste rechaza tal peticin, la indemnizacin y compensacin del desahucio se pagarn con reajustes, pero sin inters. 3) Los trabajadores de la confianza a quienes se les haya aplicado la causal de despido, tambin podrn optar por el pago de ambos beneficios dentro del mismo plazo de 60 das. 218 4) Si el empleador incurriere en las causales de caducidad de los nmeros 1, 5 7 del artculo 160, el trabajador puede poner trmino al contrato y recurrir al tribunal respectivo dentro del plazo de 60 das hbiles, plazo que ser de 90 das si el trabajador interpusiere reclamo ante la Inspeccin del Trabajo respectiva,6 contado desde la terminacin, para que ste ordene el pago de las dos indemnizaciones sealadas, el que ser aumentado en un 20% por la causal 7 incumplimiento grave al contratoy hasta un 50% por las causales de los nmeros 1 y 5 falta de probidad y actos, omisiones o imprudencias temerarias. Si el tribunal rechazare el reclamo del trabajador, se entender que el contrato ha terminado por renuncia de ste. 5) Para los efectos del pago de las indemnizaciones, la ltima remuneracin mensual comprender toda cantidad que estuviere percibiendo el trabajador por la prestacin de sus servicios al momento de terminar el contrato, incluidas las imposiciones y cotizaciones de previsin social de cargo del trabajador y las regalas o especies avaluadas en dinero, con exclusin de la asignacin familiar legal, pagos por sobretiempo y beneficios o asignaciones que se otorguen en forma espordica o por una sola vez al ao, como gratificaciones y aguinaldos de Navidad. Si se trata de remuneraciones variables, la indemnizacin se calcular sobre la base del promedio percibido por el trabajador en los tres ltimos meses calendarios.

En todo caso, las indemnizaciones no pueden calcularse sobre una renta mensual superior a 90 unidades de fomento (art. 172). 6) Las indemnizaciones recin sealadas, artculos 168, 169, 170 y 171, deben reajustarse conforme a la variacin que experimente el I.P.C. entre el mes anterior a aquel en que se puso trmino al contrato y el que antecede a aquel en que se efecte el pago. La indemnizacin as reajustada devengar el inters mximo permitido para operaciones reajustables. 7) Si se hubiera estipulado la indemnizacin sustitutiva que seala el artculo 164, ya citado, la indemnizacin por trmino del contrato se limitar a aquella parte que no haya sido objeto de estipulacin. 8) La indemnizacin del artculo 163 ser incompatible con toda otra indemnizacin que por concepto del trmino del contrato o de los aos de servicio pudiere corresponder al trabajador, cualquiera que sea su origen, y a cuyo pago concurra total o parcialmente el empleador, en la parte que es de cargo de este ltimo, con excepcin de la pactada a todo evento. En caso de incompatibilidad debe pagarse al trabajador la indemnizacin por la que opte ste. 219 6 Por disposicin del artculo 1 de la Ley N 19.447, que modific el artculo N 168 del Cdigo del Trabajo. 23. CIRCUNSTANCIAS ESPECIALES. Dentro del derecho a la indemnizacin por aos servidos y su posible pago deben considerarse algunos aspectos especiales que pasamos a detallar: 219 A) Fuero Al igual que en las legislaciones anteriores, se dan normas especficas para el caso de los trabajadores sujetos a fuero laboral, y se dice que el empleador no podr poner trmino al contrato sin autorizacin previa del juez competente, el que slo podr otorgarla en los casos que se invoquen las causales de los nmeros 4 y 5 del artculo 160 y las del artculo 161, o sea, vencimiento del plazo y conclusin del trabajo y causales de caducidad. Sin embargo, como la presencia del trabajador cuestionado puede traer problemas dentro de la empresa, el juez, como medida prejudicial y en cualquier estado del juicio, podr decretar, en forma excepcional y fundadamente, la separacin provisional del trabajador, con o sin derecho a remuneracin. Si en definitiva el tribunal no diere autorizacin para poner trmino al contrato, ordenar la inmediata reincorporacin del que hubiere suspendido; asimismo dispondr el pago ntegro de las remuneraciones y beneficios, debidamente reajustados y con el inters sealado, si la suspensin se hubiere ordenado sin derecho a remuneracin. En todo caso, el perodo de separacin se entender efectivamente trabajado para todos los efectos legales y contractuales.

Es menester sealar que los trabajadores que gocen de licencia mdica comn, accidente del trabajo o enfermedad profesional no pueden ser removidos o sea, gozan de inamovilidad o fuero, cuando se tratare de las causales de los incisos 1 y 2 del artculo 162 del Cdigo, necesidades de la empresa y personal de la confianza. B) Finiquito El finiquito, la renuncia y el mutuo acuerdo deben constar por escrito y no podr ser invocado por el empleador si estuviese firmado por el interesado y el presidente del sindicato o delegado del personal o que no fuere ratificado por el trabajador ante el Inspector del Trabajo. Para estos efectos podrn actuar como ministros de fe un notario pblico de la localidad, el oficial del registro civil o secretario municipal que correspondiere. La exigencia del finiquito no rige en caso de contrato inferior a 30 das, salvo que se hubiere prorrogado por ms de 30 das, o que vencido este plazo el trabajador siguiere prestando servicios con conocimiento del empleador. El finiquito que cumpla con las formalidades sealadas tendr mrito ejecutivo respecto de las obligaciones pendientes que en l se hubieren consignado. C) Las indemnizaciones no constituyen renta Lo establece enfticamente el artculo 178 del Cdigo, ya sean de carcter legal, provenientes de contratos colectivos o convenios colectivos que complementen, modifiquen o reemplacen estipulaciones de con 220 tratos colectivos, no son consideradas rentas para ningn efecto tributario. Cuando por terminacin del contrato se pagaren adems otras indemnizaciones, se sumarn unas con otras con el nico objeto de aplicarles lo dispuesto en el N 13 del artculo 17 de la Ley sobre Impuesto a la Renta a aquellas indemnizaciones ajenas a las adeudadas por trmino de servicios. 221 24. VIGENCIA DE LA LEY 19.010 Y DEROGACIN DE OTRAS NORMAS. Como ya lo dijimos, el artculo 21 de la Ley N 19.010 derog expresamente el Ttulo V del Libro I del Cdigo del Trabajo, contenido en la Ley N 18.620, y asimismo el artculo 5 transitorio de dicha ley facult al mismo tiempo al Presidente de la Repblica para que en el plazo de un ao pudiere refundir, coordinar y sistematizar las disposiciones de la ley con facultades amplsimas para obtener estos objetivos, con la sola limitacin de no alterar su verdadero sentido y alcance.7 En cuanto a su vigencia seala el artculo 22 de dicha ley que ella regira a contar del primer da del mes siguiente a su publicacin en el D.O., o sea, el 1 de diciembre de 1990, con la sola excepcin de las letras a) y b) del inciso final del artculo 5, las que entraron en vigor el 1 de enero de 1991 y que se refieren al pago de la indemnizacin a todo evento a los trabajadores de casa particular. 221

7 El artculo 12 de la Ley N 19.250 renov nuevamente esta facultad por un ao a contar del 1 de noviembre de 1993; ella se ha ejercido a travs del D.F.L. N 1 de 1994 (D.O. 2411994). 25. ARTCULOS 7, 8, 9 Y 10 TRANSITORIOS DEL CDIGO DEL TRABAJO. Como la determinacin del monto de la indemnizacin corri variada suerte con el D.L. N 2.200 y Leyes Nos 18.018, de 14 de agosto de 1981, 18.372 y 18.620, que lo modificaron, el legislador empieza por distinguir cmo se calcular ella, y parte por separar a los trabajadores en 2 grupos: 1) ingresados antes del 14 de agosto de 1981, y 2) ingresados con posterioridad, siempre que ambos tuvieren contrato vigente a la fecha de vigencia de la ley, esto es, 1 de diciembre, ya que se public en el D.O. del 29 de noviembre de 1990. Los trabajadores ingresados antes del 14 de agosto de 1981 tendrn derecho a las indemnizaciones que les corresponden conforme a la nueva ley, sin el lmite mximo de 11 meses, norma que tambin se aplica a los que estaban acogidos antes del 14 de agosto de 1981 a la Ley N 6.242, choferes de casa particular e industrias. Los prestadores de servicios contratados a contar del 14 de agosto de 1981 recibirn el exceso sobre ciento cincuenta das de remuneracin, tope anterior, que pudiere corresponderles por indemnizacin por aos de servicios al 14 de agosto de 1990, en mensualidades sucesivas, equivalentes a 30 das de indemnizacin cada una, debidamente reajustadas conforme al artculo 15. En tal caso debe dejarse constancia de ello en el 221 finiquito, y el no pago de cualquiera de las mensualidades har exigible en forma anticipada la totalidad de las restantes. Dicho pago podr hacerse a travs de la Inspeccin del Trabajo correspondiente. Agrega el artculo 9 transitorio del Cdigo que para el clculo de las indemnizaciones a los ingresados antes del 1 de marzo de 1981, no se considerar el incremento o factor previsional establecido para las remuneraciones por el D.L. N 3.501, de 1980. Asimismo, respecto de aquella parte de la indemnizacin por aos servidos que exceda de 150 das, para los trabajadores contratados con posterioridad al 14 de agosto de 1981, los empleadores deberan incluir, para el clculo respectivo, el monto de las imposiciones y cotizaciones de previsin o seguridad social de cargo del trabajador segn la tabla creciente que se indicaba: en las pagadas en 1990 un 25%; en 1991, un 50%; en 1992, un 75%; y en las que corresponda pagar a partir del ao 1993, segn la totalidad de las referidas imposiciones y cotizaciones. As se obtendra un monto bruto y no neto de la indemnizacin. Segn el artculo 10 transitorio del Cdigo, los anticipos sobre la indemnizacin por aos de servicios convenidos o pagados con anterioridad a la vigencia de esta ley se regirn por las normas bajo cuyo imperio se convinieron o pagaron. Ello se ha hecho porque, como ya hemos sealado y reiteramos, la indemnizacin legal ha pasado a ser subsidiaria del convenio existente entre las partes, siempre que ste fuere superior, como ocurra en la mayora de los casos, y que adems el artculo 160 del Cdigo de 1987 (Ley N 18.620), hoy derogado, permita expresamente el anticipo del pago de la indemnizacin en una sola anualidad y con el tope de 15 das de remuneracin por cada ao de servicio, por lo cual muchsimos

trabajadores han estado percibiendo este beneficio, y es de suponer que la posible diferencia que resultare al final se financie con la provisin de fondos que la mayora de las empresas debe haber hecho para evitar un desembolso cuantioso.8 De esta disposicin se desprende que los convenios continan vigentes y pueden seguirse pagando anticipos hasta el momento de celebrarse un nuevo convenio, sea de carcter ordinario o sustitutivo por el pago a todo evento, ya que en tal caso desaparecera el anticipo y la reserva patronal se transformara en un aporte a una A.F.P. con carcter previsional. Finalmente, el artculo 6 transitorio se preocupaba de la situacin del trabajador cuyo contrato haya terminado por desahucio patronal a contar del 15 de agosto de 1990 (fecha coincidente con el 14 de agosto de 1991) 222 y hasta la entrada en vigencia de la ley, 1 de diciembre de 1990, el cual dispona de un plazo de 30 das hbiles, a contar desde esta ltima fecha, para reclamar el pago de la indemnizacin de acuerdo a los trminos del artculo 163 del Cdigo, o de la diferencia en su caso. Tal beneficio no puede ser invocado tratndose de indemnizaciones que consten en finiquitos debidamente suscritos, ni cuando hayan sido ordenadas pagar en cumplimiento de sentencias ejecutoriadas. Para facilitar la mejor comprensin de esta materia de la indemnizacin por aos de servicios, compleja de por s, que ha sido modificada tan repetidas veces y que resulta casustica en su aplicacin, nos hemos permitido agregar un esquema explicativo de las distintas causales, procedimientos a seguir y pago de este beneficio. 223 8 Al dictarse la ley referida la Direccin del Trabajo emiti la Orden de Servicio N 4 (18/2/91), mediante la cual estableci en forma tajante la imposibilidad de anticipar indemnizaciones; dicho criterio fue luego revisado mediante los dictmenes Nos 5.520 de 13/8/91 y 5,911 de 20/9/95, sealndose mediante ellos que resulta procedente convenir anticipos de indemnizacin por aos de servicio en la forma que las partes convengan libremente, sin sujetarse a lmite alguno, por causas distintas del desahucio y de las necesidades de la empresa, establecimiento o servicio. Jurisprudencia. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, recurso de queja contra Corte Apelaciones de Valdivia N 2.492, 30 de junio de 1986. Procede pago indemnizacin aos servicios aun cuando haya mutacin de dominio, posesin o mera tenencia de empresa para trabajadores contratados antes del 14 de agosto de 1981, fecha de vigencia de la Ley N 18.018. Sentencia de la Corte Suprema en queja N 3.811, de 30 de julio de 1986, causa contra Corte de Apelaciones de Santiago. No incurre en causal de caducidad del contrato debida a inasistencia al trabajo el operario que por cambio de turno determinado por la sola voluntad del empleador se presenta posteriormente a cumplir su turno pactado. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia en recurso de queja N 5.771, de 8 de octubre de 1987. No constituye la causal de caducidad del contrato la circunstancia de que el empleador haya pagado una remuneracin inferior a la primitivamente pactada cuando se ha hecho con conocimiento y sin reclamo del trabajador por sus liquidaciones mensuales durante largo tiempo.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 55/5, de 6 de enero de 1988. Al profesor que cesa en sus funciones por vencimiento del plazo de su contrato no le asiste derecho a la indemnizacin por aos servidos ni tampoco a la especial contemplada en el artculo 1 de la Ley N 18.618. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 609/23, de 25 de enero de 1988. Los trabajadores con poder para representar al empleador o que ocupen un cargo de su confianza, y que cesen en su trabajo por desahucio, tienen derecho a las indemnizaciones contempladas en la letra e) del artculo 5 transitorio, siempre que hubieren sido contratados con anterioridad al 14 de agosto de 1981. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 748/29, de 2 de febrero de 1988. A los trabajadores ingresados antes del 14 de agosto de 1981 puede 223 anticiprseles el pago del derecho a desahucio acumulado, aun cuando represente ms de 150 das de la ltima remuneracin mensual. Cuando lo acumulado no exceda de esos 150 das es procedente que se les anticipe la parte que exceda a 75 das del referido estipendio, siempre que haya acuerdo con el empleador. No es procedente que los dependientes, cualquiera sea su fecha de ingreso, impetren el pago anticipado de la indemnizacin por los servicios que presten una vez percibidos los anticipos indicados. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, recurso de queja N 6.550, de 20 de abril de 1988. Si se invoca una causal de caducidad del contrato y que se declara injustificada, el trabajador tiene derecho a lo que hubiere percibido en el plazo de duracin de su contrato y adems a su desahucio legal. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.080, de 25 de mayo de 1988. De acuerdo con el artculo 18 del D.S. N 155, de 1974, del Ministerio del Trabajo, la respectiva inspeccin del trabajo no puede otorgar el certificado de cesacin de servicios por ser inubicable el empleador, ya que ello puede hacerlo en caso de negativa de ste. Sentencia de la Corte Suprema en recurso de queja N 7.046, de 18 de julio de 1988. Los actos de direccin o participacin activa en la interrupcin o paralizacin ilegal de actividades, totales o parciales, en las empresas o lugares de trabajo, deben revestir el carcter de su gravedad, ya que la causal 4 del artculo 157 del Cdigo habla de actos ilcitos, atentados o incitaciones a delitos que puedan influir en el comportamiento total de la empresa en trminos tales que produzcan un detrimento econmico en ella. Sentencia de la Corte Suprema, recurso de queja N 7.558, de 18 de julio de 1988. El desahucio del trabajador hecho a travs de una renuncia voluntaria debe cumplir con los requisitos sealados en el artculo 155 del Cdigo. Si no los reuniere, no puede considerarse como causal de trmino del contrato atribuible a ste; no obstante, para obtener pago de desahucio patronal e indemnizacin por aos servidos debe probarse que el empleador ha incurrido en causal de caducidad o lo ha despedido. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia N 7.126, de 2 de agosto de 1988. Es despido injustificado y, por ende, da derecho a indemnizacin, el que se dispone cuando la trabajadora goza de licencia mdica vlidamente concedida.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.255/128, de 24 de agosto de 1988. El empleador no est obligado a pagar indemnizacin por aos servidos al trabajador que se acoge a jubilacin, ya que ella no constituye causal de terminacin del contrato. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.668/151, de 17 de octubre de 1988. Para la determinacin del desahucio de un trabajador que 224 no alcanza a servir 3 meses y est sujeto a una remuneracin variable debe considerarse lo ganado por mes o meses completos, despreciando las fracciones que correspondan a das. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 37.909, de 24 de octubre de 1988. La simple reduccin de la jornada no da derecho a la indemnizacin por aos servidos del artculo 159 del Cdigo, ya que no ha mediado desahucio y la relacin laboral sigue vigente. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Recurso de queja N 8.705, de 26 de diciembre de 1988. Causa Juzgado de Letras de Puerto Montt. Un finiquito laboral puede ser dejado sin efecto por alguna razn de ineficacia, como error u otro vicio de consentimiento, ya que es un acto jurdico y como tal queda sujeto a esa eventualidad. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, en recurso de queja N 8.457, de 4 de enero de 1989. Ha lugar a la indemnizacin por aos servidos intentada por el personal del Casino Municipal de XZ, desahuciado por el nuevo concesionario, cuando ste acord con el anterior mantener el personal sin solucin de continuidad y respetarle sus derechos laborales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.693/058, de 18 de mayo de 1989. Para calcular el monto de la indemnizacin por aos servidos no deben considerarse las bonificaciones concedidas por el artculo 3 de la Ley N 18.566, ni por los artculos 10 y 11 de la Ley N 18.675, que nicamente tuvieron por objeto compensar un aumento de imponibilidad. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.211/071, de 18 de julio de 1989. Los trabajadores contratados con anterioridad al 14 de agosto de 1981, que pactaron por contrato colectivo de 14 de septiembre de 1987 una indemnizacin por aos servidos inferior a la legal, tienen derecho, en caso que sus contratos terminen por la letra f) del artculo 155 del Cdigo, a un beneficio equivalente a la ltima remuneracin mensual devengada por cada ao o fraccin superior a 6 meses prestados en forma continua al mismo empleador. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, en recurso de queja N 9.818, de 7 de agosto de 1989. No constituyen las causales 1 y 5 del artculo 156 del Cdigo conductas irregulares del empleado relacionadas con problemas de dinero con algunos compaeros de la empresa, y su despido basado en tales hechos ajenos a la empresa, da derecho al pago de la indemnizacin por aos servidos por ser injustificado el desahucio. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Recurso de queja N 956/ 89, de 4 de enero de 1990. Tercer Juzgado del Trabajo de Santiago. La ofuscacin, violencia verbal o amenazas en que incurra un trabajador respecto de su jefe directo en la empresa, como consecuencia de exigencias impropias posteriores a la jornada de trabajo, por hechos inimputables al trabajador y que no llegan a concretarse ni a transformarse en hechos 225

violentos, no constituyen las causales de caducidad del contrato de trabajo sealadas en los nmeros 1 y 5 del artculo 156 del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.199/97, de 15 de junio de 1990. Debe incluirse en el clculo de las indemnizaciones de los artculos 155 letra f) y 159 del Cdigo del Trabajo el bono voluntario que se paga a los trabajadores, ya que debe considerarse como remuneracin variable. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.333/100, de 21 de junio de 1990. No existe orden de prelacin entre los ministros de fe ante los cuales deben ratificarse el desahucio dado por el trabajador, la terminacin de la relacin laboral por el mutuo acuerdo de las partes y el finiquito de los contratos de trabajo. Sentencia Judicial de la Excma. Corte Suprema. Recurso de queja, de 26 de diciembre de 1988, Procede declarar la validez de un finiquito que pone trmino a una relacin laboral, por no existir vicios de consentimiento que lo anulen, y por haber caducado el derecho de reclamacin consagrado en la Ley 19.010. 226 CAPTULO XXIV. DE LA JURISDICCIN LABORAL. I. DE LOS JUZGADOS DE LETRAS DEL TRABAJO. 1. CREACIN DE UNA JUSTICIA ESPECIAL. Una justicia especial para los asuntos derivados de un contrato de trabajo nace en Chile con la Ley N 4.056, de 8 de septiembre de 1924, que cre las Juntas Permanentes de Conciliacin, que en ese entonces conocan tanto los conflictos individuales como colectivos que se suscitaran entre patrones y obreros. Posteriormente fueron creados los Tribunales de la Vivienda, que tenan competencia para conocer de ciertos juicios de arrendamiento, segn la cuanta de la renta, y de la salubridad de las habitaciones. Todos estos organismos fueron refundidos en uno solo por el Decreto N 2.100, de 31 de diciembre de 1927, del Ministerio de Higiene, Asistencia y Previsin Social. Este decreto estableci en primera instancia los Juzgados del Trabajo y, en segunda, los Tribunales de Alzada del Trabajo. Los primeros, de carcter unipersonal, servidos por jueces letrados, y los segundos, colegiados, compuestos de un ministro de la Corte de Apelaciones, que lo presida, y de vocales que representaban los intereses en juego. La Ley N 7.726, de 23 de noviembre de 1943, vino a establecer la estructura definitiva de estos tribunales, manteniendo en primera instancia a jueces letrados especiales y sustituyendo en segunda a los Tribunales de Alzada, que eran de carcter mixto, por Cortes de Trabajo, compuestas de miembros letrados. La Ley N 11.986, de 19 de noviembre de 1955, en su artculo 28 dispone que la Judicatura del Trabajo formar parte del Poder Judicial, la que se seguir rigiendo por las normas del Ttulo I del Libro IV del Cdigo del Trabajo de 1931, con excepcin de los artculos 504, 505, 506, 508 y 512, que se derogan, y, en cuanto le sean aplicables, se regir por las disposiciones de los Ttulos I, V, VII, X con excepcin del prrafo 3 y del artculo 313 XI, XII, XIII y XVI del Cdigo Orgnico de Tribunales. 227

2. SU JUSTIFICACIN. Dentro de la actual orientacin social del Derecho, se nota una clara tendencia en casi todos los pases del mundo a entre 227 gar a tribunales especiales el conocimiento de las materias de carcter tambin especial, como sucede, entre otras, con las leyes sociales. Al crear juzgados especiales del trabajo se tiene en vista un doble objetivo: a) dar mayor rapidez a la tramitacin de estos juicios, en que una parte, la asalariada, carece de base econmica que le permita sustentarse mientras se ventilan los derechos que reclama, y b) asegurar una justicia ms eficaz por medio de jueces especialistas, que tienen la facultad de apreciar de acuerdo a la sana crtica la prueba que se rinda ante ellos. Estos mismos principios han orientado a nuestro legislador para llevar a la prctica la idea de contar con tribunales especiales del trabajo. 228 3. SUS CARACTERSTICAS. La Judicatura del Trabajo, organizada en Chile con las finalidades sealadas, tena las siguientes caractersticas: a) procedimiento rpido (predominio de la oralidad, concentracin de los trmites en el comparendo de estilo, el juez poda proceder de oficio, se limitaba la apelacin durante la tramitacin del proceso, se disminua el nmero de testigos que podan declarar sobre cada punto de prueba, se acortaban los plazos, se supriman trmites, se facultaba al juez para dictar medidas para mejor resolver); b) el juez poda apreciar la prueba en conciencia; c) exista el trmite esencial del avenimiento; d) se supriman formalidades, y e) se supriman recursos. Con las innovaciones anotadas, que son las principales, se daba mayor agilidad a los juicios del trabajo y se permita que los jueces especializados pudieran apreciar en conciencia la prueba rendida. 228 4. JURISDICCIN DE ESTOS TRIBUNALES. Debemos recordar que el artculo 5 del Cdigo Orgnico de Tribunales estatua: A los tribunales que establece el presente Cdigo estar sujeto el conocimiento de todos los asuntos judiciales que se promuevan en el orden temporal dentro del territorio de la Repblica, cualquiera que sea su naturaleza o la calidad de las personas que en ellos intervengan, con las solas excepciones siguientes... 5) Las causas cuyo conocimiento corresponda a los Tribunales de Trabajo.1 Jurisdiccin (jure dice o juris dictio) es, segn los procesalistas, la facultad que tienen los tribunales de administrar justicia o declarar derechos, ya que jurisdiccin significa, precisamente, decir el derecho.

La jurisdiccin es la facultad de administrar justicia en abstracto, sin referirse a determinado tribunal. La competencia, que es el grado de jurisdiccin, debemos concluir que con respecto a los Tribunales del Trabajo se extiende a todos aquellos asuntos cuyo conocimiento les entregaban los artculos 497 y 498 del Cdigo del Trabajo de 1931, materia que trataremos al examinar la competencia de los mismos tribunales. 228 1 Esta disposicin fue derogada por el artculo 48 del Decreto Ley N 3.648, de 10 de marzo de 1981. II. ORGANIZACIN DE LOS TRIBUNALES. 1. JUZGADOS DEL TRABAJO. Sealamos ya que desde la dictacin del Decreto Ley N 2.100, la Judicatura del Trabajo se haba organizado sobre la base de dos instancias a cargo de jueces letrados: los Juzgados del Trabajo, en primera, y los Tribunales de Alzada, en segunda instancia. El Cdigo del Trabajo de 1931, que incorpor a su texto el Decreto Ley N 2.100, conserv la misma organizacin hasta la dictacin de la Ley N 7.726, de 23 de noviembre de 1943, que vino a reemplazar los Tribunales de Alzada, presididos por un ministro de la Corte de Apelaciones e integrados por dos vocales que representaban a patrones y asalariados, por Cortes del Trabajo, integradas por tres ministros especiales, aun cuando conserv, en calidad de vocales, a los representantes de patrones y asalariados. El artculo 495 del Cdigo empezaba por decir que habra Juzgados del Trabajo en los departamentos y lugares que l mismo determinara y que cada juzgado tendra como distrito jurisdiccional el del departamento en que funcionaba. Agregaba el artculo 496 que en los departamentos en que no hubiera juez especial del trabajo, el o los jueces de letras de mayor cuanta sustanciaran y fallaran los procesos laborales que se suscitaran dentro de sus respectivos territorios jurisdiccionales. En los departamentos en donde hubiere ms de un juez de letras, el ejercicio de la jurisdiccin laboral se dividir entre todos ellos, en la forma que dispone el artculo 175 del Cdigo Orgnico de Tribunales. En seguida el Cdigo de 1931 sealaba las diversas categoras de los Tribunales del Trabajo, y segn su asiento los clasificaba en primera, segunda y tercera categora. La segunda instancia corresponda a las Cortes del Trabajo, compuestas por tres ministros y de los cuales restaban slo tres: Valparaso, Santiago y Concepcin, con jurisdiccin en todo el pas segn su asiento; adems, se integraban con vocales con derecho solamente a voz, que representaban los intereses patronales y de los trabajadores. 229 2. INTERVENCIN DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA.

Ya anteriormente, durante la vigencia del Cdigo de 1931, se haba discutido la intervencin de la Corte Suprema en materia del trabajo y, as, el Decreto Ley N 2.100, de 31 de diciembre de 1927, que organiz la justicia del trabajo en dos instancias, dispuso que en contra de lo fallado en nica o segunda instancia no proceda recurso alguno. El Decreto con Fuerza de Ley N 178, antiguo Cdigo, sent este principio en su artculo 483, al decir lo mismo. Sin embargo, el 5 de abril de 1933 se dict la Ley N 5.158, que agreg al artculo 108 (hoy 540) del Cdigo Orgnico de Tribunales, un inciso final por el que extendi la jurisdiccin de ese alto tribunal que ejerca sobre los juzgados comunes a los Juzgados del Trabajo, en materia correccional, disciplinaria y econmica, por lo cual poda llegarse a la Corte Suprema a travs del recurso de queja. 229 Para afianzar an ms este control, debemos recordar que la Ley N 11.986, de 19 de noviembre de 1955, dispuso que la Judicatura del Trabajo se regira por las normas que daba el Cdigo y por la mayora de los Ttulos del Cdigo Orgnico de Tribunales y que formaran parte del Poder Judicial, correspondiendo a la Corte Suprema la calificacin del personal y al Ministerio de Justicia las facultades de tipo administrativo que correspondan al Ministerio del Trabajo. Hoy da, como ya lo sealamos, la Judicatura del Trabajo forma parte del Poder Judicial, segn el artculo 416 del nuevo Cdigo. Los Tribunales del Trabajo que se crean por el nuevo Cdigo son tribunales especiales integrantes del Poder Judicial, se les considera en la categora de asiento de Corte de Apelaciones, teniendo sus magistrados la categora de jueces de letras, y les son aplicables las normas del Cdigo Orgnico de Tribunales en todo aquello no previsto en el Ttulo I del Libro V. 230 3. PERODO INTERMEDIO. Entre la vigencia de la Judicatura del Trabajo independiente y autnoma del ao 1927, hacia adelante, con las vicisitudes que hemos sealado, y el nuevo Cdigo, han sucedido diversos acontecimientos. El 10 de marzo de 1981 se dict el Decreto ley N 3.648, que transform los Juzgados del Trabajo existentes en Juzgados de Letras de Mayor Cuanta y agreg que en los departamentos en que la jurisdiccin en materia civil y criminal sea ejercida separadamente, los Juzgados del Trabajo se sumarn a los de Mayor Cuanta en lo Civil, con lo cual de hecho la segunda instancia pas a ser ejercida por la respectiva Corte de Apelaciones. La Ley N 18.510, de 14 de mayo de 1986, modificada por Ley N 18.571, de 6 de noviembre de 1986, recre los Juzgados del Trabajo, manteniendo, s, la segunda instancia a cargo de las Cortes de Apelaciones. Ambas disposiciones han sido acogidas por el nuevo Cdigo del Trabajo, cuyo texto fue fijado por Ley N 18.620, de 6 de julio de 1987, y que como materia vigente estudiaremos en detalle.

230 4. ORGANIZACIN ACTUAL. El nuevo Cdigo empieza por crear un Juzgado del Trabajo en los departamentos de Iquique, Antofagasta, La Serena, Rancagua y Magallanes, y dos en las comunas de Valparaso y Concepcin. Crea en la comuna de San Miguel dos juzgados y en la comuna de Santiago nueve, con el carcter de tribunales especiales del Poder Judicial, teniendo sus jueces la categora de asiento de Corte y les ser aplicable el Cdigo Orgnico de Tribunales en todo lo no previsto en el nuevo Cdigo del Trabajo. La Ley N 18.752, publicada en el Diario Oficial de 28 de octubre de 1988, y el N 1 del artculo 8 de la Ley N 18.776 (D.O. de 1811989) modificaron el Cdigo del Trabajo en esta materia y fijaron un nuevo texto del artculo 416 del Cdigo, el que vino a establecer la actual organizacin de los Juzgados del Trabajo. 230 5. SU COMPETENCIA. Al considerar la jurisdiccin de los Tribunales del Trabajo, dijimos que sta era la facultad abstracta de administrar justicia y que la competencia era un valor dentro de ella, ya que se la define como la facultad que tiene cada juez o tribunal para conocer de los negocios que la ley ha colocado dentro de la esfera de sus atribuciones o bien como el grado o medida de jurisdiccin. Al analizar la competencia en Derecho Procesal, se acostumbra clasificarlas de varias maneras, y as se dice que la competencia puede ser: a) absoluta y relativa; b) natural o prorrogada; c) propia y delegada; d) contenciosa y no contenciosa, y e) en nica, primera y segunda instancia. De estas clasificaciones, la que nos interesa para nuestro estudio es la primera: competencia absoluta y relativa. La competencia absoluta es aquella que determina la jerarqua del tribunal que debe conocer de un asunto determinado y atiende a tres factores bien especficos: materia, cuanta y fuero. La competencia relativa permite determinar qu tribunal, entre los de una misma jerarqua, debe conocer de un asunto determinado. Estudiaremos a continuacin cmo operan las reglas de la competencia absoluta y relativa en los juicios del trabajo. 231 6. COMPETENCIA ABSOLUTA. Las reglas de la competencia absoluta que acabamos de sealar y que sirven para determinar la jerarqua del tribunal que debe conocer de un negocio no tienen mayor aplicacin en los juicios del trabajo, ya que en los Tribunales del Trabajo no existe jerarqua respecto de los factores que la

determinan (materia, cuanta y fuero) y todos los tribunales de primera instancia tienen la misma competencia para conocer de las materias que seala el Cdigo, cualquiera que sea su cuanta, sin que exista tampoco fuero alguno para los litigantes. Hoy da, que ha desaparecido la clasificacin de los juzgados en primera, segunda y tercera categora y que, por el contrario, el nuevo Cdigo dice que todos ellos se consideran como de asiento de Corte, es indudable que cualquier asunto de trabajo, sin importar su cuanta, puede ser de conocimiento de cualquiera de ellos y su determinacin quedar entregada a las reglas de la competencia relativa. 231 7. COMPETENCIA RELATIVA. En Derecho Procesal, para sealar cul tribunal es el competente entre varios de una misma jerarqua para conocer de un determinado asunto, se atiende a si el asunto es contencioso o no contencioso. Si no es contencioso, la regla general en materia civil es que es juez competente para conocer de la accin el del domicilio del solicitante. La misma regla cabe aplicar en materia del trabajo. Si el asunto es contencioso, el Cdigo Orgnico de Tribunales distingue primeramente si la accin ejercida es mueble o inmueble. Como la accin que se ejercite ante los Tribunales del Trabajo ser siempre mueble, nos referiremos nicamente a las reglas que da el Cdigo Orgnico de Tribunales para las acciones muebles. Dice dicho cuerpo legal que cuando la accin ejercida es mueble, es competente para 231 conocer de ella el juez del lugar donde debe cumplirse la obligacin, es decir, dentro de la legislacin social, el lugar donde se prestan o han prestado los servicios. El artculo 422 del Cdigo del Trabajo da una regla determinante al decir que ser juez competente para conocer de estas causas el del domicilio del demandado o el del lugar donde se presten o hayan prestado los servicios, a eleccin del demandante, sin perjuicio de lo que dispongan leyes especiales. 232 8. NORMAS ESPECIALES. El artculo 421 dice que en las comunas en que no existan Juzgados de Letras del Trabajo, conocern de estas materias los Juzgados de Letras en lo Civil. Agrega el artculo 423 que si hubiere ms de uno, se estar, para distribuirlas entre ellos, a las normas sobre distribucin de causas que indican los incisos 1, 2 y 4 del artculo 175 y el artculo 176 del Cdigo Orgnico de Tribunales, segn corresponda.

Finalmente, y con el fin de dar un orden lgico a esta materia y sus modificaciones, el artculo 424 estatuye que las referencias que las leyes o reglamentos hagan a las Cortes del Trabajo o a los Juzgados del Trabajo se entendern efectuadas a las Cortes de Apelaciones o a los Juzgados de Letras del Trabajo, respectivamente. Del mismo modo, las referencias que hagan las leyes al procedimiento del Cdigo del Trabajo, entendindose por tal el Decreto con Fuerza de Ley N 178, de 1931, del Ministerio de Bienestar Social antiguo Cdigo del Trabajo, se entendern hechas a las normas procesales que establece el Ttulo I del Libro V. El nmero 4 del artculo 1 de la Ley N 19.447 (D.O. 8/2/96), estableci que le corresponder al Secretario letrado del juzgado tramitar los juicios ejecutivos y los procedimientos incidentales de cumplimiento del fallo, debiendo dictar todas las resoluciones que procedan hasta que la causa quede en estado de fallo. En todo caso, corresponder al juez de la causa dictar las sentencias definitivas y las interlocutorias que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin, pudiendo intervenir en el proceso cuando lo estimare necesario. 232 9. SUBROGACIN DE FUNCIONARIOS. Esta materia est determinada por los artculos 417 a 419 del Cdigo y sus disposiciones pueden resumirse as: 1) si en la comuna hay dos o ms Juzgados de Letras del Trabajo, los jueces son subrogados por el respectivo secretario, siempre que ste fuere abogado; en caso contrario, un juez subrogar al otro por orden numrico y el primero reemplazar al ltimo de ellos; 2) si estas normas no pudieren aplicarse por cualquier causa, los jueces sern reemplazados por los jueces de letras en lo civil, segn el mismo orden numrico; 3) si tampoco ello pudiere aplicarse, la subrogacin se har por los secretarios, siempre que fueren abogados, en el mismo orden sealado, y 4) si existiere un solo juzgado, el juez ser subrogado por el secretario si ste fuere abogado y, en su defecto, por el juez de letras en lo civil, y en caso de 232 inhabilidad de stos, pasar el conocimiento del asunto al juez de letras del trabajo de la comuna ms cercana, tanto al que lo sea del trabajo como al de letras en lo civil que conozca causas laborales. Se considerar ms cercana la comuna con la cual sean ms fciles y rpidas las comunicaciones, aunque dependan de distintas Cortes de Apelaciones, sin alterarse por ello la competencia de la primitiva Corte.2 233 2 La Ley N 18.705, de 24 de mayo de 1988, derog por su artculo 4 los artculos 387 y 389 del Cdigo del Trabajo, con lo cual la subrogacin de los secretarios de juzgados se rige por las normas generales del Cdigo Orgnico de Tribunales. 10. COMPETENCIA ABSOLUTA DE LOS JUECES DE LETRAS DEL TRABAJO. Est determinada por el artculo 420 del Cdigo y ella corresponde a todo Juzgado del Trabajo, cualquiera sea su ubicacin, o al juez civil que haga las veces de tal.

Este artculo reza as: Seran de competencia de los Juzgados de Letras del Trabajo: a) las cuestiones suscitadas entre empleadores y trabajadores por aplicacin de las normas laborales o derivadas de la interpretacin y aplicacin de los contratos individuales o colectivos del trabajo o de las convenciones y fallos arbitrales en materia laboral; b) las cuestiones derivadas de la aplicacin de las normas sobre organizacin sindical y negociacin colectiva que la ley entrega al conocimiento de los juzgados de letras con competencia en materia del trabajo; c) las cuestiones y reclamaciones derivadas de la aplicacin o interpretacin de las normas sobre previsin o seguridad social, cualquiera que fuere su naturaleza, poca u origen y que fueren planteadas por los trabajadores o empleados referidos en la letra a); d) los juicios en que se demande el cumplimiento de obligaciones que emanen de ttulos a los cuales las leyes laborales y de previsin o seguridad social otorguen mrito ejecutivo; e) las reclamaciones que procedan contra resoluciones dictadas por autoridades administrativas en materias laborales, previsionales o de seguridad social; f) los juicios en que se pretenda hacer efectiva la responsabilidad del empleador derivada de accidentes del trabajo o enfermedades profesionales, con excepcin de la responsabilidad extracontractual, a la cual le ser aplicable lo dispuesto en el artculo 69 de la Ley N 16.744,3 g) todas aquellas materias que las leyes entreguen a juzgados de letras con competencia laboral. 233 3 Esta letra fue agregada por el N 3 del artculo 1 de la Ley N 19.447 (D.O. 8/2/96). 11. COMPETENCIA RELATIVA DE LOS JUZGADOS DEL TRABAJO. Ya indicamos que conforme al artculo 422, la eleccin del tribunal, sea donde se prestaron los servicios o el del domicilio del demandante, corresponde exclusivamente al demandante, sin perjuicio de lo que dispongan leyes especiales. 233 III. DEL PROCEDIMIENTO. 1. REGLAS COMUNES. Antes de entrar a estudiar los diversos procedimientos que seala el Cdigo del Trabajo para la tramitacin de juicios entre partes, de jurisdiccin voluntaria o de denuncias, es preciso dilucidar un punto que ha sido muy debatido sin que exista una opinin unnime al respecto; ste es la aplicacin del Cdigo de Procedimiento Civil a los juicios del trabajo. Sobre el particular encontramos tres teoras bien definidas. Segn la primera de ellas, el Cdigo del Trabajo es un texto completo de disposiciones procesales, al cual debe ceirse el juez sin que le sea dable aplicar, por ningn concepto, disposiciones de otros cuerpos legales. Otros sostienen que, como el Cdigo del Trabajo no contempla todas las circunstancias que pueden presentarse en un juicio, es preciso, por razones de equidad, analoga o mejor proteccin de las garantas procesales de los litigantes, aplicar el Cdigo de Procedimiento Civil en ausencia de disposiciones expresas del Cdigo del Trabajo; y, por ltimo, una tercera tesis dice que el Cdigo de Procedimiento Civil debe aplicarse supletoriamente ante el silencio de la ley procesal del trabajo, en atencin a lo dispuesto en los artculos 1, 3 y final de este ltimo Cdigo.

Nosotros participamos de la tercera tesis, o sea, que el Cdigo de Procedimiento Civil debe aplicarse supletoriamente cuando el Cdigo del Trabajo no contemple normas que rijan la materia, siempre que, al aplicarlas, no se violen las caractersticas y fines con que fueron creados los Tribunales del Trabajo y especialmente no se prive de la agilidad y rapidez al procedimiento del trabajo. Este asunto ha quedado claramente determinado en el nuevo Cdigo al decir en su artculo 426 que Slo a falta de norma expresa establecida en este texto o en leyes especiales, se aplicarn supletoriamente las disposiciones de los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, lo que est complementado por el art. 425, que dispone que Las causas laborales se substanciarn de acuerdo con el procedimiento que establece este ttulo, el que ser aplicable en todas aquellas cuestiones, trmites o actuaciones que no se encuentren sometidas a una regla especial diversa, cualquiera que sea su naturaleza. 234 2. GESTIONES PREVIAS A LA TRAMITACIN DE UN JUICIO. Cuando se produce un conflicto individual de trabajo, y decimos as porque en su oportunidad nos preocuparemos de los conflictos colectivos, el o los interesados deben recurrir primeramente en busca de soluciones a la Inspeccin del Trabajo. Sabemos ya que la Direccin del Trabajo tiene organizado a travs de todo el territorio nacional su servicio inspectivo y que las inspecciones se dividen en regionales, provinciales y comunales, segn el lugar de su asiento. Le corresponde al Departamento de Inspeccin de la Direccin del Trabajo el estudio y control de las condiciones y sistemas de trabajo en uso, como asimismo resolver los diferendos que la aplicacin de las dis 234 posiciones legales, reglamentarias o contractuales puedan hacer surgir entre los interesados. Los artculos 18, 20 y 23, especialmente, del Decreto con Fuerza de Ley N 2, Orgnico de la Direccin del Trabajo, sealan las disposiciones que los inspectores del trabajo deben observar frente a un conflicto individual del trabajo, las que resumimos a continuacin. Corresponde a los inspectores del trabajo la fiscalizacin del cumplimiento de las leyes sociales; en el ejercicio de tal facultad deben conocer, dentro de sus lmites jurisdiccionales, de los reclamos por infraccin a las leyes sociales que sean sometidos a su consideracin, procurando solucionarlos en forma satisfactoria; para hacer efectivo este procedimiento conciliatorio pueden citar a los patrones o asalariados, bajo apercibimiento de multa, por medio del Cuerpo de Carabineros, y ante la no comparecencia sin causa justificada, pueden sancionar con multa al rebelde. La comparecencia ante el inspector del trabajo tiene por objeto procurar una solucin al reclamo presentado. Si la solucin se produce se levanta un acta, y los acuerdos que all se estampen deben considerarse como parte integrante del contrato de trabajo. El finiquito, como se llama a dicha acta, tiene pleno valor probatorio en juicio, para el caso de que no se cumpla o posteriormente se viole por las partes; as lo ha establecido la Direccin del Trabajo, basada en lo dispuesto en el artculo 23 del Decreto con Fuerza de Ley N 2, ya que son declaraciones hechas voluntariamente por las partes ante autoridad competente inspectores del trabajo, que tienen el carcter de ministros de fe para todas las actuaciones que realicen en el ejercicio de sus funciones.

Dos observaciones debemos agregar sobre este trmite previo al juicio. La primera es que, desde luego, este trmite de avenimiento extrajudicial no est establecido con carcter obligatorio en nuestra legislacin, o sea, los interesados pueden plantear sus dificultades ante la Inspeccin del Trabajo o ir directamente al juicio. La segunda se refiere a que en esta gestin previa las partes pueden asistir personalmente o por medio de apoderado, bastando al efecto una carta poder, sin formalidades, para acreditar la personera.4 Es digno de anotar que el Decreto Ley N 1.228, de 5 de noviembre de 1975, que estableca normas sobre la manera en que los interesados podan obtener dictmenes de la Direccin del Trabajo, relativos a la aplicacin de la legislacin laboral en situaciones particulares, fue derogado tajantemente por el Decreto Ley N 2.058, de 30 de noviembre de 1977, el que slo mantuvo en pie lo dispuesto en el artculo 8, hoy 2, que establece que las sumas que los empleadores adeudaren a los trabajadores del sector privado por concepto de remuneraciones, indemnizaciones o cualquier otro, devengadas con motivo de la prestacin de servicios, se pagarn re 235 ajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado el Indice de Precios al Consumidor entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse el pago y el precedente a aquel en que efectivamente se realice. Idntico reajuste experimentarn los anticipos, abonos o pagos parciales que hubiere hecho el empleador. El Decreto Ley N 676, de 9 de octubre de 1974, establece que el Director del Trabajo puede rebajar las multas o desistirse de la accin ejecutiva cuando hubiere mrito para ello.5 236 4 La interposicin del reclamo implica una extensin del plazo para interponer el reclamo judicial, el que se eleva desde 60 a 90 das, por mandato del artculo 1 de la Ley N 19.447 (D.O. 8/2/96). 5 El sueldo vital hoy no existe y slo se hace mencin de l en ciertas materias previsionales; su valor actual equivaldra a $ 7.621. 3. COMPARECENCIA ANTE EL TRIBUNAL. El artculo 427 del Cdigo expresa que las partes deben comparecer con patrocinio de abogado y representadas por personas legalmente habilitadas para actuar en juicio, todo ello de acuerdo con la Ley N 18.120, de 18 de mayo de 1982. Dicha ley dispone que toda presentacin ante los tribunales de la Repblica debe ser patrocinada por abogado habilitado para el ejercicio de la profesin. Como tal se entiende el que tiene el ttulo profesional otorgado por la Corte Suprema de Justicia y tiene su patente municipal al da, la cual se paga por semestres; antiguamente se exiga estar inscrito en el Colegio de Abogados, obligacin que desapareci cuando los colegios profesionales se transformaron en asociaciones gremiales (Decreto Ley N 3.621, de 7 de febrero de 1981).6 La representacin puede estar a cargo del mismo abogado, por procurador del nmero o por estudiantes actualmente inscritos en 3, 4 o 5 ao de la Facultad de Derecho de alguna de las universidades autorizadas o por egresados de las mismas

cuando hubieren cursado el 5 ao y hasta tres aos despus de haber rendido los exmenes correspondientes. El artculo 2 de la ley citada agrega que, atendidas la naturaleza y cuanta del litigio, el juez puede autorizar a las partes para comparecer y defenderse personalmente. Dice el artculo 427 del Cdigo que los Consultorios Jurdicos de las Corporaciones de Asistencia Judicial, o los abogados de turno, asesorarn gratuitamente a los trabajadores que gocen del privilegio de pobreza. Este es un documento que otorgan dichas Corporaciones, previo estudio de la situacin socioeconmica del solicitante y que le da gratuidad en sus actuaciones en el juicio, sea en cuanto a impuestos, derechos arancelarios de receptores, procuradores del nmero, notarios y conservadores de bienes races. Lo que confirma el artculo 436 cuando dice que las notificaciones que practiquen los receptores o los empleados del tribunal sern gratuitas para aquellos que gocen del privilegio de pobreza. 236 El mismo artculo establece que, asimismo, sern gratuitas para aquellos trabajadores cuyos ingresos mensuales sean inferiores a cinco ingresos mnimos ($ 327.500 a junio de 1996). Eso s que si el trabajador obtuviere en el juicio, las costas personales a cuyo pago fuere condenada la contraparte perteneceran a la Corporacin de Asistencia Judicial o al abogado de turno que lo hubiese defendido. 237 6 Por Auto Acordado de 5/12/94 de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago (D.O. 6.6.95), al momento de entregar los antecedentes a distribucin, deber acompaarse o exhibirse la cdula de identidad o RUT en original o fotocopia del demandante y del abogado patrocinante respectivo. 4. PRRROGAS DE JURISDICCIN. El artculo 428 se refiere a esta materia y seala que en las causas laborales los Juzgados del Trabajo de Santiago podrn decretar diligencias para cumplirse directamente, sin necesidad de exhorto, en las comunas de San Miguel, San Joaqun, La Granja, La Pintana, San Ramn, La Cisterna, El Bosque, Pedro Aguirre Cerda, Lo Espejo, San Bernardo, Calera de Tango, Puente Alto, San Jos de Maipo y Pirque. El mismo precepto se aplica a los Juzgados de San Miguel y a los Juzgados Civiles con competencia laboral de San Bernardo y Puente Alto, para actuaciones que deban practicarse en Santiago, o en cualquiera de ellos. La misma norma rige para los juzgados de La Serena y Coquimbo; de Concepcin y Talcahuano; de Osorno y Ro Negro, y de Puerto Montt, Puerto Varas y Calbuco. 237 5. PLAZOS.

En un cambio de envergadura, la Ley N 19.250 estableci en un inciso nuevo del artculo 420 del Cdigo, que los plazos que se establecen en el Ttulo I del Libro V del Cdigo son fatales, cualquiera que fuere la forma en que se expresen, salvo aquellos establecidos para la realizacin de actuaciones propias del tribunal; como consecuencia de ello, la posibilidad de ejercer un derecho o la oportunidad para ejecutar el acto se extinguir por el solo ministerio de la ley al vencimiento del plazo respectivo. Agrega el legislador que en estos casos el tribunal de oficio o a peticin de parte proveer lo que convenga para la prosecucin del juicio, sin necesidad de certificado previo. Reiterando una norma ya existente, el citado artculo seala que los plazos de das que se establecen en el mismo ttulo ya citado se suspendern los das feriados, o sea, son de das hbiles, salvo que el tribunal, por motivos justificados y mediante resolucin fundada, haya dispuesto expresamente lo contrario. Asimismo, durante el feriado de vacaciones, se aplicar a los asuntos laborales lo dispuesto en el artculo 314 del Cdigo Orgnico de Tribunales. 237 6. NOTIFICACIONES. El Cdigo contempla las diversas formas de notificacin del procedimiento ordinario: personal, por cdula, por cdula laboral o ceduln como se llama en jerga procesal, por el estado diario y por avisos en los diarios. De acuerdo con el artculo 430, la primera notificacin al demandado debe hacerse personalmente, entregndose copia ntegra de la resolucin y de la solicitud en que haya recado. 237 Esta notificacin se practica por un receptor o por un empleado del respectivo tribunal, designado por el juez, de oficio o a peticin de parte. Excepcionalmente, y por resolucin fundada, podr practicarse por Carabineros de Chile. La segunda aplicacin de la notificacin personal la encontramos en el artculo 432, que dice que cuando se practique la demanda a un trabajador en el lugar donde ordinariamente preste sus servicios, deber efectuarse siempre en persona si dicho lugar corresponde a la empresa, establecimiento o faena que dependa del empleador con el cual litigue. La tercera actuacin que se notifica personalmente es cuando el tribunal, en casos calificados, as lo disponga, segn el inciso 4 del artculo 435. Los lugares hbiles para practicar la notificacin personal del demandado son el oficio del secretario, en las dependencias del tribunal, en la morada, residencia o domicilio del demandado o en el lugar en que habitualmente ejerza sus labores, con la sola excepcin de los jueces, que no pueden ser notificados en el local donde desempean sus funciones (artculo 430); en los lugares de libre acceso al pblico, la notificacin personal se podr efectuar en cualquier da y hora, salvo el caso del requerimiento de pago en el juicio ejecutivo. En la morada o lugar de trabajo, o en cualquier recinto privado en que se permita el libre acceso del ministro de fe, la notificacin podr hacerse cualquier da, entre las 6 y las 22 horas.

La notificacin por cdula laboral o ceduln tiene lugar luego de que, efectuadas las bsquedas que ordena el artculo 431, el demandado no es habido; en dicho caso, y previa certificacin del ministro de fe de que la persona se encuentra en el lugar del juicio y cul es su morada o lugar de trabajo, el tribunal ordena se practique esta notificacin. Ella se efectuar entregando las copias a cualquier persona adulta del lugar, y si ello no fuere posible, se fijar el aviso respectivo; la ley inclusive ha previsto que se trata en la especie de un edificio o recinto al que no se permita el libre acceso, en cuyo caso las copias y el aviso pertinente se entregarn al portero o encargado. El ministro de fe debe dar aviso a ambas partes acerca de esta notificacin, mediante el envo de carta certificada. Debe advertirse que, por expreso mandato legal, esta clase de notificacin no es posible de aplicar cuando se notifica la demanda a un trabajador en su lugar de trabajo, y ste dependa de la empresa, faena o establecimiento con la cual litigue, ya que en dicho caso siempre deber revestir el carcter de personal. Del envo debe dejarse constancia adems en los autos, pero la omisin de este trmite no invalida la notificacin y slo hace responsable al infractor de los perjuicios que origine (arts. 431 y 434). Segn el artculo 433, cuando la demanda deba notificarse a personas cuya individualizacin o domicilio sean difciles de determinar, o que por su nmero dificulten considerablemente la prctica de la diligencia, el juez podr, con conocimiento de causa, autorizar que la notificacin se efecte por medio de un aviso en el Diario Oficial, conforme a un ex 238 tracto redactado por el secretario, que contendr un resumen de la demanda y copia ntegra de la resolucin recada en ella. La publicacin debe hacerse en la edicin del 1 15 de cualquier mes o al da siguiente hbil si en esas fechas no se publicare, aviso que adems se publicar en un diario o peridico del lugar o de la cabecera de la provincia si all no lo hubiere. Agrega en su inciso final que si la notificacin fuere solicitada por el o los trabajadores, la publicacin en el Diario Oficial ser gratuita. La notificacin por cdula se usa para notificar la sentencia definitiva de primera instancia, la resolucin que recibe la causa a prueba, y las resoluciones que ordenen la comparecencia personal de las partes; para estos efectos, todo litigante debe designar un lugar conocido dentro de los lmites urbanos de la ciudad en que funcione el tribunal y esta designacin se considerar subsistente mientras no se haga otra, por las personas y en la forma ya indicada (art. 434). En casos calificados, el Tribunal puede disponer que cualquiera resolucin sea notificada por cdula (art. 435). Establece, finalmente, el artculo 435, inciso 1, que las dems resoluciones se notificarn por el estado diario, en la forma que seala el artculo 50 del Cdigo de Procedimiento Civil y que no es otra cosa que una lista de los procesos en curso, individualizados por su nmero y nombre de las partes, en la cual se incluyen las resoluciones dictadas y que normalmente se fija en la sala de comparecencia y atencin al pblico del tribunal. 239 7. COSTO DE LA NOTIFICACIN.

Las notificaciones que se practiquen para las partes por los receptores o por un empleado del tribunal sern gratuitas para quienes gocen del privilegio de pobreza o cuyos ingresos sean inferiores a 5 ingresos mnimos mensuales. En los dems casos, los funcionarios y los receptores, agregamos nosotros estn facultados para cobrar a quien encomiende la diligencia los derechos que fije el arancel vigente, sin perjuicio de lo que resuelva el tribunal respecto al pago de las costas (art. 436). 239 8. CORRECCIN DE ERRORES. Segn el artculo 437, el juez puede corregir de oficio los errores que observe en la tramitacin del proceso y tomar, asimismo, las medidas que tiendan a evitar la nulidad de los actos de procedimientos. 239 9. CONSTANCIA EN AUTOS. Dispone el artculo 438 que de toda actuacin que se practique se dejar constancia en el expediente. 239 IV. PROCEDIMIENTO DE APLICACIN GENERAL. 1. DEMANDA, CONTESTACIN Y RECONVENCIN. El contenido de la demanda est sealado en el artculo 439 del Cdigo, que dice: La demanda se interpondr por escrito y deber contener: 239 1. la designacin del tribunal ante quien se entabla; 2. el nombre, apellidos, domicilio y profesin u oficio del demandante y de las personas que lo representen, y naturaleza de la representacin; 3. el nombre, apellidos, domicilio y profesin u oficio del demandado; 4. la exposicin clara de los hechos y fundamentos de derecho en que se apoya, y 5. la enunciacin precisa y clara de las peticiones que se someten a la resolucin del tribunal. Expresa el artculo 440 que, admitida la demanda a tramitacin, se conferir traslado de ella al demandado para que la conteste por escrito. Se notificar al afectado segn las normas recin sealadas y ste tendr el plazo de 10 das fatales para hacerlo, plazo que puede aumentarse de

acuerdo con la tabla de emplazamiento a que se refiere el artculo 259 del Cdigo de Procedimiento Civil. La contestacin a la demanda deber contener: 1) La designacin del tribunal ante quien se entabla; 2) El nombre, apellidos, domicilio, profesin u oficio del demandado; 3) Todas las excepciones dilatorias y perentorias que se oponen a la demanda y los hechos en que se fundan. No se admitir la interposicin posterior de excepciones omitidas, y 4) La enunciacin precisa y clara, consignada en la conclusin, de las peticiones que se sometan a la resolucin del tribunal. En otra innovacin importante, la Ley N 19.250 estableci que todas las excepciones debern tramitarse conjuntamente y se fallarn en la sentencia definitiva, pero el tribunal podr acoger las dilatorias de incompetencia, de falta de capacidad o de personera del demandante o aquella en que se reclame el procedimiento, siempre que aparezcan manifiestamente admisibles, una vez contestado el traslado respectivo o vencido el trmino que establece el artculo 441 del Cdigo (artculo 440). Agrega el inciso final del mismo artculo que en la contestacin el demandado puede deducir reconvencin cuando el tribunal sea competente para conocer de ella como demanda y siempre que tenga por objeto enervar la accin de deducida o est ntimamente ligada con ella, y que, en caso contrario, no se admitir a tramitacin. La reconvencin debe cumplir las mismas exigencias que para la demanda seala el artculo 439 y se tramitan conjuntamente. Si al contestar la demanda se deduce reconvencin o se han interpuesto excepciones dilatorias se concedern 5 das fatales para contestarla y esta contestacin debe contener las menciones a que se refiere el artculo 440. 240 2. RECEPCIN DE LA CAUSA A PRUEBA. El antiguo artculo 442 ordenaba, luego de contestada la demanda, la realizacin de una audiencia de conciliacin; en virtud de su nuevo texto, introducido por la Ley N 19.250, contestada que sea la demanda, de no interponerse reconvencin o excepciones dilatorias, o evacuado el traslado conferido de haberse interpuesto stas o vencido el trmino legal para ello sin que hayan sido 240 contestadas, el tribunal recibir de inmediato la causa a prueba, fijar los puntos sobre los cuales sta deber recaer y resolver sobre las diligencias de prueba que hubieren solicitado las partes. Expresa asimismo que, de no haber hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, citar a las partes a or sentencia y, adems, a una audiencia de conciliacin. De esta manera, el legislador ha pretendido darle un nuevo impulso procesal al juicio, concentrando la tramitacin del mismo. 241

3. AUDIENCIA DE CONCILIACIN Y PRUEBA. Como ya se sealara, dispone el artculo 442 que el Tribunal deber citar a una audiencia de conciliacin y prueba para un da no anterior al octavo ni posterior al decimoquinto de la fecha de notificacin de la resolucin, pudiendo disponer la comparecencia personal de las partes, las cuales se encuentran facultadas para hacerlo de dicha forma o bien mediante mandatario especialmente facultado para transigir, sin perjuicio de la asistencia de sus apoderados y abogados, todo ello con la finalidad de facilitar la obtencin de una conciliacin o avenimiento. Cabe sealar que la resolucin que cite a esta audiencia se notifica tan slo por el estado diario, procediendo en su contra tan slo el recurso de reposicin, el cual deber interponerse dentro de tercero da de practicada la notificacin y fallarse antes de la celebracin del comparendo. 241 4. LA CONCILIACIN O AVENIMIENTO. La conciliacin puede definirse como el llamado que hace el tribunal a las partes para tratar de solucionar, sobre bases de equidad, las diferencias que han motivado el juicio. La audiencia se lleva a cabo con las partes que asistan y el tribunal someter a stas las bases sobre las cuales estima que es posible arribar a un acuerdo, debiendo el juez instarlas personalmente a ello; debe sealarse que como una excepcin calificadsima, las opiniones que el tribunal emita a este efecto no sern causal de inhabilitacin del mismo. Al ser ofrecido el avenimiento, pueden producirse tres resultados: 1) que el avenimiento sea rechazado; 2) que se produzca, pero slo en forma parcial, y 3) que se produzca el avenimiento total. Si el avenimiento no se produce y habindose recibido la causa a prueba, se proceder a su recepcin inmediata; si el avenimiento que se alcance es slo parcial, debe proseguirse el juicio en la parte que no se hubiere obtenido acuerdo. Por el contrario, si el avenimiento que se alcance fuere total, se estar a lo que establece el artculo 267 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, se la estimar como sentencia ejecutoriada para todos los efectos legales (artculo 444). 241 5. PRUEBA. Si no se produce avenimiento, pueden ocurrir dos circunstancias: 1) que no existan hechos substanciales y pertinentes controvertidos, y 2) que ellos existan. Si no hay avenimiento y no existen hechos substanciales y pertinentes controvertidos, sea porque se discute un punto de derecho o porque 241 las partes estn de acuerdo sobre los hechos del pleito y no existen otras incidencias o recursos pendientes, proceder que el juez cierre el proceso y dicte la sentencia de inmediato o a ms tardar

dentro de 15 da. Si existieren tales hechos, el tribunal debe proceder a recibirla a continuacin, en la misma audiencia nica. Con dicho fin, debe tenerse presente que la parte que desee rendir prueba testimonial deber haber presentado dentro de 3 da siguiente a la notificacin de la resolucin que cit a las partes a la audiencia nica una lista en la que expresar el nombre y apellidos, profesin u oficio y domicilio de los testigos; slo en dicho escrito podr solicitar la citacin de todos o algunos de los testigos, debiendo el tribunal decretarla por una sola vez, la que se har bajo apercibimiento de arresto, mediante carta certificada enviada al domicilio indicado en la respectiva lista (artculo 443).7 Esta citacin se entiende practicada al tercer da hbil siguiente a la fecha de entrega de la carta a la oficina de Correos; la parte respectiva podr efectuar la notificacin por cdula, a su costa. Cabe hacer notar que la citacin implica la concurrencia a la audiencia de prueba y a toda la continuacin de sta, hasta que el testigo haya prestado su declaracin. Del mismo modo, en dicho escrito deber solicitarse la absolucin de posiciones, y acompaarse o solicitarse la exhibicin de toda la prueba documental que no se hubiese presentado con anterioridad. La remisin de oficios, informes de peritos y la inspeccin personal del juez, podrn solicitarse en esta misma oportunidad o en la audiencia de prueba, a eleccin de la parte interesada (artculo 443 del Cdigo). En la aludida audiencia se proceder adems a recibir como prueba cualquier otro elemento de conviccin que a juicio del tribunal fuere pertinente y que las partes hubiesen ofrecido con anterioridad. Como puede observarse, el legislador ha hecho un esfuerzo para concentrar la etapa de la prueba, de manera tal que su produccin sea pronta y no se preste para dilatar innecesariamente el proceso. En concordancia con lo anterior, el artculo 444, en su inciso tercero, establece un orden consecutivo legal para la recepcin de la prueba, estableciendo que primero se rendir la documental, luego la confesional y a continuacin la testimonial, pero el Tribunal est facultado para modificarlo por causa justificada. Si la prueba no alcanzare a rendirse en da fijado, el tribunal continuar recibindola al da siguiente hbil y si ello no fuere posible, en los das hbiles ms prximos hasta su conclusin. Cabe hacer notar en este aspecto que, siendo loable la intencin del legislador, ella se encuentra bastante limitada en su alcance ante la evidente falta de un nmero adecuado de juzgados que se ocupen de las materias de orden laboral. 242 7 La Ley N 19.447 (D. Oficial de 8/2/96) modific el inciso 4 del artculo 442 del Cdigo del Trabajo, de modo tal que la resolucin que recibe la causa a prueba y cita a las partes a la audiencia de conciliacin y prueba debe ser notificada por cdula a las partes, y no por el estado diario como se haca anteriormente. 6. PRUEBA INSTRUMENTAL. Como ya se ha sealado y por expresa disposicin del artculo 443, la prueba documental ha de acompaarse en el escrito en que se presenta la lista de testigos y se pide la absolucin de posiciones, siempre que no se hubiere presentado con anterioridad. Los instrumentos debern acompaarse en parte de prueba y bajo los apercibimientos legales que se establecen en el Cdigo de Procedimiento Civil.

En cuanto a su impugnacin, cabe sealar que los instrumentos acompaados en la demanda y en la demanda reconvencional, deben serlo en la respectiva contestacin o en el plazo conferido para sta. En todo caso, el plazo para impugnarlos podr exceder la audiencia de prueba y si estuviere pendiente a la fecha de su realizacin, la impugnacin deber tener lugar precisamente en ella. Slo por excepcin y causa muy justificada, indica el artculo 446, el tribunal en la audiencia nica podr admitir prueba instrumental adicional o suplementaria a la ya acompaada; en dicho evento, la impugnacin deber efectuarse en la misma audiencia o, a peticin fundada de parte, dentro de tercero da. Las resoluciones que al efecto dicte el tribunal, tendrn el carcter de inapelables.8 243 8 Cabe hacer notar a este respecto que existen dispares criterios en cuanto a si la prueba documental DEBE ser acompaada a la demanda o su contestacin, o bien si existe la posibilidad de hacerlo en el escrito en que se pide citacin de testigos o absolucin de posiciones; o bien si es posible realizarlo en el comparendo de conciliacin y prueba. Algunos juzgados se han inclinado por la primera tesis, lo cual ha motivado que, conjuntamente con la modificacin a que alude el pie de pgina anterior, se est analizando la posibilidad de incorporar una norma que zanje la duda planteada. 7. PRUEBA CONFESIONAL. Esta clase de prueba que suele tener una gran incidencia puede pedirse por una sola vez en el juicio por cada parte, debiendo absolverse las posiciones en la audiencia nica de prueba; ella debe pedirse en el escrito relativo a la lista de testigos, pero el pliego correspondiente deber entregarse al tribunal al momento del inicio de la respectiva audiencia (artculo 445). Las posiciones debern ser atingentes a los hechos materia de la prueba y debern ser redactadas en trminos precisos y claros, a fin de permitir fcilmente su comprensin; el tribunal goza en este caso de la especialsima facultad de modificar, aclarar o, inclusive, declarar improcedentes las preguntas que se formulen. Esta circunstancia obedece a una modificacin introducida por la Ley N 19.250 y nos parece que ella es ms que discutible, ya que cabe preguntarse si corresponde que el tribunal se convierta en un intrprete de la voluntad de la parte que ha solicitado la diligencia, al punto de modificar las preguntas a formularse. Es factible pensar que penetrar en su fuero interno? De qu forma lo har? La resolucin que cite a la absolucin debe ser notificada por cdula con una anticipacin no inferior a tres das hbiles a la fecha fijada para la audiencia; debe destacarse aqu la importancia que reviste para el liti 243 gante el hecho de fijar domicilio (artculo 434, 2 inciso), ya que si no lo ha hecho, esta notificacin se efectuar a travs del estado diario. La persona citada a absolver posiciones est obligada a concurrir personalmente a la audiencia, a menos que designe especialmente un mandatario con tal objeto, lo cual deber constar por escrito y efectuarse con antelacin a la audiencia de prueba; esta absolucin delegada se considerar como

si hubiese sido hecha personalmente por quien se decret deba concurrir, pero ella ser improcedente cuando se trate de absolver sobre hechos propios. Si el absolvente no comparece a la audiencia, o bien lo hace, pero se niega a declarar, o bien da respuestas evasivas, se presumirn efectivos los hechos categricamente afirmados en el pliego respectivo; se establece que, en ningn caso, habr lugar a lo establecido en el inciso segundo del artculo 394 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, darle por confeso. 244 8. PRUEBA TESTIMONIAL. Las partes tambin pueden valerse de testigos para acreditar los hechos del juicio, y aunque los procesalistas la sealan como la prueba de menos valor, dentro del procedimiento laboral es la ms usada. Como ya se ha dicho, el artculo 443 seala que la parte que desee rendir prueba testimonial deber presentar, dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la resolucin que recibe la causa a prueba, la lista de testigos, pudiendo pedir su citacin. Los testigos slo pueden declarar ante el tribunal de la causa y slo son admitidos hasta dos, por cada parte, sobre cada uno de los puntos de prueba fijados en la resolucin respectiva. Sus declaraciones se regirn por las normas de los artculos 363 a 368, 370 y 373 (relativos a las formalidades a que deben sujetarse las declaraciones de los testigos) excluida la referencia a los artculos 372, 374 y 375 del Cdigo de Procedimiento Civil, con la salvedad de que las resoluciones que adopte el tribunal sobre el particular sern inapelables. Las tachas que se deduzcan se resolvern en la sentencia definitiva, no admitindose a su respecto la prueba testimonial; las partes podrn acompaar los antecedentes que las justifiquen hasta la citacin para or sentencia. Cabe consignar a este respecto que el artculo 450 especifica que el hecho de ser el testigo dependiente de la parte que lo presenta o bien de litigar o haber litigado en juicios de la misma naturaleza con la parte contraria, no invalida de por s su testimonio; con ello se ha puesto fin a innumerables discusiones que se producan en los procesos laborales en torno a este punto y que solan inhabilitar a los testigos que haban presenciado los hechos motivo del litigio. Del mismo modo, expresa la ley que el tribunal podr otorgar el valor de presuncin judicial a los dichos de los testigos inhabilitados por las causales que establece el artculo 358 del Cdigo de Procedimiento Civil, otorgndole as una indudable mayor latitud al alcance de esta clase de prueba; as, por ejemplo, podr darle dicho carcter a la declaracin de un testigo tachado por tener ntima amistad con la persona que lo presenta. 244 9. OTRAS PROBANZAS.

El artculo 447 establece que se podr solicitar la exhibicin de instrumentos que existan en poder de la otra parte o de un tercero, en los trminos que lo establecen los incisos 1, 2 y 4 del artculo 349 del Cdigo de Procedimiento Civil; si el tribunal accede a tal peticin, al determinar el da, hora y lugar en que esta diligencia haya de llevarse a cabo, apercibir con arresto a la persona obligada a efectuar la exhibicin, si hubiere negativa o dilaciones injustificadas. En todo caso, el tribunal habr de velar por la celeridad del procedimiento. Del mismo modo, el artculo 448 seala que el tribunal podr dar lugar a la peticin de oficio, pero slo cuando se trata de requerir informacin objetiva sobre los hechos materia del juicio y se solicite respecto de autoridades pblicas o representantes de instituciones o empresas pblicas o privadas, todo ello con el fin de evitar dilaciones innecesarias que slo buscan alargar el juicio. Se exige que el oficio deber sealar especficamente el o los hechos sobre los cuales se pide informe, debiendo ser respondido dentro de los 30 das hbiles siguientes a su fecha de recepcin, todo ello tambin con el fin de cautelar la celeridad del proceso; este plazo podr ser ampliado a peticin de parte o del requerido, cuando existan antecedentes fundados. Vencido dicho trmino, el tribunal fijar un plazo ltimo de 5 das para evacuar el informe, bajo apercibimiento de arresto. El mismo plazo, su posible ampliacin y el apercibimiento indicado regirn para los informes de peritos. 245 10. CONSTANCIA EN ACTAS. Segn lo dispone el artculo 451 del Cdigo, de todo lo obrado en la audiencia ha de levantarse acta, dejndose constancia clara y precisa de lo expuesto por las partes, de la prueba recibida y de las diligencias de prueba realizadas en ella. 245 11. PERODO POSTERIOR A LA PRUEBA. Establece el artculo 452 que, vencido el trmino de prueba y dentro de los 5 das siguientes, las partes podrn hacer por escrito las observaciones que el examen de la prueba les sugiera; expirado este plazo, se haya o no presentado escrito y existan o no diligencias pendientes, el tribunal citar para or sentencia, la que deber dictarse dentro de los 15 das siguientes. Ocurrido esto ltimo, no se admitirn pruebas ni escritos de ningn gnero. Con el mismo afn clebre, el legislador ha dispuesto que no ser motivo para suspender el curso del juicio ni del fallo el hecho de existir alguna diligencia de prueba pendiente, a menos que el tribunal por resolucin fundada la estime estrictamente necesaria para la acertada resolucin de la causa; en este caso, la reiterar como medida para mejor resolver. En caso que la medida para mejor resolver consista en reiterar un oficio, el tribunal fijar un plazo prudencial para su respuesta, bajo apercibimiento de multa de hasta 10 U.T.M., la que podr reiterar hasta el debido cumplimiento de lo ordenado; siendo ello oportuno, podr estimarse que 245

habra sido ms eficaz el establecer en este caso como sancin la prescindencia del oficio pedido (artculo 453). 246 12. MEDIDAS PARA MEJOR RESOLVER. El artculo 454 dispone que el tribunal de oficio puede, a partir de la recepcin de la causa a prueba, decretar para mejor resolver cualquiera de las medidas a que se refiere el artculo 159 del Cdigo de Procedimiento Civil u otras diligencias encaminadas a comprobar los hechos controvertidos. Toda medida que decrete deber cumplirse en el plazo de 10 das contados desde la fecha de la resolucin que la decreta. El tribunal, por resolucin fundada, podr ampliar este plazo prudencialmente, pero sin exceder de 10 das contados desde la citacin para or sentencia; nunca podr decretar estas medidas transcurridos que sean 10 das desde que cit a las partes para or sentencia. 246 13. INCIDENTES. De acuerdo con el artculo 457, los incidentes de cualquiera naturaleza que se promuevan en el juicio no suspendern el curso de ste y se substanciarn en ramo separado. La sentencia definitiva se pronunciar sobre las acciones y excepciones deducidas y sobre los incidentes, o slo sobre stos cuando sean previos o incompatibles con aqullas. 246 14. APRECIACIN DE LA PRUEBA. En doctrina se distinguen diversos mtodos acerca de la valorizacin de la prueba, o sea, apreciar su eficacia. La principal clasificacin de la apreciacin de los medios probatorios, segn los procesalistas, es que en doctrina se distinguen diversos mtodos acerca de la valorizacin de la prueba, o sea, diversos sistemas para apreciar la eficacia probatoria de los medios de prueba.9 Los dos principales sistemas probatorios son: el de la prueba legal y el de la prueba libre o moral. El segundo sistema se caracteriza porque el legislador no fija los medios probatorios; las partes acreditarn los hechos en la forma que mejor les acomode, y el juez en su sentencia, por consiguiente, no est atado a regla alguna en cuanto a la valorizacin o ponderacin de la prueba. El primer sistema, contrario al anterior, se caracteriza porque el legislador enumera taxativamente los medios probatorios que las partes pueden utilizar en juicio y seala, al mismo tiempo, al juez la eficacia probatoria que cada medio probatorio posee en particular.

Un sistema intermedio entre los anteriores, el cual se ha abierto camino en la doctrina y en la legislacin, es el de la sana crtica, que se caracteriza porque entrega siempre al legislador la funcin de enumerar los medios probatorios; pero, en cambio, faculta al juez para valorar tales medios probatorios de acuerdo a la lgica, al buen sentido y a las normas 246 de la experiencia. Se trata de colocar el tema de la prueba dentro de un concepto intelectual, y de restarle todo carcter de funcin mecnica para llegar, a la postre, a un mejor descubrimiento de la verdad. Ya hemos indicado que supletoriamente a las normas del Cdigo del Trabajo o leyes especiales, deben aplicarse a la tramitacin de estos juicios las disposiciones de los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, de lo cual podra deducirse a simple vista que la apreciacin de la prueba sera legalista. Mas no ocurre as, porque el artculo 455 dice que el tribunal apreciar la prueba conforme a las reglas de la sana crtica y que las presunciones legales tambin se apreciarn en la misma forma. En seguida el artculo 456 explicita el concepto de sana crtica, diciendo que el tribunal deber expresar las razones jurdicas y las simplemente lgicas, cientficas, tcnicas o de experiencia en cuya virtud les asigne valor o las desestime. Agrega que, en general, tomar en especial consideracin la multiplicidad, gravedad, precisin, concordancia y conexin de las pruebas o antecedentes del proceso que utilice, de manera que el examen conduzca lgicamente a la conclusin que convence al sentenciador. El Cdigo del Trabajo de 1931 preceptuaba que la prueba se apreciaba en conciencia y que las tachas a los testigos se fallaban en conciencia. En el intermedio, el Decreto Ley N 3.648 estableci que ambas materias se apreciaban en conciencia. Conciencia, segn el Diccionario de la Real Academia Espaola, es el conocimiento interior del bien que debemos hacer y del mal que debemos evitar o el conocimento exacto y reflexivo de las cosas. Debemos dejar bien establecido que apreciar la prueba en conciencia no significa, como muchos cree, fallar en conciencia. Si el juez fallara en conciencia, se podra apartar de lo sostenido por las partes, de la prueba producida, del mrito del proceso, y dar la razn a quien cree que la tiene, aun cuando no lo haya acreditado en el juicio. Eso no estaba autorizado para hacerlo, salvo en las tachas en el texto primero. Si la ley autoriza para apreciar la prueba en conciencia, tendr que respetar los hechos del juicio, los derechos alegados por las partes y la prueba producida legalmente, y dentro de ese marco valorar la prueba de cada parte en conciencia, con conocimiento interior del bien que debe hacerse y del mal que debe evitarse, en la forma ms exacta posible, para decidir en seguida quin tiene la razn. El Cdigo ha tomado un camino intermedio: ni el rigurosamente legal, ni el fallo en conciencia, ni la apreciacin de la prueba en conciencia, ni el sistema de prueba libre o moral, ya que indica prolijamente los medios de prueba, aplica supletoriamente las normas que sobre el particular da el Cdigo de Procedimiento Civil y, por ltimo, seala que la prueba se apreciar segn las normas de la sana crtica.

Sana crtica, si bien se parece a la apreciacin en conciencia, se diferencia en que ya no existe una apreciacin tan subjetiva de parte del juez y, adems, el artculo 456 precisa los elementos para analizar la prueba, lo que tambin favorece a las partes en cuanto a interponer recursos pos 247 teriores, o sea, se sigue el sistema de la sana crtica, pero implementado y reglamentado por el legislador.10 248 9 MARIO CASARINO VITERBO, Manual de Derecho Procesal, tomo IV, pgina 75, Editorial Jurdica de Chile, 1984. 10 La jurisprudencia ha sealado que dichas reglas son aquellas que conducen al descubrimiento de la verdad por la recta razn y el criterio racional puesto en juicio; ello significa que los hechos del juicio deben establecerse por la conviccin ntima del juzgador, formada por el conocimiento exacto, razonado y reflexivo de los mismos sin sujecin a las normas reguladoras de la prueba. 15. CONTENIDO DE LA SENTENCIA. Segn el artculo, la sentencia definitiva deber contener: 1) El lugar y fecha en que se expida; 2) La individualizacin completa de las partes litigantes: 3) Una sntesis de los hechos y de las alegaciones de las partes; 4) El anlisis de toda la prueba rendida; 5) Las consideraciones de hecho y de derecho que sirvan de fundamento al fallo; 6) Los preceptos legales o, a falta de stos, los principales de equidad en que el fallo se funda; 7) La resolucin de las cuestiones sometidas a la decisin del tribunal con expresa determinacin de las sumas que ordene pagar, si ello fuere procedente, y 8) El pronunciamiento sobre el pago de costas y, en su caso, los motivos que tuviere el tribunal para absolver de su pago a la parte vencida. Cabe sealar que la sentencia que se dicta a raz de que en la audiencia nica no se ha producido la conciliacin y no existen hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, ha de cumplir solamente con los requisitos establecidos en los numerales 2, 5, 6, 7 y 8 del artculo 458. 248 V. DEL JUICIO LABORAL DE MENOR CUANTA. En una de las innovaciones de mayor envergadura introducidas por la Ley N 19.250 y mediante un solo artculo el 459 del Cdigo se ha creado un nuevo procedimiento, al que pueden optar todos aquellos litigantes de aquellos juicios en que la cuanta de lo disputado no exceda de 4 ingresos mnimos ($ 208.600 a julio de 1994). Para estos efectos, la ley otorga al demandante la opcin de tramitar su libelo por este procedimiento o bien por el ordinario; si nada dice en su demanda, se entender que opta por este ltimo. Si opta por el procedimiento de menor cuanta, las partes podrn comparecer personalmente, sin necesidad de patrocinio de abogado.

La tramitacin de esta clase de juicios puede esquematizarse en los siguientes puntos: 1) Presentada la demanda, el tribunal citar a las partes a una audiencia de discusin, conciliacin y prueba para dentro de 10 da, a la cual stas debern concurrir con todos sus medios de prueba. 248 2) La notificacin de la demanda se deber hacer personalmente por un receptor o un empleado del tribunal o excepcionalmente por Carabineros de Chile, la cual deber realizarse con no menos de 5 das de anticipacin a la audiencia; pero de no encontrarse al demandado en su domicilio, se dejar copia de la demanda y de su resolucin, envindosele adems carta certificada comunicndole el hecho de la demanda y la fecha de comparecencia al tribunal. 3) La audiencia se llevar a efecto con las partes que asistan, en la cual el tribunal las instar a una conciliacin; de no producirse sta, se recibirn en el mismo acto todas las pruebas que las partes ofrezcan y que sean atingentes al caso; terminada la prueba, el tribunal citar de inmediato a las partes para or sentencia, la que dictar en el acto o dentro de tercero da. Si la prueba no alcanza a rendirse en la audiencia, deber proseguir al da siguiente hbil y as hasta terminar. 4) La prueba se aprecia en conciencia, lo que constituye una diferencia notable con el juicio ordinario. 5) La sentencia slo contendr las menciones que se consignan en los numerales 1, 2, 6, 7 y 8 del artculo 458 del Cdigo del Trabajo, siendo notificada en la misma forma que lo es para la demanda; y 6) La sentencia definitiva slo es susceptible del recurso de apelacin, el cual ser conocido por la Corte de Apelaciones en cuenta, sin aguardar la comparecencia de las partes y gozar de preferencia para su resolucin. 249 VI. EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES. 1. DEL JUICIO EJECUTIVO. Recin hemos sealado el procedimiento ordinario del juicio del trabajo, que se rige por las normas sealadas en los artculos 425 a 458 del Cdigo y supletoriamente por las del Cdigo de Procedimiento Civil. Como su nombre lo expresa, esta accin tiene por objeto dar cumplimiento cabal y efectivo de las resoluciones que dicte el tribunal y dice especial relacin con la aplicacin prctica del ttulo ejecutivo. Tal ttulo, sin embargo, no slo es la sentencia definitiva en juicio ordinario controvertido; tambin lo son el acta del comparendo en que las partes llegan a un avenimiento, que tiene su mismo mrito segn el artculo 444; la resolucin ejecutoriada que dicte el juez del trabajo por aplicacin administrativa de multas por infracciones legales al que se refiere el artculo 474; y, finalmente, las actas firmadas ante la Inspeccin del Trabajo. En conclusin, cualquiera de estos documentos ejecutoriados ante el inspector del trabajo y autorizados por ste y que contengan la existencia de una obligacin laboral (artculo 462) da lugar a este juicio especialsimo, con la sola salvedad de que, tratndose de la multa por infraccin legal, es el propio juez quien, de oficio, debe perseguir el cumplimiento de su resolucin.

249 La norma general est contenida en el artculo 460, que dice que en las causas del trabajo las resoluciones se ejecutarn de acuerdo a los trmite sealados en el Ttulo XIX del Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, con las siguientes modificaciones: a) El procedimiento incidental de que tratan los artculos 233 y siguientes del Cdigo del Procedimiento Civil tendr lugar siempre que se solicite el cumplimiento de una sentencia ante el tribunal que la dict, dentro de los sesenta das contados desde que la ejecucin se hizo exigible; b) La notificacin de las resoluciones se practicar por los funcionarios que se sealan en el inciso 2 del artculo 430, salvo aquellas que corresponda notificar por el estado diario; c) Al proceder a trabar embargo sobre bienes muebles, el funcionario respectivo deber efectuar una tasacin prudencial de los mismos, que consignar en el acta de la diligencia. Tales bienes no podrn ser vendidos, en una primera subasta, en un valor inferior al 75% de la respectiva tasacin. Si los bienes embargados no se vendieren sern rematados, sin mnimo, en una segunda subasta. El ejecutante podr participar en la subasta en las condiciones antes sealadas e incluso adjudicarse en pago el bien embargado, y d) Los receptores y el empleado del mismo tribunal que el juez designe en cada caso sern los funcionarios habilitados para practicar el embargo y dems diligencias de la ejecucin. Agrega el artculo 461 que el juicio ejecutivo derivado solamente de asuntos laborales y debemos entender por tales las cuestiones sealadas en la letra a) del artculo 420, o sea, suscitadas por la interpretacin y aplicacin de los contratos individuales o colectivos del trabajo o de las convenciones y fallos arbitrales en materia laboral se regir, en lo pertinente, por las disposiciones de los Ttulos I y II del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil con las modificaciones de las letras b), c) y d) recin sealadas. 250 VII. DE LOS RECURSOS PROCESALES. 1. CONCEPTO Y CLASIFICACIN. Se definen como los medios de que disponen las partes para representar al juez las resoluciones que no se conformen a derecho o como el modo de fiscalizar la justicia de lo resuelto. El artculo 463 dice que en los juicios laborales slo proceden los recursos de aclaracin, de rectificacin o enmienda, de reposicin, de apelacin y de revisin, recursos que en el sistema procesal se llaman ordinarios; pero tambin existen, confirmados por una antigua y reiterada jurisprudencia, los recursos de hecho, de inaplicabilidad por inconstitucionalidad y de queja, que se conocen como extraordinarios. El actual artculo 463 cuya vigencia ha sido postergada hasta el 1 de noviembre de 1994 por el artculo nico de la Ley N 19.272 modifi 250 cado por la Ley N 19.250,11 expresa que en los juicios laborales tendrn lugar los mismos recursos que proceden en los juicios ordinarios en lo civil y se les aplicarn las mismas reglas en todo cuanto no se encuentre modificado por las normas del prrafo 5 del Captulo II del Libro V del Cdigo del Trabajo. En virtud de lo establecido en la letra f) del artculo 13 transitorio del Cdigo, solo

procedern, hasta dicha fecha, los recursos de aclaracin, rectificacin o enmienda, reposicin, apelacin y revisin. Ello implica un cambio importante de la legislacin, tendiente a dar ms coherencia a las normas del Cdigo del Trabajo con aquellas que rigen el Derecho Comn; al mismo tiempo, busca evitar la desnaturalizacin de recursos como el de queja, el que, a falta de otro, se haba transformado en un verdadero cajn de sastre en la materia. Debe destacarse a este respecto la incorporacin de un Recurso de Derecho estricto, como es el de casacin.12 251 11 La Ley N 19.344 (D. Oficial de 31/10/94) posterg nuevamente la entrada en vigencia de esta disposicin hasta el 1 de noviembre de 1995. 12 Vase la Ley N 19.374 (D. Oficial de 18/12/95), la que modific el Cdigo Orgnico de Tribunales y el de Procedimiento Civil, en lo relativo al recurso de queja y al de casacin; de igual modo debe tenerse presente el Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema, referido a las materias que tratarn las Salas especializadas de dicha Corte, conforme a la ley antes sealada. En la Revista Laboral Chilena consta un interesante artculo del abogado integrante de la Iltma. Corte de Apelaciones de Santiago Profesor don Fernando Romn Daz, acerca de las implicancias de esta ley en el plano laboral (nmero de abril de 1995, pginas 82 a 84 Adis al Recurso de Queja). 2. ACLARACIN, RECTIFICACIN O ENMIENDA. En cuanto al primero de estos recursos podemos decir que, dictada la sentencia por el tribunal, no puede ste entrar a alterarla, segn lo dispone el artculo 182 del Cdigo de Procedimiento Civil, que consagra la institucin llamada el desasimiento del tribunal, pero puede de oficio o a peticin de parte salvar los errores materiales en que puede haber incurrido, como son los numricos, de copia o de referencia, o aclarar los puntos que resulten oscuros o dudosos. Para tal objeto el Cdigo de Procedimiento Civil contempla los recursos de rectificacin o enmienda y de aclaracin o interpretacin. Ellos proceden en contra de sentencia definitiva o interlocutoria, y las partes no tienen plazo para interponerlos. El tribunal, por su parte, puede dentro del plazo de 5 das contados desde la primera notificacin del fallo hacer las correcciones o aclaraciones que estime convenientes. En ambos casos, o sea, cuando acta a peticin de parte o motu proprio, no puede llegar a alterar lo substancial de la decisin. 251 3. REPOSICIN. El segundo, la reposicin, es el ms simple de todos y de ms ordinaria frecuencia, y se lo define como aquel que tiene por objeto intentar ante el mismo tribunal que deje sin efecto un auto o decreto. De acuerdo con las normas del Cdigo de Procedimiento Civil habra un 251

plazo de 5 das para interponerlo, aunque con la limitacin sealada en el artculo 464 del Cdigo, que dice que la solicitud de reposicin de una resolucin pronunciada en un comparendo, deber interponerse y resolverse en el acto, siguiendo con ello la lnea de oralidad y rapidez que debe imperar en estos juicios. 252 4. APELACIN. El recurso de apelacin, dice el artculo 186 del Cdigo de Procedimiento Civil, tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo que enmiende, con arreglo a derecho, la resolucin del inferior. Este recurso, segn lo sealamos, debe interponerse dentro de quinto da, contado desde la notificacin de la parte que lo entable. Como todo recurso, debe interponerse por la parte agraviada y debe reunir dos requisitos esenciales: a) debe el apelante fundarlo someramente, y b) debe formular peticiones concretas respecto a la resolucin apelada. Dictada una sentencia definitiva o interlocutoria por el Tribunal del Trabajo y transcurrido el plazo de 5 das para interponer el recurso sin que l se haya formulado, la sentencia queda a firme. Si se apela dentro del plazo y la apelacin llena las exigencias sealadas, el tribunal debe conceder el recurso, pudiendo el apelado hacer las observaciones que le parezcan convenientes antes de la remisin del proceso. De acuerdo con el artculo 465 del Cdigo, slo son apelables las sentencias definitivas de primera instancia, las resoluciones que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin y las que se pronuncien sobre medidas precautorias, y en cuanto a estas ltimas, la apelacin de la resolucin que otorgue una medida o rechace su alzamiento se conceder en el solo efecto devolutivo. El artculo 467 ordena que los autos se enven a la Corte de Apelaciones al tercer da de notificada la resolucin que concede el ltimo recurso de apelacin, de haber ms de uno, y las partes se consideran emplazadas en segunda instancia por el solo hecho de notificrseles la concesin del recurso. En segunda instancia, se aplican las normas que el Cdigo de Procedimiento Civil establece para la tramitacin de la apelacin con la salvedad de que no es necesaria la comparecencia de las partes en segunda instancia (artculo 468). El artculo 469 establece que en segunda instancia no ser admisible prueba alguna. No obstante ello, el tribunal de alzada podr admitir prueba documental, siempre que la parte que la presente justifique haber estado imposibilitada de presentarla en primera instancia. Sin embargo, agrega el artculo 470, el tribunal de segunda instancia puede decretar, como medidas para mejor resolver, las diligencias probatorias que estime indispensables para el acertado fallo del recurso. Estas diligencias pueden ser practicadas por uno de sus miembros designado para este efecto. No pueden extenderse estas medidas ni a la prueba testimonial ni a la confesional. De acuerdo con el artculo 471, las causas del trabajo gozan de preferencia para su vista y conocimiento, que debe ajustarse estrictamente al 252 orden de ingreso. Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso 3 del artculo 69 del Cdigo Orgnico de Tribunales, debe designarse un da a la semana, a lo menos, para conocer de ellas,

completndose la tabla, al no haber nmero suficiente, en la forma que determine el Presidente de la Corte de Apelaciones. Si el nmero de causas en apelacin hiciere imposible su vista y fallo en un plazo no superior a 2 meses, el Presidente de la Corte que funcione dividida en ms de 2 salas, determinar que una de ellas se aboque exclusivamente al conocimiento de estas causas por el lapso que se estime necesario para superar el atraso. 253 5. OMISIONES. El artculo 472 contempla las diversas omisiones que pueden haberse cometido en la substanciacin y fallo del juicio, y dice: a) que si de los antecedentes de la causa apareciere que el tribunal de primera instancia ha omitido pronunciarse sobre alguna accin o excepcin, la Corte se pronunciar sobre ella; b) que asimismo podr (en realidad debi decir deber) fallar las cuestiones tratadas en primera instancia y sobre las cuales no se haya pronunciado la sentencia por ser incompatibles con lo resuelto, y c) deber, en todo caso, invalidar de oficio la sentencia apelada cuando aparezca de manifiesto que se ha faltado a un trmite o diligencia que tenga el carcter de esencial o que influya en lo dispositivo del fallo. En tal caso, sealar el estado en que debe quedar el proceso y devolver la causa dentro de segundo da de pronunciada la resolucin, salvo que el vicio que diere lugar a la invalidacin de la sentencia fuere alguno de los contemplados en las causales Nos 4, 6 y 7 del artculo 768 del Cdigo de Procedimiento Civil y en haber sido pronunciada con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el artculo 458 del Cdigo del Trabajo, en cuyo caso el mismo tribunal deber, acto continuo y sin nueva vista, pero separadamente, dictar la sentencia correspondiente. 253 6. PLAZOS. Dice el artculo 473 que la sentencia debe pronunciarse dentro del plazo de 5 das desde el trmino de la vista de la causa y que la Corte se har cargo en ella de las argumentaciones formuladas por las partes en los escritos que al efecto presenten. En realidad, deber considerar no slo esos elementos, sino las probanzas y las diligencias para mejor resolver decretadas. Dictado el fallo, el expediente es devuelto dentro del segundo da al tribunal de origen para el cumplimiento de la sentencia. Cabe consignar que las causas laborales gozarn de preferencia para su vista y conocimiento por parte en la Corte Suprema, segn lo dispuso la letra h) del artculo nico de la ley N 19.630 (D.O. 4.09.99) 253 7. RECURSO DE REVISIN.

Este recurso no exista primitivamente en el procedimiento laboral y aunque desconozcamos cul ha sido la finalidad que gui a crearlo al legislador (art. 46 de la Ley N 18.510), pensamos que tuvo por objeto evitar que a la Corte Suprema slo se pudiera llegar por la va del recurso de queja. 253 Nada dice el Cdigo del Trabajo sobre el recurso mismo, pero se entiende comprendido entre los que se pueden interponer en las causas laborales (art. 463), y aun cuando en estas materias se aplican las disposiciones de los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, este recurso quedara fuera de ellas por estar contemplado en el Ttulo XX del Libro III del mismo, artculos 810 a 816; no obstante, opinamos que frente a la ausencia de normas especficas y siendo un recurso tan extraordinario y especial, del cual slo la Corte Suprema puede conocer, su tramitacin y fallo deben sujetarse a esas disposiciones. Como caractersticas de l podemos sealar la ya dicha compete exclusivamente a la Corte Suprema rever debe tratarse de una sentencia firme; las causales aparecen taxativamente sealadas; el plazo para interponerlo es de un ao; debe acompaarse consignacin y, si lo acoge, debe anular la sentencia impugnada, en todo o en parte, e indicar el estado a que debe volver la tramitacin del juicio. 254 8. RECURSOS EXTRAORDINARIOS. A pesar de no sealarlos el Cdigo del Trabajo entre los recursos que pueden interponerse en el procedimiento ordinario del trabajo, su aplicacin resulta de las normas que sobre la apelacin da el Libro I del Cdigo de Procedimiento Civil, al tratar de esta materia, o sea, como un apndice del mismo; ste es el recurso de hecho. Adems, hay otros dos recursos extraordinarios que no emanan ni de uno ni de otro de los Cdigos citados, sino de la Constitucin Poltica y del Cdigo Orgnico de Tribunales; stos son el recurso de queja y el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. De ellos pasamos a ocuparnos. 254 9. RECURSO DE HECHO. Se le define como aquel que tiene por objeto obtener del tribunal superior respectivo del que dict la resolucin apelada, la enmienda de la providencia recada en dicha apelacin. Segn el Cdigo de Procedimiento Civil, la enmienda puede tener las siguientes causales: a) si se ha denegado una apelacin que ha debido concederse; b) si se ha concedido una apelacin que ha debido denegarse; c) si se ha concedido una apelacin slo en el efecto devolutivo, debiendo tambin concederse en lo suspensivo, y d) si se ha concedido una apelacin en ambos efectos, debiendo nicamente otorgarse en lo devolutivo. El recurso se interpone directamente ante el superior jerrquico del que dict la resolucin, dentro del plazo de tres das, que es el plazo que para hacerse parte en segunda instancia existe en el procedimiento ordinario. El tribunal superior debe pedir informe al inferior, pudiendo solicitar el envo del proceso y dar al mismo tiempo orden de no innovar.

En la oportunidad debemos hacer presente que el recurso de apelacin en los juicios del trabajo no se usa con la frecuencia que en los juicios ordinarios, ya que el artculo 465 del Cdigo del Trabajo precepta que en estos juicios las resoluciones que se dicten durante la substancia 254 cin del proceso son inapelables, excepto las que concedan o denieguen medidas precautorias y las que pongan trmino al juicio o hagan imposible su continuacin. Tratndose de medidas precautorias, las apelaciones solo deben concederse en lo devolutivo. En consecuencia, por regla general, el recurso de apelacin proceder nicamente en contra de la sentencia definitiva, salvo que durante el proceso se haya dictado alguna interlocutoria sobre las materias recin sealadas, y solamente frente a estas escasas situaciones proceder el recurso de hecho para obtener del tribunal superior la enmienda de lo resuelto sobre la apelacin por el tribunal que conoce directamente del pleito. Dadas estas explicaciones, volvemos sobre el recurso de apelacin. En segunda instancia, una vez recibidos los autos la Corte del Trabajo debe proceder a la vista del recurso dentro de los 5 das siguientes a la recepcin del expediente y debe fallarlo dentro del trmino de 5 das contados desde la vista. 255 10. RECURSO DE QUEJA. Este recurso no emana directamente de la forma en que un juez resuelve un asunto sometido a su decisin, ya que es soberano para hacerlo, puesto que es base de la administracin de justicia la independencia con que obra dentro de la ley cualquier tribunal, por mnima que sea su categora. El recurso de queja se ha instaurado para asegurar el cumplimiento por parte de los jueces de sus deberes y obligaciones y de hacerles presente que no deben infringir las prohibiciones que la ley seala, situacin que, en conjunto, constituye la buena conducta ministerial de los jueces. En caso que los jueces dejen de observar esa buena conducta ministerial, sea por omisin de sus deberes y obligaciones o por infraccin a las prohibiciones que le han sido impuestas, se puede hacer uso por el tribunal superior de las facultades llamadas disciplinarias. No obstante, esas facultades disciplinarias pueden ejercerse tambin para sancionar los abusos o arbitrariedades que los jueces cometan, ya que si bien todo juez es soberano para aplicar la ley no est facultado para proceder en forma arbitraria o abusiva, ya que debe aplicar la ley en forma racional. A fin de corregir esta falta o abuso del juez, los tribunales pueden proceder de oficio, o bien a peticin de parte, solicitud que constituye precisamente el recurso de queja. Anticipamos que el recurso de queja no emana ni del Cdigo del Trabajo ni del de Procedimiento Civil, sino de la Constitucin Poltica del Estado y del Cdigo Orgnico de Tribunales. En efecto, el artculo 79 de la primera establece que la Corte Suprema tiene la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la nacin, con arreglo a la ley que determine su organizacin y atribuciones; concepto que es repetido con iguales trminos por el artculo 540 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que, en su parte final, dice que el ejercicio de esta jurisdiccin regir tambin respecto de los Tribunales del Trabajo.

Se define el recurso de queja como aquel recurso extraordinario que tiene por objeto modificar, enmendar o invalidar las resoluciones judiciales 255 en que se ha cometido una falta o abuso ministerial. Procede en contra de toda clase de resoluciones, siempre que sean abusivas y que no existan otros recursos ordinarios o extraordinarios para corregirlas. De acuerdo con el artculo 549 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el recurso de queja debe interponerse dentro del plazo fatal de 5 das hbiles contado desde la fecha en que se notifique la resolucin considerada abusiva. Debe ir acompaado de consignacin, que el mismo artculo 549 establece. El recurso se interpone directamente ante el superior jerrquico del tribunal que dict la resolucin considerada abusiva. En cuanto a su trmite, el artculo 536 del Cdigo Orgnico de Tribunales expresa que el recurso de queja se ver y despachar sumariamente, sin forma de juicio, con previa audiencia del juez recurrido, y que el tribunal superior dictar las medidas convenientes para poner pronto remedio al mal que motiva la queja. Es usual que al interponerse el recurso de queja se solicite orden de no innovar, a fin de que no se vean burlados los derechos del recurrente, ya que si mientras se ventila el recurso debe dar cumplimiento a la resolucin estimada abusiva, puede existir la imposibilidad material de que se repongan las cosas al estado anterior al recurso. 256 11. RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD. Este recurso extraordinario est contemplado en el artculo 80 de la Constitucin Poltica del Estado, que expresa que la Corte Suprema, en los casos particulares de que conozca o le fueren sometidos en recurso interpuesto en juicio que se siguiere ante otro tribunal, podr declarar inaplicable, para ese caso, cualquier precepto legal contrario a la Constitucin. Su tramitacin se rige por un auto acordado de la Corte Suprema, de 22 de marzo de 1932. 256 VIII. PROCEDIMIENTO ESPECIAL. 1. PROCEDIMIENTOS ESPECIALES. En el Cdigo de 1931 existan diversos procedimientos especiales en la tramitacin de los procesos laborales, entre ellos el del juicio ejecutivo, actualmente inserto dentro del procedimiento ordinario, como hemos visto; otro para las denuncias por accidentes del trabajo y otro para las sanciones por infraccin a la legislacin social. Hoy da la situacin es totalmente distinta, ya que el juicio ejecutivo es un trmite ms dentro del procedimiento originario. La denuncia cada vez que ocurra un accidente del trabajo y que deba ser hecha por el empleador al respectivo juzgado desapareci desde que se dict la Ley N 16.744, del 1 de febrero de 1968, que traslad la responsabilidad del accidente del empleador al sistema de seguro obligatorio, con lo cual

hizo innecesaria la denuncia, que tena como principal objetivo que la autoridad conociera el hecho y, en su caso, determinara la obligacin del dador del trabajo de indemnizarlo. 256 Hoy en da el artculo 76 de dicha ley obliga al empleador a denunciar al organismos administrador del seguro, inmediatamente de producido, todo accidente del trabajo o enfermedad que pueda ocasionar incapacidad para el trabajo o la muerte de la vctima. Incluso el derecho tambin le asiste al mdico que practica el examen o al Comit Paritario de Seguridad, sealado en el artculo 65 de la misma ley respecto de las empresas que ocupan ms de 25 personas. Por supuesto que si no se cumplen estas normas y, en general, las sealadas por la Ley de Accidentes del Trabajo, fuera de la competencia que sobre la materia tengan la Direccin del Trabajo y la Superintendencia de Seguridad Social, el asunto debe ser llevado a los Tribunales del Trabajo y las cuestiones que all se discutan debern ajustarse al procedimiento ordinario, de acuerdo al artculo 420 del Cdigo del Trabajo. As las cosas, el nico procedimiento especial que hoy subsiste con caractersticas y normas propias es el destinado a sancionar las infracciones que se cometan a la legislacin y reglamentacin de la legislacin laboral y de seguridad social, materia de la que entramos a preocuparnos. 257 2. PROCEDIMIENTO POR INFRACCIONES A LEYES Y REGLAMENTOS. Este procedimiento, de que trata el Ttulo II del Libro V del Cdigo del Trabajo, se inicia con el artculo 474, que dice que las sanciones por las infracciones que se cometan en materia laboral o de seguridad social se aplicarn administrativamente por los respectivos inspectores o funcionarios que se determinen en el reglamento correspondiente. Dichos funcionarios actuarn como ministros de fe. Se agrega que por el inciso 2 en todos los trmites a que d lugar la aplicacin de sanciones regir la norma del artculo 4 del Cdigo, o sea, quin se entiende que representa u obliga al empleador, como el gerente, administrador, capitn del barco y, en general, el que ejerce habitualmente funciones de direccin o administracin en la empresa. La resolucin que aplique la multa administrativa es reclamable ante el juez del trabajo, dentro del plazo de 15 das de notificada por un funcionario de la Direccin del Trabajo o de Carabineros de Chile, previa consignacin de la tercera parte de la multa. Una vez ejecutoriada la resolucin que aplique la multa administrativa, ella tiene mrito ejecutivo, persiguindose de oficio su cumplimiento por el Juzgado del Trabajo. El inciso final del artculo 474 hace responsable del pago de la multa a la persona natural o jurdica propietaria de la empresa, predio o establecimiento y subsidiariamente a los directores, gerentes o jefes de los mismos. 257

3. COMPETENCIA EN UNA O DOS INSTANCIAS. Es una duda que surge frente a una materia que puede revestir enorme importancia por la cuanta de las multas y a la que el legislador slo dedica el artculo 474, recin sealado, y el 475, que establece que a los funcionarios a quienes se acredite que han aplicado sanciones injustas y arbitrarias, calificadas as por el jefe superior del Servicio, se les castigar con alguna de las medidas discipli 257 narias del artculo 116 del Estatuto Administrativo, que van desde la simple amonestacin a la destitucin. La duda surge porque antiguamente el Cdigo de 1931 deca, en su artculo 558, que las normas del procedimiento general se aplicaban supletoriamente a este procedimiento especial. El actual Cdigo nada dice, y como la materia la trata, aunque en forma tan escueta, en el Ttulo II del Libro V, pareciera que en ningn caso puede aplicarse el artculo 426, que seala la aplicacin supletoria de los Libros I y II del Cdigo de Procedimiento Civil, pero al juicio ordinario o general y no a este especialsimo y que en realidad no reviste la forma de un juicio sino de un reclamo judicialadministrativo. Nosotros nos inclinamos a pensar que de estas causas, multas por infracciones legales (aunque resulta ms propio y significativo decir por infracciones a las legislaciones laboral y de seguridad social), el juez del trabajo conoce y resuelve en nica instancia y ello porque se trata, lo reiteramos, de una materia especfica, que no contempla la aplicacin supletoria ni de las normas generales del procedimiento del trabajo ni del Cdigo de Procedimiento Civil y que tampoco establece que en ella proceda recurso alguno; o sea, sera esta materia una de las pocas que los Tribunales del Trabajo conoceran en nica instancia. Adems de las razones sealadas, debemos tener presente que desde que se dict la Ley N 14.972, de 21 de noviembre de 1962, que se ampli por el Decreto con Fuerza de Ley N 238, de 17 de mayo de 1963, se facult al Presidente de la Repblica para sustituir las multas en pesos por sueldos vitales (que era un elemento reajustable); tambin se facult a los inspectores del trabajo para aplicar directamente las sanciones, de las cuales se poda reclamar ante el juez del trabajo en los mismos trminos que ahora, y en dichas disposiciones se estableca en forma expresa que los tribunales conoceran de esa materia en nica instancia, y a pesar de haber sido derogada la Ley N 14.972 por el artculo segundo de la Ley N 18.620, nada dice de la vigencia del Decreto con Fuerza de Ley N 238, que por lo tanto debe mantenerse vigente. Ello significa que no hay recurso alguno en contra de lo que resuelve el tribunal y slo procede el reclamo por arbitrariedad ante la autoridad administrativa? Creemos que no. 258 4. RECURSOS. Consideramos que podra intentarse, frente a la condena del tribunal, el recurso de reposicin, que se basa en el principio general del Derecho en cuanto al derecho de peticin que asiste a toda persona frente a cualquier autoridad de cualquier orden.

En segundo trmino, podra interponerse el recurso de queja ante la respectiva Corte de Apelaciones por el abuso o arbitrariedad que pueda haber demostrado el juez en esta nica instancia y que emana del Cdigo Orgnico de Tribunales y de la Constitucin Poltica del Estado. Asimismo, creemos que cabra el recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad, que resulta de la aplicacin del artculo 80 de la citada Constitucin. 258 Es del caso consignar recientes fallos de la Excma. Corte Suprema, la que al conocer de Recursos de Proteccin, ha determinado que las funciones de la Direccin del Trabajo no comprende la decisin de cuestiones controvertidas en materias laborales entre empleadores y trabajadores, ya que tales pronunciamientos corresponden a la competencia de los Tribunales del Trabajo, ante quienes los inspectores deben denunciar las irregularidades que constaten en sus visitas inspectivas; lo contrario implica la realizacin de actos que resultan arbitrarios e ilegales, situacin que infringe la Garanta Constitucional contemplada en el artculo 19 N 3 inciso 4 de la Constitucin Poltica (en tal sentido ver Gacetas Jurdicas Nos 162 y 163, de noviembre y diciembre de 1993). 259 Jurisprudencia. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Recurso de Queja N 9.861, de 27 de julio de 1990, causa Primer Juzgado de Letras de Rancagua. Si un trabajador ha convenido un domicilio especial en un contrato de trabajo, con lo cual prorroga la competencia de los tribunales y posteriormente es trasladado a un lugar distinto, debe entenderse que las partes han modificado tcitamente el contrato respecto al domicilio, mxime cuando ste coincide con su lugar de desempeo. 259 CAPTULO XXV. DISPOSICIONES FINALES. NORMAS GENERALES. 1. NORMAS VARIAS. En su Ttulo Final el Cdigo agrupa una serie de disposiciones que tanto dicen relacin con su fiscalizacin, sanciones, como prescripcin y vigencia, las cuales trataremos separadamente. 260 2. FISCALIZACIN. El artculo 476 encarga a la Direccin del Trabajo la fiscalizacin del cumplimiento y la interpretacin de la ley laboral, sin perjuicio de las facultades conferidas a otros servicios administrativos en virtud de las leyes que los rigen: Carabineros de Chile, Servicio de Salud Pblica, Ministerio de Minera, Autoridad Martima, Junta Nacional de Jardines Infantiles, etc.

Con ello no viene sino a confirmar las normas del Decreto Ley N 2, Orgnico del Servicio y que ya haban sido ampliadas por disposiciones anteriores, como en la negociacin colectiva, y en las nuevas normas previsionales. Por disposicin expresa de la Ley N 19.481 (D.O. 3.12.96) los funcionarios pblicos se encuentran obligados a denunciar a la Inspeccin del Trabajo respectiva las infracciones laborales de que tomen conocimiento en el desempeo de su cargo. 260 3. SANCIONES. Dice el artculo 477 que las infracciones a este Cdigo que no tengan sealada una sancin especial, sern penadas con multa a beneficio fiscal de 1 a 10 U.T.M., incrementndose hasta en 0,15 U.T.M. por cada trabajador afectado por la infraccin en aquellas empresas con ms de 10 trabajadores afectados por la mencionada infraccin. Estas multas se duplicarn en caso de reincidencia dentro de un perodo no inferior a un ao; estimando como tal el legislador una idntica infraccin o bien la persistencia de la conducta una vez vencidos los trminos para reclamar o evacuados los recursos administrativos y judiciales. Desaparecido el sueldo vital para los empleados particulares, como ha quedado visto, el legislador se preocup de sealar otra medida de valor para evitar la desactualizacin de la sancin y eligi la unidad tributaria, que sigue la suerte del I.P.C. 260 Se contempla tambin una sancin especial (1 a 12 U.T.M.) para aquel empleador que dolosamente simule la contratacin de trabajadores a travs de terceros, como asimismo al que utilice subterfugios para ocultar, disfrazar o alterar su individualizacin o patrimonio con el objeto de eludir obligaciones laborales y previsionales que establezca la ley o la convencin; estas multas pueden ser duplicadas en caso de reincidencia dentro del perodo de un ao. El empleador queda obligado en todo caso al pago de todas las prestaciones. La notificacin de la aplicacin de la sancin la efecta la Direccin del Trabajo a travs de carta certificada y el conocimiento y resolucin de la misma es de competencia del Juzgado de Letras del Trabajo respectivo (artculos 478 y 478 bis). Esta normativa se implant con la evidente finalidad de evitar perjuicios a los trabajadores con motivo de contratos que no condicen con la realidad, pero a la vez contribuye a evitar competencias desleales. Es de destacar asimismo que en relacin a la obligacin que tiene el empleador de mantener la documentacin que deriva de las relaciones de trabajo, en los establecimientos y faenas en que se desarrollen labores y funciones (artculo 31 de la Ley Orgnica de la Direccin del Trabajo), se ha establecido que ste tiene la obligacin de dar cuenta a la Inspeccin del Trabajo respectiva dentro de tercer da hbil siguiente, del hecho del robo o hurto de la citada documentacin; si as no lo hiciere y adems no efectuare la correspondiente denuncia policial, no podr invocar la prdida de los referidos documentos. 261

4. CERTIFICADOS FALSOS. Por su parte, el artculo 479 agrega que las personas que incurran en falsedad en el otorgamiento de certificados, permisos o estado de salud, en falsificacin de stos, o en uso malicioso de ellos, sern sancionadas con las penas previstas en el artculo 202 del Cdigo Penal: reclusin en su grado mnimo a medio y multa a beneficio fiscal.1 261 1 Cabe consignar a este respecto un interesante fallo dictado por el ex Juez de Letras del Tercer Juzgado de Santiago, don Humberto Provoste Bachmann, quien acogi la tesis de que los plazos de prescripcin sealados en el artculo 480 del Cdigo se interrumpirn en conformidad a los artculos 2523 y 2524 del Cdigo Civil, lo que significa que para que opere la prescripcin debe requerirse oportunamente al deudor, esto es, que la demanda laboral respectiva se notifique dentro del plazo previsto por la Ley; en consecuencia, no basta para ello que se interponga la demanda ante Tribunales. Dicha tesis ha sido recogida posteriormente en diversos fallos de otros juzgados, teniendo como base la Seguridad Jurdica que subyace en la institucin de la prescripcin. 5. PRESCRIPCIN. Los derechos de los trabajadores se extinguen por no ejercitarse oportunamente, esto es, mediante la aplicacin de la institucin de Derecho Civil conocida como prescripcin. El artculo 2492 de nuestro Cdigo Civil dice que la prescripcin extintiva es un modo de 261 extinguir las acciones y derechos ajenos por no haberse ejercido durante cierto tiempo y siempre que concurran los dems requisitos legales. El artculo 480 dice: Los derechos regidos por este Cdigo prescribirn en el plazo de dos aos contados desde la fecha en que se hicieron exigibles. En todo caso, las acciones provenientes de los actos y contratos a que se refiere este Cdigo prescribirn en seis meses contados desde la terminacin de los servicios. El derecho al cobro de horas extraordinarias prescribir en seis meses contados desde la fecha en que debieron ser pagadas. Los plazos de prescripcin establecidos en este Cdigo no se suspendern, y se interrumpirn en conformidad a las normas de los artculos 2523 y 2524 del Cdigo Civil.2 Con todo, la interposicin de un reclamo administrativo debidamente notificado ante la Inspeccin del Trabajo respectiva, dentro de los plazos indicados en los incisos primero, segundo y tercero, suspender tambin la prescripcin cuando la pretensin manifestada en dicho reclamo sea igual a la que se deduzca en la accin judicial correspondiente, emane de los mismos hechos y est referida a las mismas personas. En estos casos, el plazo de prescripcin seguir corriendo concluido que sea el trmite ante dicha Inspeccin y en ningn caso podr exceder de un ao contado desde el trmino de los servicios.3 No obstante esta norma general, y que parece nica, hay otras varias reglas especiales; as, podemos sealar: a) que segn el artculo 158 del Cdigo, el plazo para reclamar su

puesto por el que estuviera haciendo el servicio militar ser de 1 mes a contar de su licenciamiento y de 4 meses en caso de enfermedad comprobada; b) el artculo 207 del mismo agrega que las acciones y derechos emanados del Ttulo sobre proteccin a la maternidad expiran al trmino de 60 das contados desde el da que concluye el descanso postnatal 12 semanas despus del parto c) los derechos previsionales del antiguo rgimen son imprescriptibles (art. 4, Ley N 19.260, D.O. 4/12/93); d) las acciones para el cobro de cotizaciones previsionales, multas, reajustes e intereses, ser de cinco aos y se contar desde el trmino de los servicios (artculo 3, N 6 de la Ley N 19.260, D.O. 4/12/93); e) las acciones para reclamar las prestaciones por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales prescriben, segn el artculo 79 de la Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968, sobre Accidentes del Trabajo, al trmino de 5 aos contados desde la fecha del accidente o diagnstico de la enfermedad, y en el caso de neumoconiosis el plazo se alarga a 15 aos, por ser una enfermedad que se presenta a veces tardamente, y agrega que la prescripcin de la ley no correr contra los menores de 16 aos. 262 2 Mediante Resolucin conjunta N 100 de la Direccin del Trabajo y del Servicio de Tesoreras, se traspas a este ltimo la cobranza judicial, extrajudicial o administrativa de las multas aplicadas por resolucin ejecutoriada de la Direccin del Trabajo. 3 El ltimo inciso del artculo 480 fue incorporado por disposicin del N 13 del artculo 1 de la Ley N 19.447 (D.O. de 8/2/96). Jurisprudencia. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, recurso de queja N 4.021, de 20 de enero de 1987. El derecho del empleador para invocar una causal de caducidad imputable al trabajador prescribe en el plazo de dos aos contado desde la fecha en que ste incurre en transgresin a sus obligaciones. Sentencia judicial: El demandado slo est obligado a pagar horas extraordinarias en forma retroactiva hasta seis meses, toda vez que el plazo establecido en el art. 453 del C. del Trabajo es de caducidad de la accin respectiva, lo que hace innecesario, para la procedencia de sta, el que haya sido alegada por el empleador. C. de Santiago, 19 de agosto de 1988, Consid. 2, rol 1.11288. C. Suprema, declar sin lugar recurso de queja con fecha 7 de diciembre de 1988 (registrada con fecha 25 de enero de 1989), rol 8.337. 263 CAPTULO XXVI. CONCILIACIN DE NORMAS ANTIGUAS DEL CDIGO DEL TRABAJO CON LAS NUEVAS DE LA LEY N 18.620 Y DEL D.F.L. N 1 DE 1994, QUE APROB EL TEXTO DEL CDIGO DEL TRABAJO. NORMAS GENERALES. 1. PROBLEMAS DE VIGENCIA. Segn lo expresaran en varias ocasiones tanto el Presidente de la Repblica como el Ministro del Trabajo, se pens en un principio recopilar todas las leyes vigentes y promulgarlas mediante decreto

supremo como nuevo Cdigo del Trabajo, tarea que pareca fcil, pero que en realidad result de titanes para la comisin que presidi nuestro colega William Thayer Arteaga y que en definitiva llev a dictar un nuevo Cdigo contenido en la Ley N 18.620, que con el nimo de conciliar disposiciones antiguas con nuevas, llenar vacos y darle una textura definitiva, slo pudo promulgarse el 6 de julio en vez del 1 de mayo de 1987, como era la idea primitiva. La historia se repite; el legislador de los ltimos aos origin una sucesin de cuerpos legales: Ley N 19.010, sobre Trmino de Contrato; Ley N 19.069, sobre Negociacin Colectiva y Sindicacin; Ley N 19.250 sobre Contrato Individual, entre las principales, que produjeron nuevamente el fenmeno de dispersar la normativa, con sus consiguientes efectos. Tambin en ese afn reparador, el artculo 12 de la Ley N 19.250 facult expresamente al Presidente de la Repblica para refundir, coordinar y sistematizar las disposiciones de las leyes anteriormente citadas, lo que ste materializ a travs del D.F.L. N 1, de 7 de enero de 1994, publicado en el Diario Oficial del 24 del mismo mes y ao; similar idea ya haba expresado en la Ley N 19.010, en su artculo 21. No obstante, siempre sucede que en materia tan compleja y delicada resulta difcil, por no decir imposible, separar en forma tajante los derechos adquiridos o en desarrollo que pudieran corresponder a las partes y en especial a los trabajadores antiguos de los nuevos, y es por ello que en los artculos transitorios hubo de contemplarse normas especiales, que contienen las pertinentes de la Ley N 18.620, y del D.F.L. N 1, Cdigo del Trabajo de 1994, de la Ley N 19.010. Enseguida nos pasamos a ocupar de ellas una a una. 264 2. NEGOCIACIN COLECTIVA. El artculo tercero de la Ley N 18.620 seala que no obstante la derogacin amplia que hace el artculo segundo, 264 mantendrn su vigencia los decretos con fuerza de ley dictados por el Presidente de la Repblica en ejercicio de las facultades conferidas por el artculo 14 transitorio del Decreto Ley N 2.758, y agrega el cuarto que los decretos supremos dictados por el Presidente de la Repblica para la designacin de integrantes del Cuerpo Arbitral, en conformidad a los artculos 40 y 13 transitorio del mismo Decreto Ley, tambin mantendrn su vigencia. El artculo 11 transitorio del Cdigo de 1994 expresa que la liquidacin de los fondos externos u otras entidades anlogas extinguidas por aplicacin del artculo 7 transitorio del Decreto Ley N 2.758, interpretado por el artculo 15 de la Ley N 18.018, continuar sujetndose a lo dispuesto en los artculos 16, 17 y 19 de este ltimo cuerpo legal. Por su parte, el artculo 12 transitorio del Cdigo de 1994 establece: No obstante lo dispuesto en el inciso primero del artculo 304, en las empresas del Estado o en aquellas en que ste tenga aportes, participacin o representacin mayoritarios, que no hubieren estado facultadas para negociar colectivamente durante la vigencia del Decreto Ley N 2.758, de 1979, la negociacin slo podr tener lugar previa autorizacin dada en virtud de una ley.

Establece el artculo 10 transitorio de la Ley N 18.620 lo siguiente: Si en una empresa no se hubiere negociado colectivamente durante la vigencia del Decreto Ley N 2.758, de 1979, y as se hiciere en conformidad al Cdigo aprobado por esta ley, los trabajadores que no estuvieren sindicados y que no hubieran participado en un grupo negociador, y a los cuales, sin embargo, el empleador les hiciere extensivos todos o algunos de los beneficios acordados en el contrato o convenio colectivo o en el fallo arbitral, segn el caso, debern cotizar, por una sola vez, al sindicato que obtuviere los beneficios, una suma equivalente al monto de la cuota ordinaria de dos meses. Para estos fines, el trabajador que estuviere afecto a la obligacin sealada en el inciso anterior podr hacer el aporte directamente o solicitar por escrito al empleador que efecte el descuento de su remuneracin, quedando tambin facultado ste para efectuar el descuento directamente y enterar el aporte al sindicato. Si fueren ms de uno los sindicatos con derecho a recibir el aporte, ste deber repartirse proporcionalmente entre aqullos, en atencin al nmero de trabajadores afiliados que cada uno posea. Finalmente, el artculo 11 transitorio de la Ley N 18.620 concluye: Las modificaciones introducidas por el Cdigo aprobado por esta ley, negociaciones colectivas que se hubieren iniciado con anterioridad a la fecha de su entrada en vigor. 265 3. RGIMEN PREVISIONAL. El artculo 1 transitorio del Cdigo de 1994 establece que las disposiciones de este Cdigo no alteran las normas y regmenes generales o especiales de carcter previsional; sin embargo, en ambas regir la definicin de remuneracin contenida en el artculo 41 del Cdigo. 265 4. CALIFICACIN DEL TRABAJADOR. Como tuvimos oportunidad de sealarlo, an existen en nuestro pas diferencias en materia previsional entre los trabajadores, derivadas de la antigua clasificacin entre empleados y obreros. Por ello, el inciso 2 del artculo 1 transitorio del Cdigo de 1994 dice que en caso de duda de esta calidad para los efectos previsionales, corresponder dilucidarla a la Superintendencia de Seguridad Social mientras el contrato est pendiente, y si l hubiere terminado, lo har el juzgado correspondiente. 266 5. FERIADO. Establece el artculo 2 transitorio del Cdigo de 1994: Los trabajadores con contrato vigente al 15 de junio de 1978, o al 14 de agosto de 1981, que a esas fechas tenan derecho a un feriado anual superior al que establecieron el Ttulo VII del Decreto Ley N 2.200, de 1978, antes de su

modificacin por la Ley N 18.018, y el artculo 11 transitorio del primero de estos cuerpos legales, conservarn ese derecho, limitado al nmero de das que a esas fechas les correspondan, de acuerdo a las normas por las cuales se rigieron. (Estas fechas son las de publicacin del Decreto Ley N 2.200 y de la Ley N 18.018, que lo modific). 266 6. REGLAMENTOS. Dice el artculo 3 transitorio del Cdigo de 1994: Las disposiciones reglamentarias vigentes a la fecha de entrada en vigor del presente Cdigo, que hubieren sido dictadas en virtud de los cuerpos legales por el artculo 2 de la Ley N 18.620 mantendrn su vigencia, en todo lo que fueren compatibles con aqul, hasta el momento en que comiencen a regir los nuevos reglamentos. (Ello se hace generalmente, a pesar de la antigedad que pueda tener la ley reglamentada, para evitar vacos momentneos, hasta que nazca la nueva reglamentacin). 266 7. DEDUCCIONES. El artculo 58 del Cdigo de 1994 seala taxativamente los descuentos que pueden hacerse a las remuneraciones, pero a fin de no perjudicar a los acreedores que hoy all no figuran, se permite hacerlas conforme a las reglas legales por las que se regan (art. 4 transitorio del mismo Cdigo). 266 8. CONVENCIONES POR TRMINO DE CONTRATO. El artculo 6 transitorio del Cdigo de 1994 (equivalente al 7 transitorio de la Ley N 18.620) regula las convenciones individuales o colectivas relativas a la indemnizacin por trmino de contrato o por aos de servicios celebrados con anterioridad al 17 de diciembre de 1984, con carcter sustitutivo de la indemnizacin legal por la misma causa, sujetndola a las siguientes normas: a) slo se aplican si establecen derechos iguales o superiores a los establecidos en el Ttulo V del Libro I del Cdigo. b) Dicha regla reconoce una excepcin: cuando se hubiere pagado anticipadamente el todo o una parte de ella, el perodo a que se refiere se entiende pagado para todos los efectos legales. c) Si se hubieren contemplado pagos peridi 266 cos, los anticipos mantendrn los montos pactados hasta el lmite que estableca el artculo 160 del Cdigo de 1987; si la convencin comprendiere un perodo inferior a un mes, su valor se incorporar a partir del 17 de diciembre de 1984 a la remuneracin del trabajador. 267

9. CASO DE LA LEY N 17.335. De acuerdo con el artculo 5 transitorio del Cdigo de 1994, los trabajadores que con anterioridad al 14 de agosto de 1981 (Ley N 18.018) tenan derecho al beneficio otorgado por la Ley N 17.335, de 1 de septiembre de 1970, sobre indemnizaciones especiales por aos de servicio para los trabajadores regidos por el Estatuto de los Trabajadores del Cobre, lo conservarn en la forma prevista en ella. 267 10. INDEMNIZACIN POR AOS DE SERVICIOS. Estatuye el artculo 6 transitorio del Cdigo de 1994: Las convenciones individuales o colectivas relativas a la indemnizacin por trmino de contrato o por aos de servicios celebradas con anterioridad al 17 de diciembre de 1984, con carcter sustitutivo de la indemnizacin legal por la misma causa, en conformidad a los incisos primero del artculo 16 del Decreto Ley N 2.200, de 1978, y segundo del artculo 1 transitorio de la Ley N 18.018, se sujetarn a las siguientes normas: a) estas convenciones slo tendrn eficacia en cuanto establecieren derechos iguales o superiores a los previstos en el Ttulo V del Libro I del Cdigo aprobado por esta ley; b) no obstante lo dispuesto en la letra precedente, si en virtud de dichas convenciones se hubiera pagado anticipadamente la indemnizacin, o una parte de ella, el perodo a que este pago se refiere se entender indemnizado para todos los efectos legales y no estar sujeta a restitucin, cualquiera fuere la causa por la cual termine el contrato. c) si las convenciones antes sealadas contemplaren el pago peridico de la indemnizacin, los anticipos mantendrn los montos pactados hasta el lmite que establece el artculo 160 del Cdigo aprobado por la Ley N 18.620 y se ajustarn al perodo mnimo de pago que establece esa norma. Con todo, si el pago de la indemnizacin se hubiera convenido en el contrato individual con una periodicidad igual o inferior a un mes, el valor de la misma se incorporar, para todos los efectos legales, y a partir del 17 de diciembre de 1984, a la remuneracin del trabajador, sin perjuicio de lo dispuesto en la letra b) de este artculo. 267 11. NORMAS TRANSITORIAS VINCULADAS A LA LEY N 19.250. Los artculos 13 a 17 transitorios del Cdigo de 1994 recogen una serie de disposiciones similares de la Ley N 19.250, las que se esquematizan a continuacin: a) Vigencia: el artculo 13 se refiere a la aplicacin diferida en el tiempo de diversas materias, a saber: da de descanso en domingo de los trabajadores del comercio; requisitos de semana corrida y clculo y pago de horas extras de la gente de mar; ampliacin del feriado progresivo; remuneracin mnima de los trabajadores de casa particular; tra 267 mitacin de juicios incoados con antelacin a la reforma; procedencia de recursos en juicios del trabajo. b) Juicios de Quiebras: establece el artculo 14 transitorio las modificaciones introducidas en materia de crditos y privilegios en los juicios que se encontraren pendientes a la fecha en que

entr en vigencia la reforma. c) Trabajo minero subterrneo relativo a las mujeres: el artculo 15 transitorio explicita que ella entrar en vigencia el 17 de marzo de 1996. d) Exigencia de realizar el curso bsico de seguridad a los trabajadores portuarios: el artculo 16 transitorio del Cdigo indica que los trabajadores que hubieren laborado dos turnos en promedio en los doce ltimos meses calendario, podrn continuar trabajando sin necesidad de efectuarlo, como tambin quienes cumplan dicho requisito dentro de los doce meses siguientes a la vigencia de la ley. e) Beneficios y derechos pactados como consecuencia de la aplicacin de la causal de la letra f) del artculo 155 del Cdigo del Trabajo de 1987: el artculo 17 transitorio indica que ellos deben entenderse referidos a la causal de necesidades de la empresa. SEGUNDA PARTE. DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO. CAPTULO I. I. NOCIONES PRELIMINARES. En las relaciones que se generan en el mundo del trabajo han existido tres actores que interactan entre s, con un mayor o menor grado de intensidad, segn se trate del sistema sociopoltico y econmico en que les corresponda desenvolverse: la Empresa, los Trabajadores y el Estado. La aludida interrelacin se profundiza cuando estas relaciones se sitan en el plano colectivo, vale decir, cuando intervienen la empresa y los trabajadores organizados, en lo que comnmente se ha denominado sindicato. Ello da origen a una diversidad de situaciones, las cuales el Derecho Laboral regula, en mayor o menor medida, enmarcado en lo que se denomina generalmente como Derecho Colectivo. Definiciones: Con la finalidad de conocer en su amplitud cabal lo que opina la doctrina, transcribimos el concepto que tienen distinguidos autores acerca del Derecho Colectivo. Guillermo Cabanellas: Es el que tiene por sujetos a conjuntos o grupos de trabajadores y patrones, en relacin a condiciones de solidaridad provenientes de su condicin de prestadores o dadores de trabajo; desarrolla su objetivo en organizaciones grupales, determinando o fijando reglas comunes a las categoras profesionales o actuando en forma conjunta para defensa de sus derechos e intereses. Hueck y Nipperdey: Es la parte del Derecho del Trabajo referente a las organizaciones de empresa y profesionales de los trabajadores y patronos, sus contratos, sus conflictos y la solucin de stos. Mario de la Cueva: Es el estatuto que traduce la actividad de la clase social que sufri injusticia por la inactividad del Estado y por la injusticia misma del orden jurdico individualista y liberal, para buscar un equilibrio justo en la vida social, o sea, para conseguir un principio de justicia social; o Es la envoltura del Derecho Individual del Trabajo, del derecho protector de las mujeres y de los menores y de la previsin social; es el camino para la creacin de estos estatutos y para vigilar su cumplimiento; es un derecho instrumental, medio para alcanzar un fin, y tiene su apoyo en los derechos naturales de libertad e igualdad. Francisco de Ferrari: Es el que rige las relaciones colectivas del trabajo que proceden indirectamente del contrato o existen con prescindencia de l, refirindose principalmente a la prestacin del servicio, a la condicin del trabajador y al hecho de formar parte de un sindicato, de un gremio o del personal de una empresa. 271

II. NATURALEZA JURDICA. Hay autores que catalogan esta rama jurdica laboral dentro del Derecho Pblico, por quienes ponen de relieve que constituye un derecho de los trabajadores y empresarios frente al Estado y un derecho de los asalariados, como grupo o clase, ante los patrones. El poder pblico actuar en el otorgamiento de personalidad jurdica, regulacin de los convenios y conflictos colectivos (Cabanellas). Otros sostienen que forma parte del Derecho Privado, ya que es una rama del Derecho Laboral, sin que la intervencin del Estado le haga perder ese carcter (De FerrariHueck y Nipperdey) y slo admite el carcter pblico del arbitraje estatal Un tercer grupo opina que es de naturaleza mixta, pues participa tanto del carcter de Derecho Pblico y Privado (De la Cueva), ya que se caracteriza por dar garanta de libertad para los trabajadores frente al capital, con un fin concreto, obtener la parte que corresponde al trabajo en el proceso de la produccin, y con un lmite, que es el derecho del capital a la existencia y a percibir una utilidad equitativa, por cuanto a la garanta de la libertad, funcin genuina del Derecho Pblico, se agrega el inters privado y utilitario de la participacin en el proceso productor. 272 III. FUNDAMENTOS. Como principios bsicos del Derecho Colectivo del Trabajo se sealan: a) la proteccin de los trabajadores, por garantizar el derecho de coalicin que permite unirse en asociaciones profesionales y ejercer un poder econmico y social; porque los convenios colectivos eliminan el poder predominante del empresario y por la inderogabilidad de los pactos colectivos durante su vigencia; b) la autonoma colectiva, dado que, dentro de los lmites establecidos por el Estado los propios interesados regulan normativamente las condiciones laborales por los procedimientos de conciliacin y arbitraje; c) la defensa de los intereses, que se posibilita por la va convencional de los pactos colectivos e incluso por la limitada violencia de la huelga y otras medidas de fuerza, y d) la paz laboral, que se instaura por la tregua que se garantiza por las convenciones colectivas sobre condiciones de trabajo. 273 IV. ENFOQUE SISTEMTICO. Una exposicin organizada del Derecho Colectivo Laboral debe ajustarse a este orden: a) la empresa considerada como organizacin; b) la asociacin profesional, sujeto capaz de poner en movimiento toda la accin que conduce a la formacin sistemtica o supraindividual del Derecho Colectivo del Trabajo; c) las contiendas colectivas laborales, que imponen o tratan de imponer la adopcin de normas que constituyen el ncleo del Derecho Normativo Laboral; d) los procedimientos de conciliacin y arbitraje, que sirven de nexo o puente de unin entre el Derecho de los Conflictos del Trabajo y el Derecho Normativo Laboral, por cuanto al ponerle trmino a la contienda clasista, fija simultneamente normas que se aplican a los trabajadores, y que tendrn el mismo carcter de las convenciones normativas en lo que respecta a sus principales efectos, y e) los convenios colectivos del trabajo, que pueden ser o no ser el resultado de una contienda previa y que,

de cualquier manera, sirvan de centro o ncleo del Derecho Normativo Laboral, que es un reflejo, efecto y consecuencia tanto de la accin de las asociaciones profesionales como de las contiendas laborales colectivas. En otro enfoque, de ndole en cierto modo biolgica o cronolgica, una vez con vida el elemento personal que integra las asociaciones laborales, su actuacin colectiva puede encontrar en la dualidad clasista una oposicin y hasta una lucha declarada que deriva hacia los conflictos colectivos, o una aceptacin ms o menos forzada que se traduce en las convenciones normativas. El puente o cauce para resolver los planteamientos ms enconados o para detener en cierne discrepancias amenazadoras, se encuentra en la posibilidad de la avenencia amistosa o en el recurso extremo de las decisiones arbitrales obligatorias. El objetivo tiene caracteres colectivos en cuanto tiende a regir relaciones de igual naturaleza, sea por acuerdo voluntario de las partes o bien por la presin que todo conflicto significa respecto de las concesiones que se otorgan. 273 V. DERECHO INDIVIDUAL Y DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO. Se diferencian: a) el Derecho Individual tiene como fuente de sus normas el contrato individual; el segundo, la convencin colectiva; b) si bien ambos emanan de la ley, la actividad de legislador es ms rigurosa y absoluta en el primero, por la debilidad del trabajador aislado, y en el segundo le da ms amplitud a la asociacin profesional; c) el conflicto individual queda resuelto en la sentencia o avenimiento, que no crea derecho en el sentido formal general; en el segundo, la solucin del conflicto abarca a gran nmero o a todos los trabajadores de la empresa, y d) histricamente, el Derecho Individual emerge primero y se apoya en principios y normas del Derecho Comn; el colectivo aparece despus y desciende del Derecho Pblico al Derecho Comn. 273 CAPTULO II. LA EMPRESA. En la antigedad ms remota no existan organizaciones que pudiesen asimilarse al concepto de empresa que hoy tenemos, no obstante lo cual podemos consignar que las tribus sedentarias tuvieron incipientes atisbos de entidades orgnicas con finalidades de supervivencia. Las civilizaciones posteriores fueron perfeccionando este tipo de esquemas de trabajo, pero fundamentalmente organizados en torno al Estado y con muy escasas excepciones vinculadas a personas individualmente consideradas; entre ellas cabe destacar el temprano rol que les correspondi desarrollar a las profesiones artesanales y a algunas reservadas a clases socialmente ms poderosas. Esta situacin, fuertemente influenciada por la presencia de la esclavitud, slo vino a tener un cambio con las collegia en Roma y luego, en la Edad Media, con el importante desarrollo que tuvieron las corporaciones o gremios, profundamente jerrquicos y monoplicos; en stos podemos encontrar ya algunos atisbos de organizacin empresarial, muy rudimentarios, pero significativos si se les coteja con la etapa siguiente.

Ella se encuentra referida a la Revolucin Industrial, en la cual ya estamos ante el germen definitivo de la empresa, tal como la concebimos actualmente, aunque con las variantes lgicas que las tcnicas de administracin le han introducido. La empresa ha sufrido una evolucin notable desde aquellos primeros aos, en que las condiciones econmicas, polticas y sociales la hicieron parte de un rgimen de explotacin agudo, que sacudi las fibras de la sociedad toda, hasta la poca actual, en que su desarrollo y evolucin se fundamentan en la tcnica y la adecuada interrelacin de los factores que influyen en su funcionamiento; especial mencin cabe hacer en este aspecto del personal de la empresa, verdadero nervio y motor de ella y que constituye motivo de fundamental preocupacin de los estudiosos del Derecho Colectivo. La empresa actual puede ser mirada desde muy distintos ngulos y, por ende, admite diversas concepciones; un economista, un socilogo o un abogado tendrn muy diferentes y vlidas opiniones acerca de lo que es y significa una empresa. Por ello, el legislador laboral est en la obliga 274 cin de asentar su propio concepto, situacin que muchas veces se eludi en nuestra legislacin. Diversas disposiciones de varias leyes se refirieron a la empresa, pero slo en leyes de la ltima dcada se enfoc el punto desde la perspectiva del Derecho del Trabajo; dicha situacin culmin orgnicamente cuando el artculo 3 del D.L. N 2.200 dio una definicin de amplia aplicacin, la cual se ha traspasado hoy en da al Cdigo del Trabajo, el cual en su artculo 3, inciso final, conceptualiza la empresa para los efectos de la legislacin laboral y de seguridad social como toda organizacin de medios personales, materiales e inmateriales, ordenados bajo una direccin, para el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos, dotada de una individualidad legal determinada. Esta definicin dada por el legislador laboral es bastante completa y da una idea muy pragmtica acerca del significado de la empresa. Dicha organizacin se desenvuelve a base de esta concepcin global y considera las relaciones tanto internas como externas que ellas genera o la afectan. En el plazo externo, la empresa est inmersa en un determinado contexto nacional, el que a su vez se inserta en un cierto marco internacional; en ambos aspectos juegan un papel preponderante factores de carcter social, poltico y econmico que la influencian fuertemente. Largo sera enumerar estos factores, pero s conviene el consignar que todos ellos estn interrelacionados, cada vez con mayor profundidad y una creciente velocidad de retroalimentacin; en la era de la informtica y de la robtica, el tiempo de comunicacin, influencia y cambios acelerados se hace cada vez ms breve e impredecible en sus efectos en la organizacin. Este aspecto, a su turno, influye grandemente en el funcionamiento interno de la empresa, tanto en sus actividades funcionales (operaciones intelectuales o fsicas mediante las cuales el producto o servicio avanza desde su creacin hasta su trmino), como en los recursos financieros (permiten iniciar, mantener y mejorar la actividad funcional) y en el elemento humano (personal que ejecutan, planifican y controlan las actividades de la empresa). Esta ltima configuracin es la que preocupa hoy en da a los estudiosos, bajo el comn denominador de las relaciones industriales, que implica el analizar y proponer poltica de personal

que permitan a la empresa administrar de manera eficiente sus recursos humanos, circunstancia que atae principalmente al empleador y a los trabajadores y, segn sea el esquema en que est inserta, en un mayor o menor grado, tambin al Estado.1 275 Ninguna empresa en la actualidad, cualquiera sea su tamao, actividad o configuracin, puede omitir y despreocuparse de esta materia; en su adecuado manejo se encuentra la clave fundamental de su desarrollo y de la posibilidad no tan slo de perdurar como organizacin, sino de su avance en un medio cada vez ms competitivo. Situaciones tales como la administracin de las remuneraciones o la capacitacin profesional de los trabajadores son cada vez ms importantes y de su manejo tecnificado dependen numerosas otras variables que condicionan la vida de la organizacin; a ello en gran medida se debe, por ejemplo, el que actualmente se hable de negociacin colectiva en lugar de conflicto colectivo. No es una mera distincin semntica ni obedece a un cambio legislativo, sino que reconoce abiertamente una realidad, en que empleador y trabajadores evitan confrontaciones directas salvo que no quede alternativa porque entienden que sus costos perjudican a ambos actores de un mismo proceso. Cambios tan trascendentes como ste se han debido al constante avance de la ciencia de la administracin de las organizaciones que han abierto un amplio cauce para el adecuado entendimiento entre capital y trabajo. Sobre este punto volveremos con mayor detalle al instante de analizar la negociacin colectiva en nuestro pas. 276 1 Conviene tener presente a este respecto el D.S. N 729 del Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin, D.O. de 12.11.96 que cre el Premio Nacional a la Calidad, a fin de promover el incremento de la calidad de los bienes y servicios producidos por las empresas, a instancia del Comit Centro Nacional de la Productividad y Calidad de la CORFO, en el que participan representantes del Gobierno, de la Confederacin de la Produccin y el Comercio y la Central Unica de Trabajadores. CAPTULO III. LAS ORGANIZACIONES SINDICALES. 1. LOS DERECHOS DE REUNIN, SOCIEDAD Y ASOCIACIN. a) La reunin se compone de personas que se agrupan momentneamente, con el nico fin de estar juntos o de pensar conjuntamente. El artculo 19, N 13, de la Constitucin de 1980 asegura el derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo y sin armas. Las reuniones en las plazas, calles y dems lugares de uso pblico, se regirn por las disposiciones generales de polica. La libertad de reunin pblica fue reconocida y asegurada en la Constitucin francesa de 1791. Segn el rgimen ms o menos democrtico o libertario que impere en el pas, podr ser: permitida, prohibida o tolerada y reglamentada. b) La sociedad est definida en el Cdigo Civil.

Al contrario de la reunin, que es momentnea, persigue fines permanentes; adems, la reunin puede perseguir cualquier objetivo; en la sociedad el predominante es el fin econmico de lucro; el derecho de reunin plantea una relacin entre los particulares y el Estado; el de sociedad dice relacin exclusivamente con el Derecho Privado. c) La asociacin puede definirse como un agrupamiento permanente de hombres para la realizacin de un fin comn. Junto con la sociedad se distinguen y se diferencian de la reunin en que la finalidad es permanente y se diferencia de la sociedad en que sta slo persigue una finalidad econmica. El artculo 1 de la ley francesa de 1 de julio de 1901 seala que la asociacin es el convenio por el cual dos o ms personas ponen en comn de una manera permanente sus conocimientos o su actividad, con un fin distinto al reparto de beneficios. El fundamento filosfico de la asociacin se encuentra con el viejo pensamiento aristotlico: el hombre es un ser social. Traduce una necesidad humana, un derecho vital del hombre; es una necesidad que deriva de su propia naturaleza. El derecho de asociacin, como el de reunin, es un derecho pblico; la libertad de asociacin es un derecho del hombre frente al Estado. 277 Estaba garantizado por el N 5 del artculo 10 de la Constitucin de 1925: El derecho de asociarse sin permiso previo y en conformidad a la ley. Este concepto est repetido en el N 15 del artculo 19 de la Constitucin Poltica del ao 1980: las asociaciones debern constituirse de conformidad a la ley para gozar de personalidad jurdica y nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin; quedan prohibidas las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la seguridad del Estado. Se complementa esta declaracin en el N 16, inciso 4, del artculo 19, en el sentido de que no podr exigirse la afiliacin a una organizacin sindical como requisito para desarrollar un determinado trabajo. Por su parte, el N 19 del mismo artculo 19 precepta que los trabajadores tienen derecho a sindicarse en los casos y en la forma que seale la ley. Agrega que las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma que lo determine la ley. Asimismo, expresa que la ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de las organizaciones sindicales. 278 2. DERECHO DE ASOCIACIN Y DERECHO DE ASOCIACIN GREMIAL.

El derecho de asociacin, como se ha visto, es una garanta constitucional o individual. Las Constituciones autorizan la suspensin de las garantas individuales cuando ocurren ciertos peligros para la seguridad nacional. Alcanza ello a la asociacin profesional? Discusin entre los profesores alemanes Kaskel y Nipperley. La solucin afirmativa se basara en la idea de que el derecho de asociacin profesional es una aplicacin del derecho general de asociacin garanta individual o si, por el contrario, por ser un derecho autnomo se encuentra al margen de dicha medida. Kaskel sostiene que como la asociacin gremial es un derivado del derecho de asociacin, al estar sta reglamentada en la Constitucin (Alemania, Francia, Inglaterra, etc.), debe sufrir su misma suerte (concepcin clsica o individualista del derecho de asociacin profesional) y que sta ha podido existir por la misma razn en aquellos pases. Nipperdey, por el contrario, sostiene que la libertad de asociacin profesional es un derecho fundamental, de naturaleza especial, que no se rige por las mismas normas del derecho de reunin o de asociacin en general. Es un derecho especial que da libertad de formar asociaciones para la realizacin de todos los fines que no sean contrarios al Derecho. La libertad de asociacin profesional es el derecho de unirse para la defensa y el mejoramiento de las condiciones del trabajo y de la economa. Los derechos de asociacin en general y profesional tienen una historia distinta y un propsito diferente. El derecho general de asociacin es una garanta frente al Estado y su propsito es impedir la arbitrariedad de ste. La libertad de asociacin profesional es un derecho frente a la clase social opuesta; es un derecho entre clases y no frente al Estado. Creemos que la filosofa social de ambas instituciones tiene un fondo comn, y si bien no puede hablarse de relacin jerrquica, existe un vncu lo estrecho: a) las asociaciones son una agrupacin humana permanente para la realizacin de cualquier fin lcito y nicamente se excluyen los fines patrimoniales por ser caractersticos de la sociedad. Los caracteres de la asociacin se presentan idnticos en todas ellas, es una necesidad humana, por la impotencia del hombre aislado; b) la historia de los derechos de asociacin y asociacin profesional ha sido variable. La circunstancia de que los derechos se hayan conseguido en tiempos distintos prueba nicamente que el derecho universal de asociacin no se consigui de un golpe; c) no se puede as afirmar que exista identidad entre ambos derechos ni que el simple derecho de asociacin pueda cubrir el derecho de asociacin profesional. 279 3. DERECHO SINDICAL Y DERECHO DEL TRABAJO. Dentro de las disciplinas jurdicas reconocidas hoy, las relaciones del Derecho Sindical comienzan con el Derecho del Trabajo, en un sentido que podra llamarse paternofilial, puesto que el primero ha surgido del segundo y muestra con frecuencia inquietudes de emancipacin. La identidad de sujetos revela la unidad de ambos y la ndole genrica del Derecho Laboral, con la diferencia de que si en ste puede ser una natural como jurdica, en el Sindical estricto el sujeto es siempre una identidad, una persona de existencia no visible.

Debe distinguirse entre el Derecho Sindical, referente a la proteccin y consecuencias de la libertad de asociarse gremialmente, y el Derecho Laboral Sindical, que es el que estudia las asociaciones profesionales. 279 4. CARCTER PLURALISMO). INDIVIDUAL Y COLECTIVO (LIBERTAD, INDEPENDENCIA,

Ya hemos visto que puede distinguirse entre la libertad y derecho de reunin, asociacin y de sociedad. El individuo es libre de reunirse con otros congneres y determinar una forma permanente de funcionamiento: asociacin o sociedad. Desde el momento que pone en ejecucin estas garantas y derechos en ejercicio de su libertad individual para hacerlo, puede dar nacimiento a la asociacin gremial, la que para el mejor desarrollo de sus actividades debe gozar, entre otros beneficios, de la libertad para actuar frente al patrono y las autoridades, de total independencia jerrquica y econmica y deben existir de tantas formas y especies como la actividad laboral lo permita. 279 5. NATURALEZA JURDICA, SUJETOS Y OBJETO. Se ha sealado que el Derecho Sindical es un ente no visible, un ideal que persiguen los trabajadores para llegar a lograr sus fines de progreso y proteccin de los intereses comunes y que forma parte, indudablemente, del Derecho del Trabajo. Individualmente el derecho de asociacin profesional presenta tres aspectos: a) libertad positiva de afiliacin; b) libertad negativa de asociacin y c) libertad de separarse del sindicato, sin que ello acarree consecuencias para los trabajadores. Colectivamente se descubren tambin cuatro posiciones en cuanto a las posibilidades de constitucin de los sindicatos: a) libre organizacin sindical; b) la del sindicato obligatorio, impuesto por la violencia de los trabajadores; c) la del sindicato obligatorio establecido por la autoridad del Estado (asociacin compulsiva), y d) sindicato apatronado. Como se ha dicho, en la libertad de asociacin lo fcil es proclamarla en elevados y categricos trminos; lo difcil es garantizarla hacindola efectiva en sus mltiples manifestaciones, y este es el menester ms apremiante de juristas y polticos (Gallart). Afirman los patrones que los sindicatos slo tienden a despojarlos de toda su autoridad en la gestin de sus negocios y de sus talleres; que los obreros, una vez dotados de un instrumento para dominar el mercado de trabajo, se inclinan a sostener pretensiones exageradas y que aseguran la primaca de los centros industriales de otras regiones o de otros pases que estaran preservados de la pestilencia sindical. Como sujetos del Derecho Sindical podemos sealar a un grupo de trabajadores que ejercitando el derecho de reunin o de coalicin logran formar una asociacin de carcter gremial y que tendr por objeto actuar en defensa de los intereses comunes de los asociados. Hoy no se pretende destruir el

rgimen de economa lucrativa para sustituirlo por el de economa colectivista, sino conservar el primero, corrigiendo sus defectos y perfeccionando el sistema. 280 6. ORIGEN Y EVOLUCIN DEL DERECHO SINDICAL. La determinacin de las causas que provocaron en el mundo contemporneo la aparicin de esta nueva fuerza nos muestra su verdadero significado y su destino histrico. Marx y la escuela del materialismo histrico sostienen que es una consecuencia de la Revolucin Industrial, es decir, de las grandes concentraciones que provocaron a mediados del siglo pasado los nuevos mtodos de produccin. A nuestro juicio, el sindicalismo es un fenmeno que tiene que ver no slo con el modo de producir mquina y aplicacin del vapor en la industria, sino con el proletariado. Toynbee dice que un proletario no es necesariamente un miembro de la clase obrera, sino el hombre que integra cualquier grupo humano que, viviendo en determinado momento de la evolucin de una sociedad, no se siente histricamente identificado o solidarizado con la misma. El hombre que se siente amenazado por la inestabilidad econmica, caracterstica de la economa de mercado, y los que se sienten extraos a su poca porque el poder econmico o poltico les cierra el paso a todos los rganos desde los cuales pueden influir en su generacin, sustituyen la sumisin al estado de derecho a que estn obligados, por una psicosis de tipo revolucionario. El proceso de proletarizacin es un producto de la inestabilidad de las condiciones econmicas y de la formacin de nuevas formas de opresin poltica; por eso, cada vez un nmero mayor de hombres se sienten proletarios. El sindicalismo es un poder de masas, y en este siglo se han presentado varias tentativas de publicitacin de esta fuerza: comunismo, fascismo, nazismo, con los cuales se pretendi sustituir la democracia liberal por una democracia ms realista de extraccin corporativa o popular. 280 La importancia del sindicalismo slo parece hoy comparable a la de la oligarqua econmica, conjuntamente con el miedo nuclear, como las grandes y poderosas fuerzas que arrastran en este momento a la humanidad hacia una nueva era, sin que los pueblos lo hayan advertido, porque, como dice Lask, la mayora de los hombres nacen y mueren sin haber tenido una idea de las fuerzas que mueven al mundo. El sindicalismo se define como la teora y prctica del movimiento sindical, encaminadas a la transformacin de la sociedad y del Estado. Junto con la Revolucin Industrial y el movimiento proletario aparece el movimiento de un cuarto estado: la burguesa, junto a los tres tradicionales: clero, nobleza y estado llano. Adems, acta la revolucin econmica impulsada por factores externos, como la explotacin de nuevos continentes (Amrica y Africa) y la expansin sobre Oceana y Asia, que provocaron un cambio: la fbrica en vez del taller del artesano. Sin libertad de comercio y con libertad de trabajo, las corporaciones no podan subsistir y la burguesa impuls la destruccin de los gremios.

Las nuevas agrupaciones tuvieron un simple carcter industrial, cuyo centro y eje era la mquina. Desaparecieron las reglamentaciones, se cambiaron derechos y deberes, se produjeron la competencia despiadada y la concentracin de una gran poblacin en las aldeas que pronto seran enormes ciudades. En el siglo XVII, se haba utilizado la rueda mecnica junto al uso manual. En 1733 Kay invent la lanzadera mecnica. En el siglo XIX se incorpora el vapor como fuerza motriz. Se produjo el derrumbe de las corporaciones por los factores tcnicos y econmicos indicados, hasta que la Revolucin Francesa estableci la libertad de trabajo, con lo que terminan las corporaciones y queda flotando en el ambiente una semilla que fructificar mucho despus, ya no a travs de las corporaciones, sino del Derecho Sindical.1 El Edicto de Turgot: Fisicrata, ministro de Luis XVI, seal en sus Reflexiones sobre la formacin y distribucin de las riquezas (1766) que la fuente de los males industriales y comerciales de Francia radicaba en la facultad concedida a los artesanos de cada oficio para unirse y reunirse en grupos. Una vez gobernante, consigui el 12 de marzo de 1776 que el Parlamento aprobara su Edicto, donde se proclamaba el derecho del hombre al trabajo, la libertad para ejercer la especie de comercio y profesin que le plazca. Segn el Edicto, las corporaciones eran instituciones arbitrarias que coartaban la libertad de trabajo, que rechazaban el trabajo de un sexo, que impedan la ampliacin de la industria, retardaban el progreso de las artes y agobiaban a la industria con un impuesto cuantioso. El 26 de agosto de 1776 se restablecieron las seis corporaciones de mercaderes de Pars y algunas otras comunidades de artes y oficios, que subsistiran agnicas. 281 El inflamado espritu de la Asamblea Nacional francesa de 1791 extendi la partida de defuncin a las corporaciones de oficios; la ley de 17 de marzo de 1791 suprimi los oficios, derechos de recepcin para maestros y jurados y todos los privilegios: todo ciudadano era libre para ejercer la profesin u oficio que considerara conveniente. El diputado Ives le Chapellier present ante la misma Asamblea Nacional, el 14 de junio de 1791, un proyecto de 8 artculos que fue aprobado sin oposicin, que no slo refrendaba la abolicin corporativa, sino que prohiba las asociaciones profesionales. Admita la celebracin de asambleas a los ciudadanos de un mismo oficio que no podan defender los pretendidos intereses comunes, y no reconoca otro inters que el particular. El Cdigo de Napolen de 1810 castiga a las asociaciones como delito. No obstante estas limitaciones, los trabajadores empiezan a agruparse por empresas, en forma local y extendiendo su accin posteriormente a grandes uniones de una rama de la produccin o actividad, en forma regional, nacional e internacional. Los trabajadores toman conciencia de su fuerza invocando todava el derecho individual, pero empiezan a preguntarse si no sera mejor buscar la transformacin de la sociedad y el Estado para imponer una justicia social. Se ligaron el movimiento obrero y las doctrinas sociales, y de esa unin naci el sindicalismo, que se define diciendo que es la teora y la prctica del movimiento obrero sindical encaminadas a la transformacin de la sociedad y del Estado. La asociacin profesional, de organismo econmicolocal, devino en cuerpo econmicopoltico.

Esto no es teora, sino que refleja un hecho, ya que todas las tendencias sindicales, incluida la catlica, buscan la superacin y sustitucin del rgimen poltico que nos gobierna. Sindicalismo es la actitud poltica del movimiento obrero y es una consecuencia necesaria de la desigualdad social, y no termina sino con el restablecimiento de la justicia o por la fuerza (Hitler y Franco). El fondo ideolgico estuvo formado en sus orgenes por el pensamiento socialista (salvo catlicos y protestantes). Socialismo en sentido amplio es la doctrina social que pretende estructurar la vida econmica sobre el trabajo. El rgimen es necesariamente injusto, porque el capital no puede ser igual al trabajo. El socialismo reivindica la dignidad de la persona humana; afirma que la produccin debe servir a los intereses y las necesidades del hombre; que las cosas deben ser instrumentos para la realizacin de los fines humanos; que estas mismas cosas no tienen derecho frente a los hombres y, en suma, que el hombre debe ser el centro de la vida social, y el derecho la norma que garantice a toda persona una existencia digna. No busca la destruccin del capital, de las cosas, sino la derogacin de los principios jurdicos en que se apoya el rgimen capitalista las cosas son iguales a los hombres y que las leyes econmicas se utilicen en beneficio de los hombres. 282 El socialismo fue la teora del sindicalismo y ste la prctica de aqul (Proudhon, Gueste, Sorel y ahora ltimo Len Jouhaux). El sindicalismo persigue la elevacin de la persona humana, representada en el hombre que trabaja. El fin inmediato del sindicalismo es la superacin del Derecho Individual del Trabajo dictado por el Estado. El fin inmediato pertenece al futuro y es la visin de una sociedad del maana, construida sobre los pilares de la justicia social. Es un fin poltico. Los trabajadores, inquietos por la sustitucin imperante, empiezan a reunirse en asambleas permanentes, a buscar mejores condiciones de trabajo y a imponer condiciones por la huelga y otros medios. La Revolucin de 1848 admiti la libertad de asociacin, pero el golpe de Estado bonapartista de 1851 volvi a la prohibicin precedente. En 1864, Napolen III permiti las asociaciones gremiales y las huelgas, siempre que no se empleara la violencia (medidas administrativas). El 21 de marzo de 1884 se dict la ley que reconoci la libertad de asociacin, sin necesidad de previa autorizacin administrativa, llamada WaldeckRousseau, que derogaba la Ley Le Chapellier, y qued derogado el artculo 416 del Cdigo Penal, que reprima las coaliciones. Las Internacionales Obreras: 1, Londres 1862 a 1864, con motivo de la Primera Exposicin Internacional; 2, Pars 1889, luego de la Exposicin Internacional de Pars, pas a ser dominada por los socialistas, reunin en Amsterdam en 1904, y 3, fundada en 1919 en Comintern, Mosc, por los

comunistas; disuelta el 22 de mayo de 1943; reaparece como Cominform el 5 de octubre de 1947, Belgrado a Bucarest; estara disuelta. 283 1 CABANELLASDE LA CUEVADE FERRARI, as lo estiman. 7. CARACTERSTICAS DEL SINDICALISMO. Carece de continuidad histrica, como el gremialismo medieval. Se siente acuciado por la obsesin econmica y por la preponderancia social, animado por una conciencia de clase y un proceso de hegemona en el proceso de la produccin. El sindicalismo es consecuencia del industrialismo. El sindicato es una organizacin de fines puramente profesionales; en tanto el sindicalismo es la doctrina que orienta a los sindicatos para fomentar aspiraciones que superan las estrictamente profesionales. El sindicalismo, como fenmeno social, persigue la tendencia del proselitismo y del monopolio de la representacin de clase y caracterizado por el espritu expansivo de los movimientos sociales y por la imposicin de las tcticas sindicales, especialmente de la huelga. Las diversas doctrinas, inspiradas en distintos colores polticos, sociales o religiosos, han llevado a considerar a los sindicatos como un instrumento de una revolucin o evolucin social y como base de una sociedad futura. Se pueden clasificar estas actitudes en: a) Sindicalismo revolucionario: anarquistas, libertarios y comunistas; b) Sindicalismo reformista: se opone a la accin violenta y directa del proletariado como nico sistema, pero sin rechazar la idea de que es un medio de lucha y que el proletariado debe organizarse a fin de obtener justificadas reivindicaciones; c) Sindicalismo cristiano: inspirado en la Rerum Novarum; d) Sindicalismo comunista: utilizacin de la fuerza sindical para la implantacin de sus ideales; e) Sindicalismo del Estado o nacionalista: pretende apartarse aparentemente de toda orientacin poltica, mantenindose en el campo puramente sindical (Italia fascista, Alemania nazi, Espaa y Portugal). 284 CAPTULO IV. DE LA SINDICALIZACIN. 1. LA LIBERTAD SINDICAL. Esta caracterstica, acorde con el desarrollo alcanzado en el campo laboral, lo ha elevado a la categora de Derecho y su aceptacin en la gran mayora de las legislaciones a nivel fundamental. Ha sido considerada como la facultad que tienen los trabajadores y los empleadores para organizarse en entidades de su libre determinacin (derecho individual), y una vez constituidas stas, como la facultad que tendran para darse sus propias normas (autarqua sindical). La O.I.T. elabor a este respecto el Convenio N 87 no ratificado por nuestro pas, que garantiza, en sus artculos 2, 4 y 7, este derecho, tanto en lo que hace a su constitucin, como la adquisicin de personalidad jurdica, cuanto en lo que atae a su disolucin slo por la va judicial.

En materia de constitucin del sindicato, se reconocen tres grandes sistemas: a) Libre: se puede efectuar del modo que se estime ms procedente a los fines perseguidos, sin perjuicio de su sujecin a las normas legales nacionales; b) Preventivo: slo se estiman legalmente vigentes una vez que la autoridad les concede la personalidad jurdica, mediante acto jurdico administrativo; y c) De registro: se considera vigente por el solo acto del depsito de sus estatutos de conformidad a las normas legales, sin que medie acto de reconocimiento de la autoridad. En nuestro pas se ha pasado por varias etapas en esta materia; pero a grandes rasgos, se puede afirmar que hasta el ao 1979 primaba el sistema preventivo y luego de esa fecha entr a tener plena aplicacin el sistema de registro, acorde con las modernas tendencias mundiales en la materia. La Constitucin Poltica de 1980 en su artculo 19, N 19, acepta el sistema de registro, ya que prescribe que las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que determine la ley. A su vez, el actual Cdigo del Trabajo, al tratar de la constitucin de los sindicatos (Libro III, Ttulo I, Captulo II), en su artculo 222, inciso 2, 285 reitera esta idea al sealar que el registro se entender practicado y el sindicato adquirir personalidad jurdica desde el momento del depsito a que se refiere el inciso anterior (el que efecta el Directorio en relacin al Acta Constitutiva en la Inspeccin del Trabajo). Otra materia de relevancia que regula el citado convenio hace relacin con la afiliacin, desafiliacin y no afiliacin de los trabajadores a un Sindicato, sealando que dichos aspectos tambin deben entenderse que operan en un marco de irrestricta libertad. Nuestra legislacin tuvo tambin a este respecto una gran y no siempre justificable diversidad de tratamientos, que iban desde la libertad irrestricta hasta la afiliacin obligatoria. En 1979, con la dictacin del D.L. N 2.756, esta situacin cambi radicalmente, uniformndose la libertad tanto para afiliarse como para no hacerlo y para desafiliarse. Sobre el particular, cabe hacer presente que el N 19 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de 1980 expresa que la afiliacin sindical ser siempre voluntaria. A su vez, el inciso 4 del N 16 del mismo artculo precepta que ninguna ley o disposicin de autoridad pblica podr exigir la afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos. Sus disposiciones se mantienen reflejadas hoy en da en el Cdigo y muy principalmente en su artculo 214, incisos 2 y 3, los que prescriben: la afiliacin a un sindicato es voluntaria, personal e indelegable. Nadie puede ser obligado a afiliarse a una organizacin sindical para desempear un empleo o desarrollar una actividad. Tampoco podr impedirse su desafiliacin. Asimismo el Cdigo expresa en su artculo 215 que No se podr condicionar el empleo de un trabajador a la afiliacin o desafiliacin a una organizacin sindical. Del mismo modo, se prohbe impedir o dificultar su afiliacin, despedirlo o perjudicarlo en cualquier forma por causa de su afiliacin sindicado de su participacin en actividades sindicales.

Por otra parte, existen dos materias interrelacionadas que tienen ntima conexin con la libertad sindical: ellas son la Unidad y el Paralelismo Sindical. La unidad refleja la opcin de constituir un sindicato nico por sector o empresa, y el paralelismo, justamente la posibilidad contraria, esto es, una libertad irrestricta para hacerlo. Esta ltima tendencia es la que se ajusta a los convenios internacionales, pero no siempre ha sido seguida en nuestro pas. Nuevamente tuvo trascendencia a este respecto el ya citado D.L. N 2.756, que consagr su implantacin a nivel legislativo, siendo acogidas sus disposiciones por el artculo 212 del Cdigo. En efecto, ste prescribe que los trabajadores tienen el derecho a constituir las organizaciones que estimen convenientes, de lo cual se desprende que cabe el paralelismo sindical ampliamente hoy en da en nuestra legislacin laboral. 286 2. FINALIDADES DE LOS SINDICATOS. El artculo 220 del Cdigo seala cules son: Son fines principales de las organizaciones sindicales: 1. Representar a los trabajadores en el ejercicio de los derechos emanados de los contratos individuales de trabajo, cuando sean requeridos por los asociados. No ser necesario requerimiento de los afectados para que los representen en el ejercicio de los derechos emanados de los instrumentos colectivos de trabajo y cuando se reclame de las infracciones legales o contractuales que afecten a la generalidad de sus socios. En ningn caso podrn percibir las remuneraciones de sus afiliados. 2. Representar a los afiliados en las diversas instancias de la negociacin colectiva a nivel de la empresa, y, asimismo, cuando, previo acuerdo de las partes, la negociacin involucre a ms de una empresa. Suscribir los instrumentos colectivos del trabajo que corresponda, velar por su cumplimiento y hacer valer los derechos que de ellos nazcan; 3. Velar por el cumplimiento de las leyes del trabajo o de la seguridad social, denunciar sus infracciones ante las autoridades administrativas o judiciales, actuar como parte en los juicios o reclamaciones a que d lugar la aplicacin de multas u otras sanciones; 4. Actuar como parte en los juicios o reclamaciones de carcter judicial o administrativo, que tengan por objeto denunciar prcticas desleales. En general, asumir la representacin del inters social comprometido por la inobservancia de las leyes de proteccin, establecidas en favor de sus afiliados, conjunta o separadamente de los servicios estatales respectivos. 5. Prestar ayuda a sus asociados y promover la cooperacin mutua entre los mismos, estimular su convivencia humana e integral y proporcionarles recreacin; 6. Promover la educacin gremial, tcnica y general de sus asociados 7. Canalizar inquietudes y necesidades de integracin respecto de la empresa y de su trabajo;

8. Propender al mejoramiento de sistemas de prevencin de riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, sin perjuicio de la competencia de los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad, pudiendo adems formular planteamientos y peticiones ante stos y exigir su pronunciamiento. 9. Constituir, concurrir a la constitucin o asociarse a mutualidades, fondos u otros servicios y participar en ellos. Estos servicios pueden consistir en asesoras tcnicas, jurdicas, educacionales, culturales, de promocin socioeconmica y otras; 10. Constituir, concurrir a la constitucin o asociarse a instituciones de carcter previsional o de salud, cualquiera sea su naturaleza jurdica y participar en ellas; 11. Propender al mejoramiento del nivel de empleo y participar en funciones de colocacin de trabajadores, y 12. En general, realizar todas aquellas actividades contempladas en los estatutos y que no estuvieren prohibidas por la ley. Cabe consignar que los numerales antes transcritos implican una ampliacin de los fines de las organizaciones sindicales en relacin a lo que estableca el Cdigo del Trabajo de 1987, debiendo destacarse a este respecto los transcritos Nos 1 (representacin de derechos emanados de instrumentos colectivos de trabajo), 2 (representacin en negociacin colectiva interempresa), 4 (actuacin judicial en denuncias de prcticas desleales), 8 (formulacin de planteamientos ante Comits Paritarios de Higiene y Seguridad), 9 (constitucin de mutualidades u otros servicios), 10 (constitucin de instituciones de carcter previsional o de salud), 11 (acciones de mejora de nivel de empleo) y muy fundamentalmente la del 12, el cual contrariamente a la norma imperativa del artculo 207 del Cdigo del Trabajo de 1987 que impeda se dedicasen a objetivos distintos a los sealados, ahora los faculta para efectuar todo tipo de actividades contempladas en sus Estatutos y que sean legales. Cabe destacar asimismo que no se consigna en la Ley la circunstancia de que los sindicatos no puedan tener fines de lucro, lo que significara, a contrario sensus, que s podran tenerlos; dicha situacin tambin era objeto de prohibicin en el Cdigo del Trabajo de 1987 (artculo 197, inciso final).1 288 1 Ver a este efecto la ley N 19.644 (D.O. 27.11.99), mediante la cual se cre el Fondo para la modernizacin de las Relaciones Laborales y Desarrollo Sindical, cuya finalidad es la de financiar actividades de capacitacin, formacin y asesora de los socios de las organizaciones sindicales de cualquier nivel, y promover la tecnificacin y fortalecimiento de las citadas entidades; su Reglamento se contiene en el D.S. Nu 117 (D.O. 24.02.2000) del Ministerio del Trabajo. 3. FORMAS DE SINDICACIN. El artculo 216 precepta: Las organizaciones sindicales se constituirn y denominarn, en consideracin a los trabajadores que afilien, del siguiente modo: a) sindicato de empresa: es aquel que agrupa slo a trabajadores de una misma empresa; b) sindicato interempresa: es aquel que agrupa a trabajadores de dos o ms empleadores distintos; c) sindicato de trabajadores independientes: es aquel que agrupa a trabajadores que no dependen de empleador alguno; d) sindicato de trabajadores eventuales o transitorios: es aquel constituido por trabajadores que realizan labores bajo dependencia o subordinacin en perodos cclicos o intermitentes. Son titulares del derecho de sindicacin los trabajadores del sector privado y de las empresas del Estado, cualquiera sea su naturaleza jurdica, de conformidad a lo establecido en el artculo 212; sin

embargo, en virtud del artculo 217, a los funcionarios de las empresas del Estado dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con el gobierno a travs de dicho Ministerio no les son aplicables las normas sobre sindicacin. Cabe destacar que los menores de edad como las mujeres no necesitan autorizacin alguna para poder sindicarse. La afiliacin a un sindicato es personal y, por ende, no puede delegarse. Segn el artculo 213, las organizaciones sindicales tienen el derecho de constituir federaciones, confederaciones y centrales, y stas, a su vez, de constituir organizaciones internacionales de trabajadores y afiliarse a ellas en la forma que prescriban los respectivos estatutos y las normas, usos y prcticas del Derecho Internacional. 289 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0283/006, de 12 de enero de 1990. Si un trabajador independiente, afiliado a un sindicato de esta naturaleza, celebra un contrato de trabajo, pierde tales calidades. 289 CAPTULO V. CONSTITUCIN Y ESTATUTOS DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES. Los Captulos II y III del Ttulo I del Libro III del Cdigo regulan especficamente esta materia, distinguiendo al efecto las siguientes situaciones, segn el tipo de sindicato de que se trate: 290 1. QURUM. a) Cabe consignar previamente que para los efectos constitutivos, cada predio agrcola se considera como una empresa y de igual forma los predios colindantes explotados por un mismo empleador. Si se trata de empleadores que sean personas jurdicas dentro de cuyo giro se comprenda la explotacin de predios agrcolas (agrcola, forestal, frutcola, ganadera u otra anloga finalidad), los trabajadores de stos podrn organizarse sindicalmente en conjunto con los dems trabajadores de la empresa, debiendo dar cumplimiento a los qurum que se indican. b) Sindicato de empresas: La Ley distingue en este caso entre aquellas que tienen ms de cincuenta trabajadores de las que tienen cincuenta o menos. En el primer caso, se requiere de un mnimo de 25 trabajadores que representen, a lo menos, el 10% del total de los que presten servicios en ella; en el segundo caso pueden constituir un sindicato 8 trabajadores que representen, a lo menos, el 50% del total de sus trabajadores.1

Si la empresa tuviere ms de un establecimiento, pueden tambin constituir sindicato los trabajadores de cada uno de ellos con un mnimo de 25 que representen, a lo menos, el 40% de los trabajadores de dicho establecimiento. Cualquiera sea el porcentaje que representen, pueden constituir un sindicato 250 o ms trabajadores de una misma empresa. c) Sindicato interempresa, de trabajadores eventuales o transitorios o de trabajadores independientes. En todos estos casos el legislador exige el concurso de un mnimo de 25 trabajadores, sin sujecin a porcentaje de representacin. 290 Se establece asimismo que los trabajadores con contrato de plazo fijo o por obra o servicio determinado podrn tambin afiliarse al Sindicato interempresa una vez que ste se encuentre constituido. Es importante sealar al efecto que la Ley prescribe que tratndose de los sindicatos interempresa y de trabajadores eventuales o transitorios, los socios pueden mantener su afiliacin aunque no se encuentren prestando servicios. d) Delegado sindical: La actual ley establece esta figura innovadora y que consiste en que aquellos trabajadores de una empresa que estn afiliados a un sindicato interempresa o de trabajadores eventuales o transitorios siempre que sean 8 o ms y que no se hubiere elegido a uno de ellos como director del sindicato respectivo podrn elegir a un delegado sindical, quien gozar de fuero sindical. 291 1 Segn lo prescrito por la letra e) del artculo nico de la ley N 19.630 (D.O. 4.09.99). 2. ASAMBLEA CONSTITUTIVA. En ella se lleva a cabo la constitucin, a base de los qurum ya dichos, y por expreso mandato legal debe celebrarse ante un ministro de fe. En la asamblea deber procederse a la aprobacin de los estatutos y a la eleccin de un directorio, debiendo levantarse un acta en que se deje constancia de dichas actuaciones, de los asistentes y la individualizacin del directorio electo. Este directorio tiene la obligacin de comunicar por escrito a la administracin de la empresa la celebracin de la asamblea constitutiva y la nmina del directorio, el da hbil laboral siguiente al de su celebracin; desde este momento, los directores sindicales gozan de fuero. Estos estatutos regirn las actuaciones del sindicato, adems de las disposiciones legales y reglamentarias pertinentes. Ellas debern contemplar los requisitos de afiliacin y desafiliacin de sus miembros y el nombre y domicilio del sindicato, con especial referencia a la clase de sindicato de que se trate, ms una denominacin que lo identifique, la que no podr sugerir el carcter de nico o exclusivo; igualmente debern contemplar el ejercicio de los derechos que se reconozcan a sus afiliados, estn o no al da en el pago de sus cuotas.

Cuando se trata de organizaciones sindicales en que participen trabajadores no permanentes, podrn establecerse normas especiales relativas a la ponderacin del voto en caso de eleccin de Directorio, reformas de Estatutos y otras materias. Su aprobacin, en la asamblea constitutiva, se efectuar por la mayora absoluta de sus integrantes, en votacin secreta y unipersonal. Una vez realizada la asamblea constitutiva y aprobados los estatutos, le cabe al directorio sindical la obligacin de depositar en la Inspeccin del Trabajo el acta original y dos copias de los estatutos certificadas por el ministro de fe actuante, dentro del plazo de 15 das contados desde la fecha de la asamblea; la Inspeccin debe proceder a inscribir los estatutos en el Registro de Sindicatos. Al instante del depsito, el sindicato adquiere, por ese solo hecho, personalidad jurdica, entendindose practicado tambin el registro respectivo. 291 Si no se efecta el depsito en el plazo sealado, debe procederse nuevamente a realizar la asamblea constitutiva; con ello se tiene que, tcitamente, ha quedado nula y sin efecto toda la actuacin constitutiva. Adems, se produce el efecto de hacer cesar el fuero de los miembros de la directiva sindical. Una vez efectuado el depsito, la Inspeccin del Trabajo debe insertar el nmero de registro en tres copias del acta constitutiva autenticadas por el ministro de fe actuante. Asimismo, desde la fecha del depsito del acta original comienza el plazo de 90 das corridos que tiene la Inspeccin del Trabajo para formular observaciones a la constitucin del sindicato en caso que faltare cumplir algn requisito para constituirlo o bien si los estatutos no se ajustaren a las normas de la Ley. Si la Inspeccin objeta, el sindicato debe subsanar los defectos de constitucin dentro del plazo de 60 das desde que le hayan sido notificadas las observaciones. No obstante, si estima que las observaciones de la Inspeccin del Trabajo no se ajustan a derecho, puede reclamar de ellas ante el Juzgado del Trabajo correspondiente dentro del ya citado plazo de 60 das, todo ello bajo apercibimiento de tener por caducada su personalidad jurdica por el solo ministerio de la Ley. En este caso, el tribunal conocer de dicha reclamacin, en nica instancia, sin forma de juicio, con los antecedentes que le proporcione la organizacin sindical y escuchando a la Inspeccin del Trabajo respectiva; para dichos efectos, la Inspeccin debe evacuar un informe dentro del dcimo da hbil, contado desde la notificacin del requerimiento del tribunal. Si la resolucin judicial rechaza total o parcialmente la reclamacin, ordenar lo pertinente para subsanar los defectos de constitucin o efectuar las enmiendas de l, en la forma y dentro del plazo que seale al efecto y bajo apercibimiento de caducar su personalidad jurdica. La reforma de los estatutos se efectuar en asamblea extraordinaria, especialmente citada al efecto. La aprobacin respectiva debe acordarse por la mayora absoluta de los afiliados que estn al da en el pago de sus cuotas sindicales, mediante votacin secreta y unipersonal.

Se rige la reforma por las mismas normas que aquellas necesarias para aprobar los Estatutos, en cuanto le sean aplicables. Debe hacerse notar que cuando el Tribunal rechazase las reclamaciones relativas a las observaciones formuladas por la Inspeccin del Trabajo, el apercibimiento que se formula es el de dejar sin efecto la reforma planteada y no la caducidad de la personalidad jurdica, como sucede en el caso de los Estatutos originarios. 292 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.375, de 5 de mayo de 1989. Un sindicato interempresa puede transformarse en sindicato de empresa, siempre que cumpla con el qurum que seala el artculo 40 del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.055/061, de 8 de junio de 1989. Los trabajadores de la construccin que tienen la calidad de dependientes de una empresa pueden constituir o afiliarse a un sindicato de empresa, y si no lo hicieren pueden elegir uno o ms delegados del personal, los que gozan de fuero de inamovilidad. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.589/84, de 24 de julio de 1989. Conforme al artculo 258 del Cdigo, tanto la afiliacin como la desafiliacin de un sindicato a una federacin o confederacin deben ser acordadas por la mayora absoluta de los afiliados, en votacin secreta y en presencia de un ministro de fe. 293 CAPTULO VI. DE LA DIRECTIVA SINDICAL. 1. INTEGRACIN. Los sindicatos son dirigidos por un nmero de directores que vara segn la cantidad de afiliados. Es as como el sindicato lo dirigir un director el que actuar en calidad de presidente del mismo si rene menos de 25 afiliados; lo harn 3 directores si rene de 25 a 249 afiliados; lo harn 5 directores si rene de 250 a 999 afiliados; lo harn 7 directores si rene de 1.000 a 2.999 afiliados y lo harn 9 directores si rene 3.000 o ms afiliados. En todas aquellas directivas que cuenten con 3 o ms directores, stas debern elegir de entre sus miembros un presidente, un secretario y un tesorero. En los sindicatos interempresas, la designacin de directores no podr recaer en ms de un trabajador por empresa. En el caso de Sindicatos de trabajadores o gente de mar, podr facultarse estatutariamente a cada director sindical para designar a un delegado para que lo reemplace cuando se encuentre embarcado; este delegado debe cumplir los mismos requisitos necesarios para ser elegido director y no tiene derecho al goce del fuero ni de los permisos sindicales.

Dado que el nmero de directores es variable, la ley ha sealado que en caso de aumentar o disminuir el nmero de afiliados o de trabajadores de una empresa, ello no alterar la composicin de la directiva en ejercicio, sino que los ajustes correspondientes se harn en la siguiente eleccin. 294 2. REQUISITOS HABILITANTES. El artculo 236 del Cdigo precepta los requisitos habilitantes para ser elegido director sindical, sin perjuicio de lo que prescriban los estatutos sociales: 1) Ser mayor de 18 aos de edad; 2) No haber sido condenado ni hallarse procesado por crimen o simple delito que merezca pena aflictiva. Esta inhabilidad slo durar el tiempo requerido para prescribir la pena, sealado en el artculo 105 del Cdigo Penal. El plazo de prescripcin empezar a correr desde la fecha de la comisin del delito; 3) Saber leer y escribir; 4) Tener una antigedad mnima de seis meses como socio del sindicato, salvo que l mismo tuviere una existencia menor. 295 3. ELECCIONES DEL DIRECTORIO. Para las elecciones debern presentarse candidaturas del modo que lo establecen los estatutos, si stos nada dijesen, se efectuarn ante el secretario del Directorio no antes de 15 das ni despus de 2 das antes de la fecha de eleccin, estando obligado este Director a comunicar esta circunstancia al empleador y a la Inspeccin del Trabajo dentro del plazo de los 2 das hbiles siguientes a la formalizacin. Estas normas no se aplicarn a la primera eleccin, ya que el artculo 237 del Cdigo establece que en este caso todos los trabajadores afiliados que renan los requisitos habilitantes para ser elegidos director sindical, sern considerados candidatos a los cargos respectivos y los votos emitidos en favor de cualquiera de ellos sern vlidos. Las ms altas mayoras relativas determinarn quines resultarn elegidos directores; en caso de igualdad, se estar a lo que dispongan los estatutos, y si stos nada dijeren, se preferir la antigedad como socio del sindicato. Si an as persistiese la igualdad, se decidir por sorteo ante un ministro de fe. Si como resultado de la eleccin saliese elegido un trabajador que no cumpliere los requisitos para ser director sindical, ser reemplazado por quien hubiere obtenido la siguiente mayora relativa cuando la inhabilidad se produzca dentro de 90 das de la eleccin. Precepta la ley que las inhabilidades o incompatibilidades, actuales o sobrevinientes, sern calificadas de oficio por la Direccin del Trabajo, a ms tardar dentro de los 90 das siguientes a la

fecha de la eleccin o del hecho que las origine; dicho plazo no regir cuando la calificacin la efecte a peticin de parte. El afectado por la calificacin efectuada por la Direccin del Trabajo podr reclamar de ella ante el Juzgado del Trabajo respectivo, dentro del plazo de 5 das hbiles contados desde que se le notifique: el tribunal conocer el reclamo sin forma de juicio, en nica instancia, con los antecedentes que proporcione el afectado y oyendo a la Inspeccin del Trabajo respectiva. La ley establece que el afectado que haga uso del derecho a reclamo mantendr su cargo mientras aquel se encuentre pendiente y cesar en l si la sentencia le es desfavorable. Podrn votar en las elecciones todos los trabajadores afiliados al sindicato con una anticipacin de a lo menos 90 das a la fecha de la eleccin, salvo que se trate de la asamblea constitutiva del sindicato y de la eleccin del directorio, en cuyo caso no regir dicho plazo, todo ello de conformidad a lo dispuesto en el artculo 241 del Cdigo. Cada trabajador tendr derecho a un nmero de votos variable, segn sea la cantidad de directores a elegir. As, tendr derecho a 2 votos si se eligen 3 directores, a 3 votos si se eligen 5 directores, a 4 votos si se eligen 7 directores, a 5 votos si se eligen 9 directores y a 1 voto en empresas con menos de 25 trabajadores, en que slo se elige un director, quien actuar en calidad de presidente. Los votos no son acumulativos, segn lo indica el artculo 241, medida tendiente a proteger la representatividad de las minoras. 295 Las votaciones sern secretas y debern efectuarse en presencia de un ministro de fe, sin que pueda efectuarse ese da asamblea alguna, salvo que se trate de la constitutiva del sindicato, segn lo seala el artculo 239; en los sindicatos de empresa constituidos en empresas con menos de 25 trabajadores, no se requerir la presencia de un ministro de fe, bastando una constancia escrita y su comunicacin a la Inspeccin del Trabajo respectiva. 296 4. ACTIVIDAD DE LA DIRECTIVA. De conformidad a lo prescrito en el artculo 242 del Cdigo, la duracin de la directiva ser de 2 aos, pudiendo ser reelectos los directores. A la directiva le corresponde representar judicial y extrajudicialmente al sindicato, teniendo el presidente la facultad de litigar a su nombre. Los acuerdos del directorio deben adoptarse por la mayora absoluta de sus integrantes. 296 5. FUERO SINDICAL. El artculo 243 regula esta materia. De su concordancia podemos concluir que los directores sindicales gozan del fuero que establece la Ley, desde la fecha de su eleccin hasta seis meses

despus de haber cesado en el cargo, siempre que dicho cese no se hubiere producido: a) por censura de la asamblea; b) por sancin aplicada por tribunal competente; c) por trmino de la empresa, o d) por disolucin del sindicato motivada por incumplimiento grave de disposiciones legales o reglamentarias o por haber estado en receso durante un perodo superior a un ao por aplicacin de las causales previstas en sus estatutos cuando implicaren culpa o dolo de los directores. Durante el perodo sealado el empleador no podr, salvo caso fortuito o fuerza mayor, ejercer respecto de los directores sindicales la facultad que le concede el artculo 12 del Cdigo en cuanto a alterar la naturaleza de sus servicios o el sitio o recinto en que los presten o la distribucin de su jornada (ius variandi). Estas normas se aplicarn tambin a los delegados sindicales. La ley establece que el fuero, del modo ya explicitado, se hace extensivo tambin, en las empresas obligadas a constituir Comits Paritarios de Higiene y Seguridad, a uno de los representantes titulares de los trabajadores designados por stos. Cuando existiere ms de un Comit, gozar del fuero un representante titular en el Comit Permanente de toda empresa si estuviere constituido; si no lo estuviese, lo ser del primero que se constituya. De idntico fuero gozar un representante titular de los trabajadores en los Comits Paritarios constituidos en faenas, sucursales o agencias en que trabajen ms de 250 personas. Cabe consignar que tratndose de directores de sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios o de los integrantes de Comits Paritarios cuyos contratos de trabajo sean a plazo fijo o por obra o servicio determinado, el fuero los amparar slo durante la vigencia del respectivo contrato, sin que se requiera su desafuero al vencimiento del mismo. 296 6. CESACIN EN EL CARGO DE DIRECTOR. Las causales de cesacin en el cargo de director no estn enumeradas en el Cdigo y algunas no expresamente consignadas; ellas son las siguientes: 1) Expiracin del plazo (2 aos). 2) Censura por los trabajadores afiliados al sindicato (art. 244). Esta es una institucin novedosa en nuestro Derecho Laboral y consiste en un acuerdo colectivo de los trabajadores que denotan su prdida de confianza en la directiva; afecta a toda la directiva y debe ser aprobada por la mayora absoluta, en votacin secreta y requiere que la solicite a lo menos el 20% de los socios; 3) Fallecimiento del dirigente; 4) Renuncia al cargo; 5) Prdida de la calidad de socio del sindicato; 6) Disolucin del sindicato;

7) Extincin de la empresa, cuando sea el caso; 8) Trmino de su contrato de trabajo en conformidad a disposiciones legales, cuando sea el caso. Como consecuencia del cese en el cargo pueden producirse vacantes en la directiva sindical. A este efecto, el artculo 248 precepta que slo se proceder a su reemplazo si el evento ocurriere antes de seis meses de la fecha en que termine su mandato, siendo designado el reemplazante por el tiempo que faltare para completar el perodo, en la forma que determinen los estatutos. Si el nmero de directores que quedare fuere inferior al necesario para el normal funcionamiento del directorio, ste se renovar en su totalidad en cualquier poca y quienes resultaren electos permanecern en sus cargos por un perodo de dos aos. 297 7. PERMISOS SINDICALES. El Cdigo regula esta interesante materia, la que tambin ha venido a significar una innovacin de envergadura en nuestro Derecho Laboral. En efecto, los directores sindicales estaban salvo el caso de los trabajadores de la Gran Minera y campesinos sujetos a los permisos que voluntariamente les otorgase su empleador, en forma de concesin graciosa, lo cual dificultaba enormemente su labor y conspiraba en contra de su eficiente desempeo. El D.L. N 198, de 1973, estableci un sistema de permisos para ausentarse de sus labores con el objeto de cumplir funciones gremiales, lo cual hizo suyo el D.L. N 2.756 y hoy da se consigna en el actual Cdigo. Los permisos regulados actualmente en el Cdigo podemos esquematizarlos en la forma siguiente: A) Permiso bsico (art. 249): Los empleadores deben conceder a los dirigentes sindicales los permisos necesarios para ausentarse de sus labores con el objeto de cumplir sus funciones fuera del lugar de trabajo, los que no pueden ser inferiores a 6 horas semanales para cada director, salvo que se trate de sindicatos que agrupen a 250 o ms afiliados, en cuyo caso los permisos sern a lo menos de 8 horas por cada director. 297 El tiempo del permiso es acumulable por cada director dentro del mes calendario correspondiente y es cedible total o parcialmente a uno o ms de los restantes directores, previo aviso al empleador; igualmente, cabe sealar que se entiende trabajado para todos los efectos legales y contractuales, siendo de cargo del sindicato las remuneraciones o imposiciones, salvo acuerdo negociado entre las partes. Cuando sean citados los directores por las autoridades pblicas, las horas de permiso no se computarn dentro de los lmites sealados. B) Permisos estatutarios (art. 250): El Cdigo establece dos clases de permisos fundamentales en los estatutos sindicales: a) el primero de ellos permite al director hacer uso de una semana de

permiso en el ao calendario, a fin de realizar actividades que sean necesarias o estime indispensables para el cumplimiento de sus funciones de dirigentes o para el perfeccionamiento en su calidad de tal, y b) establece adems que los directores sindicales, con acuerdo de la asamblea respectiva, podrn conservando su empleo, excusarse enteramente de su obligacin de prestar servicios al empleador siempre que sea por un lapso no inferior a seis meses y hasta la totalidad del tiempo que dure su mandato. Los permisos sealados deben ser comunicados por escrito y con 10 das de anticipacin, a lo menos, al empleador. El dirigente de un sindicato interempresa podr excusarse por un lapso no superior a un mes con motivo de la negociacin colectiva que tal sindicato efecte. C) Permisos contractuales (art. 251): Los empleados pueden convenir con el directorio que uno o ms dirigentes hagan uso de permisos por el tiempo que estimen del caso pactar; las remuneraciones e imposiciones previsionales son de cargo del sindicato. Finalmente, cabe sealar que tanto el pago de las remuneraciones como de las cotizaciones previsionales, correspondientes a los permisos y licencias ya sealados, pueden ser objeto de negociacin colectiva y de convenio o contrato individual o colectivo, segn lo prescribe el artculo 250 del Cdigo. El tiempo empleado en licencias y permisos sindicales se entiende trabajado para todos los efectos y la obligacin del empleador de conservar el empleo se entiende cumplida cuando ste le asigne al trabajador otro cargo de igual grado y remuneracin al que anteriormente desempeaba (artculos 250 y 252). 298 Jurisprudencia. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Recurso de queja N 5.798, de 6 de octubre de 1987, juicio caratulado Geminis Limitada con Rivera, Arturo. El trabajador contratado para desempear dos o ms actividades para el empleador y que goza de fuero como dirigente sindical, no puede ser removido aun cuando incurra en causal de caducidad que afectea una de sus actividades si puede seguir prestando servicio en otras para el mismo empleador. 298 Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 30.342, de 18 de noviembre de 1987. El que ha sido condenado por cuasidelito no est inhabilitado para desempearse como director sindical. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.218/50, de 29 de febrero de 1988. La Inspeccin del Trabajo es competente para conocer y resolver las reclamaciones por infracciones al artculo 229 del Cdigo, mientras est pendiente el juicio de desafuero, a menos que el trabajador haya dejado de prestar sus servicios. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.862/120, de 8 de agosto de 1988. El director de una federacin sindical que a la vez se desempea como dirigente de un sindicato base solamente goza

de un permiso sindical de 6 horas semanales, sin que pueda acumular el correspondiente a cada cargo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.233/126, de 23 de agosto de 1988. Tanto para el pago de la indemnizacin por aos servidos como por el feriado que corresponda a un ex director sindical que ha hecho uso de los permisos o licencias de los artculos 237, 238 y 239 del Cdigo y cuya remuneracin le ha sido pagada en su oportunidad, sea por el sindicato o el empleador, debe considerarse la ltima remuneracin percibida. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 33.170, de 9 de septiembre de 1988. El sindicato que pague las remuneraciones a sus dirigentes que hacen uso de los permisos contemplados en los artculos 238 y 239 del Cdigo carece del derecho para percibir la bonificacin de mano de obra del artculo 10 del D.L. N 889, de 1975, pues el sindicato carece de la calidad de empleador de esos dirigentes. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.949/134, de 15 de septiembre de 1988. El empleador puede convenir con el directorio sindical que el director que haya cedido el permiso contemplado en el artculo 237 del Cdigo haga uso de la licencia sin goce de remuneraciones del artculo 239 del mismo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0312/009, de 11 de enero de 1989. El empleador no puede en forma alguna condicionar el otorgamiento del permiso sindical del artculo 237 del Cdigo. El director de un sindicato base no puede ceder las horas que le correspondan por permiso sindical a los dirigentes de la federacin a que pertenece el sindicato. El director de una federacin que a la vez se desempea como dirigente de un sindicato base goza solamente de un permiso sindical de 6 horas semanales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.412/022, de 9 de febrero de 1989. No es procedente que los directores sindicales que se desempe 299 an como tales a horario completo perciban de su sindicato una asignacin por dedicacin exclusiva. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.413/023, de 9 de febrero de 1989. El empleador no est facultado para impedir el ingreso a los recintos o reas de trabajo a un director sindical que hace uso del permiso que le confiere el artculo 238, letra a), del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.674/055, de 17 de mayo de 1989. El empleador no puede condicionar el permiso sindical del artculo 237 del Cdigo, ni tampoco denegarlo sin exigir que se acredite el destino que de l ha hecho uso el dirigente. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.722/059, de 22 de mayo de 1989. Los dirigentes de un sindicato de trabajadores transitorios tienen fuero aun cuando al momento de su eleccin no estuvieren laborando y podran invocarlo en el futuro al ser contratados posteriormente. Los dirigentes de un sindicato interempresas mantienen su fuero hasta por seis meses despus de dejar de prestar servicios y seguiran con inamovilidad si por un nuevo contrato laboran para la misma empresa. Pertenecen a ella los trabajadores que conforman la base de dicha organizacin.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.944/43, de 30 de marzo de 1990. Los directores no estn obligados a concurrir a las citaciones que en calidad de tales les efecte el empleador, y en todo caso, de hacerlo, ese tiempo no puede ser imputado al tiempo de permiso sindical, por lo que debe ser pagado por el empleador. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.127/142, de 24 de agosto de 1990. De acuerdo al artculo 299 del Cdigo del Trabajo en relacin con el artculo 165 del mismo texto legal no se requiere la autorizacin judicial previa para poner trmino al contrato de trabajo de un director sindical que hubiere cesado en el cargo por trmino de la empresa. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 817/039, de 6 de febrero de 1992. La designacin del representante de los trabajadores que gozar de fuero debe ser efectuada por los propios trabajadores y en ella slo pueden participar los representantes titulares de los mismos ante el Comit Paritario de Higiene y Seguridad. 300 CAPTULO VII. LAS ASAMBLEAS SINDICALES. El Cdigo trata de las asambleas en tres artculos (arts. 253 al 255), en los cuales se prescriben su objeto, clasificacin y acuerdos que en ellas pueden adoptarse. Las asambleas pueden ser ordinarias y extraordinarias. Las ordinarias se celebran en las ocasiones y con la frecuencia establecidas en los estatutos y deben ser citadas por el presidente o el secretario o por quienes estatutariamente los reemplacen. Las extraordinarias, en cambio, tendrn lugar cada vez que lo exijan las necesidades de la organizacin y en ellas slo podrn tomarse acuerdos relacionados con las materias especficas indicadas en los avisos de citacin; slo en ellas podr tratarse de la modificacin de los estatutos, de la enajenacin de bienes races y de la disolucin de la organizacin. Sern citadas por el presidente del sindicato, por el directorio del mismo o bien por el 10% a lo menos de los socios. Todas las asambleas se efectuarn fuera de la jornada de trabajo, sin perjuicio de que puedan celebrarse dentro de ellas cuando se programen con el empleador o sus representantes y stos den su conformidad, obviamente. En cuanto al lugar donde se llevan a cabo, la Ley seala que tendrn lugar en cualquier sede sindical, entendindose tambin por tal todo recinto dentro de la empresa en que habitualmente se rena la respectiva organizacin, cuestin de hecho que deber resolverse caso a caso. El Cdigo hace especial referencia a los sindicatos constituidos por gente de mar, disponiendo al efecto que las asambleas o votacin podrn realizarse, adems de los lugares ya sealados, en idntica fecha, a bordo de las naves en que los trabajadores se encuentren embarcados, pudiendo citrseles para estos fines mediante avisos telegrficos. Las votaciones efectuadas a bordo debern constar en un acta, en la que el capitn, como ministro de fe, certificar el hecho de la citacin, la asistencia, da y hora de su realizacin y su resultado, debiendo remitrsela al sindicato, quien a su vez enviar copia de ella a la Inspeccin del Trabajo. 301

CAPTULO VIII. EL PATRIMONIO SINDICAL. 1. COMPOSICIN. El Cdigo en su artculo 256 seala que el patrimonio del sindicato estar compuesto por: a) las cuotas o aportes ordinarios o extraordinarios que la asamblea imponga a sus asociados, de conformidad a los estatutos; b) las donaciones entre vivos o asignaciones por causa de muerte que se le hicieren; c) el producido de sus bienes; d) el producto de la venta de sus activos; e) las multas cobradas a los asociados de conformidad a sus estatutos; f) aportes de adherentes a quienes se haya hecho extensivo el instrumento colectivo, y g) las dems fuentes que sealen los estatutos. Las organizaciones sindicales podrn adquirir, conservar y enajenar bienes de toda clase y a cualquier ttulo (artculo 257); como ya se ha sealado, la enajenacin de los bienes races requiere acuerdo favorable de la Asamblea extraordinaria. 302 2. ADMINISTRACIN. La administracin de este patrimonio corresponde al directorio del sindicato, el cual ser responsable solidariamente de dicha administracin y hasta la culpa leve, sin perjuicio de las responsabilidades penales que pudiesen corresponderle (art. 258). El patrimonio de una organizacin sindical es de su exclusivo dominio y no pertenece a sus asociados, los cuales ni aun en caso de disolucin de la organizacin pueden adquirir su dominio total o parcial. Agrega el Cdigo que los bienes que componen el patrimonio debern ser utilizados en los fines sealados por sus Estatutos y la Ley; en caso de devolucin, el patrimonio pasar a aquella entidad que sealen sus Estatutos y, a falta de esta mencin, el Presidente de la Repblica determinar la organizacin sindical beneficiaria. Los fondos del sindicato debern ser depositados en una cuenta corriente o de ahorro abierta a su nombre en un banco, con la sola excepcin de los sindicatos de menos de 50 trabajadores, para los cuales no rige esta obligacin. Contra estos fondos girarn conjuntamente el presidente y el tesorero, con responsabilidad solidaria. En esta misma lnea de accin se enmarca la situacin contable del patrimonio: el artculo 264 establece que los sindicatos que cuenten con 302 250 o ms afiliados debern confeccionar anualmente un balance, firmado por un contador, el cual se someter a la aprobacin de la asamblea y copia del mismo deber remitirse a la Inspeccin del Trabajo; en caso que el sindicato cuente con menos de 250 socios, slo se le exige que lleve un Libro de ingresos y egresos y otro de inventario. Asimismo, el artculo 265 prescribe: Los libros de actas y contabilidad del sindicato debern llevarse permanentemente al da, y tendrn acceso a ellos los afiliados y la Direccin del Trabajo, la que tendr la ms amplia facultad inspectiva, que podr ejercer de oficio o a peticin de parte.

Las directivas de las organizaciones sindicales debern presentar los antecedentes de carcter econmico, financiero, contable o patrimonial que requiera la Direccin del Trabajo o exijan las leyes o reglamentos. Si el directorio no diere cumplimiento al requerimiento formulado por dicho Servicio dentro del plazo que ste le otorgue, el que no podr ser inferior a treinta das, se aplicar la sancin establecida en el artculo 300 (multa a beneficio fiscal de 1/4 a 10 U.T.M., duplicable en caso de reincidencia dentro de un perodo no superior a 6 meses). En todo caso, cabe consignar que los fondos sindicales slo podrn destinarse a los fines previstos en los estatutos. Un 25% de los socios pueden pedir una auditora externa. 303 3. LAS CUOTAS SINDICALES. En lo relativo a las cuotas sindicales, debe tenerse presente que ellas son obligatorias respecto a los socios, en conformidad a sus estatutos. En lo concerniente a las cuotas extraordinarias, ellas se destinarn a financiar proyectos o actividades previamente determinadas y sern aprobadas por la asamblea mediante voto secreto con la voluntad conforme de la mayora absoluta de sus afiliados (art. 260). Los estatutos de la organizacin determinarn el valor de la cuota sindical ordinaria; a su vez, la asamblea del sindicato fijar, en votacin secreta, la cantidad que deber descontarse de dicha cuota como aporte de los afiliados a las organizaciones de mayor grado a que la entidad se encuentre afiliada. Si dicho evento an no se ha producido, en una misma asamblea ha de resolverse lo relativo a la afiliacin y la determinacin de la cuota. El acuerdo antes referido implica para el empleador la obligacin de proceder al descuento respectivo de la remuneracin del trabajador, como asimismo de depositar el monto correspondiente en la cuenta corriente o de ahorro de la organizacin de grado superior. El empleador slo podr deducir de las remuneraciones del trabajador las cuotas ordinarias y extraordinarias del sindicato respectivo en los siguientes casos: a) cuando as lo requiera el presidente o tesorero de la directiva de la organizacin sindical respectiva, o b) cuando el trabajador afiliado autorice por escrito a su empleador el mencionado descuento. En las situaciones en que el empleador est obligado a descontar de las remuneraciones de los trabajadores las cotizaciones a los sindicatos, deber deducir las cuotas de las remuneraciones y depositarlas en la cuen 303 ta corriente o de ahorro de la organizacin sindical beneficiaria, dentro del mismo plazo existente para el entero de las cotizaciones de carcter previsional. Sin perjuicio de la responsabilidad penal, los empleadores que en el plazo indicado no entreguen a las respectivas organizaciones sindicales el monto de dichas cuotas, debern enterarlas reajustadas en el mismo porcentaje en que haya variado el Indice de Precios al Consumidor entre el mes anterior a aquel en que debi efectuarse la entrega y

el mes precedente a aquel en que efectivamente se realice. Las sumas adeudadas devengarn, adems, un inters penal de 3% mensual sobre la suma reajustada. 304 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.415/026, de 9 de febrero de 1989. Es vlida la clusula de los estatutos de un sindicato que prohbe a sus socios el retiro o traspaso de sus aportes a los fondos de retiro en caso de desafiliacin de la organizacin o afiliacin a otra entidad. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 14411, de 8 de enero de 1988. Un sindicato de empresa no puede abrir cuenta corriente o cuenta de ahorro en un banco, para manejar fondos propios y de otras organizaciones sindicales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 836/36, de 9 de febrero de 1988. La obligacin de cotizar de acuerdo con el artculo 10 transitorio de la Ley 18.620 se genera por la extensin expresa o tcita de los beneficios contenidos en un instrumento colectivo. Si los beneficios de sta se hacen extensivos a un dependiente que se encuentra inhabilitado para negociar colectivamente, est obligado a cotizar; en cambio no lo estn aquellos dependientes no sindicalizados a quienes se les han otorgado, en forma peridica, ciertos beneficios que posteriormente pasen a formar parte de un convenio colectivo. Tampoco tienen obligacin de cotizar aquellos que al momento de ingresar a la empresa negocian por la va individual beneficios iguales a los contemplados en un convenio colectivo. La empresa no est obligada a efectuar el descuento de los aportes, siendo facultativo para ella el proceder a ello. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.897/045, de 7 de abril de 1989. Al no existir en el Cdigo una norma expresa sobre la materia, se estima que los sindicatos deben conservar la documentacin contable por el tiempo suficiente para respaldar debidamente la gestin de los dirigentes, ponindoles a cubierto de acciones civiles, penales y tributarias, de acuerdo a los plazos de prescripcin de las respectivas acciones. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.433/077, de 20 de julio de 1989. Cuando los fondos con los cuales se han hecho prstamos a los asociados provienen del patrimonio del sindicato, ellos no pueden ser condonados segn el artculo 245 del Cdigo. 304 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.701/66, de 27 de abril de 1990. El empleador no est obligado a descontar de las remuneraciones de sus trabajadores sindicalizados las cuotas que stos pagan a las federaciones y confederaciones sindicales. Las cuotas sindicales deben descontarse segn el orden de prelacin establecido en el inciso 1 del artculo 57 del Cdigo. 305 CAPTULO IX. LAS PRACTICAS DESLEALES.

En el Cdigo, esta materia, de reciente incorporacin a nuestra legislacin, est tratada en los artculos 289 a 294. Su introduccin, derivada ms bien de ordenamientos anglosajones, se mira como una proteccin a la accin del sindicato, con la manifiesta finalidad de evitar presiones morales o materiales que puedan desvirtuarla, sobre todo en la etapa de la negociacin colectiva y principalmente fundamentado en el principio de la libertad sindical. As, la Ley considera que el empleador incurre en prcticas desleales cuando efecta acciones que atenten contra la libertad sindical: agrega que incurre especialmente en ellas: a) El que obstaculice la formacin o funcionamiento de sindicatos de trabajadores negndose injustificadamente a recibir a sus dirigentes o a proporcionarles la informacin necesaria para el cabal cumplimiento de sus obligaciones, ejerciendo presiones mediante amenazas de prdidas del empleo o de beneficios, o del cierre de la empresa, establecimiento o faena, en caso de acordarse la constitucin de un sindicato; y el que maliciosamente ejecutare actos tendientes a alterar el qurum de un sindicato. Las conductas a que alude esta letra se considerarn tambin prcticas desleales cuando se refieran a los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad o a sus integrantes. b) El que ofrezca u otorgue beneficios especiales con el fin exclusivo de desestimular la formacin de un sindicato. c) El que realice alguna de las acciones indicadas en las letras precedentes, a fin de evitar la afiliacin de un trabajador a un sindicato ya existente. d) El que ejecute actos de injerencia sindical, tales como intervenir activamente en la organizacin de un sindicato; ejercer presiones conducentes a que los trabajadores ingresen a un sindicato determinado entre los diversos sindicatos existentes otorgando a unos y no a otros, injusta y arbitrariamente, facilidades o concesiones extracontractuales; o condicionar la contratacin de un trabajador a la firma de una solicitud de afiliacin a un sindicato o de una autorizacin de descuento de cuotas sindicales por planillas de remuneraciones. 306 e) El que ejerza discriminaciones indebidas entre trabajadores con el fin exclusivo de incentivar o desestimular la afiliacin o desafiliacin sindical. f) El que aplique las estipulaciones de un contrato colectivo a los trabajadores a que se refiere el artculo 346 sin efectuar el descuento a que dicha disposicin alude. A su vez, establece el legislador que el trabajador, la organizacin sindical o ambos y el empleador, incurren en prcticas desleales en los siguientes casos: a) El que acuerde con el empleador la ejecucin por parte de ste de alguna de las prcticas desleales atentatorias contra la libertad sindical en conformidad al artculo 289 recin enumerado y el que presione indebidamente al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos; b) El que acuerde con el empleador el despido de un trabajador u otra medida o discriminacin indebida por no haber ste pagado multas, cuotas o deudas a un sindicato y el que de cualquier modo presione al empleador en tal sentido;

c) Los que apliquen sanciones de multas o de expulsin de un afiliado por no haber acatado ste una decisin ilegal o por haber presentado cargo o dado testimonio en juicios, y los directores sindicales que se nieguen a dar curso a una queja o reclamo de un afiliado en represalia por sus crticas a la gestin de aquella; d) El que de cualquier modo presione al empleador a fin de imponerle la designacin de un determinado representante, de un directivo u otro nombramiento importante para el procedimiento de negociacin y el que se niegue a negociar con los representantes del empleador exigiendo su reemplazo o la intervencin personal de ste, y e) Los miembros del directorio de la organizacin sindical que divulguen a terceros ajenos a ste los documentos o la informacin que hayan recibido del empleador y que tengan el carcter de confidenciales o reservados. Asimismo, expresa que incurren especialmente en infraccin que atenta en contra de la libertad sindical: a) Los que ejerzan fsica o moralmente en los trabajadores a fin de obtener su afiliacin o desafiliacin sindical o para que un trabajador se abstenga de pertenecer a un sindicato, y los que en igual forma impidan u obliguen a un trabajador a promover la formacin de una organizacin sindical, y b) Los que por cualquier medio entorpezcan o impidan la libertad de opinin de los miembros de un sindicato. El legislador precepta que las infracciones sealadas sern sancionadas con multas de un 10% de U.T.M., a 10 U.T.M. y debiendo fijarse el monto definitivo en razn de la gravedad de la infraccin y la circunstancia de tratarse o no de una reiteracin. Corresponde al juez del trabajo el conocimiento y resolucin de las infracciones, y las partes interesadas tienen la iniciativa de incoar la denuncia directamente ante el tribunal. 307 Cabe destacar que el Juez conocer del reclamo en nica instancia, sin forma de juicio y con los antecedentes que les proporcionen las partes o con los que recabe de oficio. De estimarlo necesario, el Juez puede abrir un perodo de prueba y apreciar esta ltima en conciencia, lo que constituye una excepcin dentro de nuestro actual procedimiento laboral sujeto al sistema de la sana crtica. El Juez deber pedir un informe a la Inspeccin Regional del Trabajo respectiva, el cual tendr el carcter de presuncin legal; la Inspeccin tendr un plazo de 30 das para evacuar el informe, vencido el cual el tribunal podr prescindir del mismo. Se le asigna adems al Juez un importante rol, y que deber disponer que se subsanen o enmienden los actos que constituyen prcticas desleales, salvo que importen la terminacin del contrato de trabajo, en cuyo caso, sin perjuicio de aplicarse las normas que regulan la materia, deber imponer una multa no inferior a una Unidad Tributaria Anual. Asimismo, se prescribe que cualquier interesado puede denunciar estas conductas y el juzgado seguir conociendo de ellas de oficio hasta agotar su investigacin y dictar sentencia.

Finalmente, para un adecuado control, se establece que la Direccin del Trabajo llevar un registro de las sentencias condenatorias que los Tribunales emitan y publicar semestralmente la nmina de empresas y organizaciones sindicales reincidentes. Las partes podrn comparecer personalmente a esta clase de procesos, sin necesidad de patrocinio de abogado. Finalmente, cabe consignar que lo anterior es sin perjuicio de la responsabilidad penal que las conductas descritas puedan generar por el hecho de configurar faltas, simples delitos o crmenes. 308 CAPTULO X. DE LA DISOLUCIN DEL SINDICATO. El sindicato se disuelve por la solicitud presentada en tal sentido por la Direccin del Trabajo, o por cualquiera de sus socios o por un empleado, basada en alguna de las siguientes causales: a) Por acuerdo adoptado por la mayora absoluta de sus afiliados, en asamblea efectuada con las formalidades establecidas por el artculo 254; b) Por incurrir en alguna de las causales de disolucin previstas en sus estatutos; c) Por incumplimiento grave de las disposiciones legales o reglamentarias; d) Por haber disminuido los socios a un nmero inferior al requerimiento para su constitucin, durante un lapso de seis meses, salvo que en ese perodo modificaren sus estatutos, adecundolos a los que deben regir para una organizacin de un inferior nmero, si fuere procedente. e) Por haber estado en receso durante un perodo superior a un ao, y f) Por el solo hecho de extinguirse la empresa, en los sindicatos de empresa. Es conveniente establecer que la disolucin del sindicato no afecta las obligaciones y derechos emanados de contratos o convenios colectivos o los contenidos en fallos arbitrales que correspondan a los miembros de l. Dicha disolucin debe ser declarada por un Juez de Letras del Tribunal de la jurisdiccin en que tenga su domicilio la organizacin sindical, quien conoce en nica instancia, sin forma de juicio, con los antecedentes aportados por el solicitante, oyendo al directorio del sindicato o en su silencio, y debe dictar sentencia dentro de 15 das hbiles desde que se haya notificado al presidente del sindicato. Cabe consignar que el Juez puede abrir un perodo de prueba, el cual deber apreciar en conciencia. La sentencia que declare la disolucin debe serle comunicada a la Inspeccin del Trabajo, a fin de que elimine de los registros al sindicato (art. 297). En ella debern nombrarse uno o varios liquidadores, si su designacin no estuviere prevista en los estatutos (art. 298). 309 CAPTULO XI. LAS FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES.

Estos organismos, denominados tcnicamente como de 2 y 3er grado, aludiendo a su organizacin piramidal, se rigen por las normas del Captulo VII del Ttulo I del Libro III del Cdigo (artculos 266 a 275) y por las normas generales que les son aplicables a las organizaciones sindicales, con especial referencia a determinado articulado que el artculo 271 menciona. El Cdigo entiende por federacin la unin de 3 o ms sindicatos y por confederacin la unin de 5 o ms federaciones o de veinte o ms sindicatos. Expresa asimismo que la unin de 20 o ms sindicatos podr dar origen a una federacin o confederacin, indistintamente. El Cdigo se ha apartado, en este punto, del comn denominador legislativo que predomina en el mbito laboral mundial, al no estimar que las federaciones sean los pilares bsicos de las confederaciones y admitir que tambin pueden dar origen a ellas los sindicatos. En todo caso, para ambas clases de organizacin se sealan idnticos objetivos: a) Los mismos que el artculo 220 del Cdigo reconoce a los sindicatos; y b) La prestacin de asistencia y asesora a las organizaciones de inferior grado que agrupan. Asimismo, y no adoptando a este respecto tampoco la norma generalmente aceptada, aparta salvo excepciones calificadas a ambos tipos de entidades de las negociaciones colectivas y de los instrumentos respectivos, de tal modo de ser congruente con la negociacin a nivel de empresa que consagra en la misma Ley. La participacin de los sindicatos en la constitucin de una federacin o confederacin, su afiliacin y desafiliacin a ellas deben ser acordadas por la mayora absoluta de sus afiliados, previa informacin acerca de los Estatutos, grado de compromiso financiero y afiliacin a otras entidades centrales por parte de la federacin o confederacin, la cual deben otorgar los dirigentes sindicales. La participacin de una federacin en la constitucin de una confederacin y la afiliacin o desafiliacin a ella deben acordarse por la mayora absoluta de los sindicatos bases. 310 En la Asamblea de Constitucin de una federacin o confederacin se aprobarn los estatutos y se elegir al directorio; de esta asamblea se levantar acta con constancia de las actuaciones, nmina de asistentes e individualizacin del directorio. Dicho directorio depositar copia del Acta y de los Estatutos en la Inspeccin del Trabajo dentro del decimoquinto da de la asamblea constituyente; la Inspeccin inscribir a la organizacin en el Registro, entendindose que sta goza de personalidad jurdica desde el momento del depsito. Se aplica a su respecto idntico sistema estatutario de reclamaciones al que consagra el artculo 223 del Cdigo en relacin a los sindicatos. Las asambleas de las federaciones y confederaciones las conforman los directorios de las respectivas organizaciones sindicales afiliadas. Los estatutos de las federaciones y confederaciones determinarn el modo como deber ponderarse la votacin de los directores de las organizaciones afiliadas; si stas nada dijeren, los directores votarn en proporcin directa al nmero de sus respectivos afiliados.

En todo caso, en la aprobacin y reforma de los Estatutos los directores votarn siempre en proporcin directa al nmero de sus respectivos afiliados. Los aportes de los sindicatos deben estar considerados en los estatutos de las entidades de mayor grado, y los aumentos de los mismos slo surtirn efecto una vez que las respectivas asambleas de base los aprueben. La reforma de los estatutos de las federaciones y confederaciones debe ser tratada en asamblea extraordinaria y acordada por la mayora absoluta de las organizaciones afiliadas, disponiendo cada directiva de un voto. En cuanto al directorio, el nmero de sus integrantes y sus funciones se determinarn en los estatutos respectivos, pero para poder optar al cargo se requiere ser director de alguna entidad afiliada. Los integrantes del directorio de una federacin o confederacin mantendrn el fuero laboral por el que estn amparados al momento de su eleccin; dicho fuero cubre todo su mandato y hasta 6 meses despus de expirado ste, aun cuando hayan cesado en el carcter de Director del Sindicato base y se prorrogar mientras el dirigente de la federacin o confederacin sea reelecto en perodos sucesivos. Los directores pueden excusarse de su obligacin de prestar servicios a su empleador por todo o parte del perodo que dure su mandato y hasta un mes despus de expirado ste, aplicndose en este caso idnticas normas para la conservacin del empleo de los dirigentes sindicales. Cuando un director no haga uso de esta prerrogativa, tendr derecho a 10 horas de permiso semanales otorgadas por el empleador, acumulables dentro del mes calendario. El tiempo de dichos permisos se entender como efectivamente trabajado y las remuneraciones, beneficios y cotizaciones previsionales de cargo del empleador sern de cuenta de la federacin o confederacin, sin perjuicio del acuerdo a que puedan llegar las partes sobre el particular. 311 Las federaciones y confederaciones se regirn adems en cuanto les sean aplicables, por las normas que regulan los sindicatos de base. Las federaciones y confederaciones debern confeccionar una vez al ao un balance general firmado por un contador, el cual deber someterse a la aprobacin de la asamblea y luego remitirse a la Inspeccin del Trabajo: la Direccin del Trabajo se encuentra especialmente facultada para exigir, una vez al ao, que se practique una auditora externa a costa de la respectiva federacin o confederacin. 312 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.133, de 8 de noviembre de 1988. La fusin de dos Bancos Comerciales no afecta la existencia de las federaciones constituidas por los sindicatos, debiendo s reformarse los respectivos estatutos.

312 CAPTULO XII. LAS CENTRALES SINDICALES. En el Diario Oficial del 19 de febrero de 1991 fue publicada la Ley N 19.049, sobre Centrales Sindicales. Dicho cuerpo legal correspondi al acuerdo obtenido en el Poder Legislativo en relacin a una iniciativa del Ejecutivo, plasmada en el mensaje enviado por ste en mayo de 1990 a la Honorable Cmara de Diputados. En el citado mensaje se haca presente la urgencia en legislar acerca de la materia, dado que las Centrales Sindicales haban asumido el rol de interlocutores vlidos para establecer formas de concertacin social, lo que a su vez tornaba necesario su pleno reconocimiento legal. Asimismo, se dejaba establecido el inters de asegurar su pluralidad a base de una representatividad mnima (10% de trabajadores sindicalizados del pas); en lo concerniente a su regulacin, la iniciativa se pronunciaba a favor de su plena libertad y antonoma, plasmada esta ltima en la primaca de la autorregulacin estatutaria. La ley que aprob el Congreso Nacional reflej en una gran medida estos propsitos, con leves diferencias, como observaremos a continuacin al analizar sus principales acpites, hoy en da consignados en los artculos 276 y 288 del Cdigo. 313 1. CONCEPTO, CONSTITUCIN Y AFILIACIN. Comienza el Cdigo reconociendo el derecho a constituir estas entidades sin autorizacin previa, adquiriendo su personalidad jurdica por el solo registro de sus Estatutos en la Direccin del Trabajo. Expresa asimismo que se entiende por Central Sindical a: toda organizacin nacional de representacin y de intereses generales de los trabajadores; de diversos sectores, productos o de servicios; constituida indistintamente por confederaciones, federaciones o sindicatos, asociaciones de funcionarios de la Administracin Civil del Estado y de las Municipalidades y Asociaciones Gremiales. En relacin a la afiliacin, la ley establece que a las Centrales podrn tambin pertenecer organizaciones de pensionados que gocen de perso 313 nalidad jurdica, como asimismo el que ninguna organizacin puede estar afiliada a ms de una Central Sindical Nacional en forma simultnea. Los objetivos, estructura, funcionamiento y administracin de las Centrales Sindicales sern regulados por sus Estatutos.

Para constituir una Central se requiere que las organizaciones sindicales y las asociaciones de funcionarios de la Administracin Civil del Estado y de las Municipalidades que la integren, representen a lo menos un 5% del total de los afiliados a las respectivas organizaciones en el pas. Las entidades fundadoras requieren el acuerdo mayoritario de sus asambleas para concurrir a la constitucin de la Central, y a los integrantes de dichas asambleas, a su vez, el acuerdo de sus sindicatos en organizaciones de base. La representacin en la constitucin est en manos de sus Directorios, los que a su vez elegirn al Cuerpo Directivo de la Central respectiva. Pueden tambin afiliarse a entidades de carcter internacional. La afiliacin o desafiliacin a una Central Sindical la decidir la Asamblea de la Organizacin que se incorpora o retira, debiendo aprobarse en la correspondiente a la afiliacin los Estatutos de la Central. A la Direccin del Trabajo le corresponde formular observaciones acerca del acto constitutivo o de los Estatutos de la Central; dicha circunstancia puede ser reclamada por la Central ante los Tribunales, quienes resolvern en definitiva y ordenarn lo pertinente, bajo apercibimiento de cancelacin de la personalidad jurdica respectiva. 314 2. DIRECCIN DE LA CENTRAL. Esta labor se le encomienda a un Directorio, cuyo mandato no puede exceder de 4 aos, sin perjuicio de que todos ellos puedan ser removidos de sus cargos por acuerdo de sus representados. Los integrantes de este Directorio que al momento de su eleccin estuvieren amparados por fuero laboral que sean directores de una Asociacin Gremial, seguirn gozando de ste durante su desempeo como tales en la Central y hasta 6 meses despus de expirado ese mandato; cabe consignar que dicho fuero se mantiene aun cuando dejen de ser dirigentes de la entidad base. En el caso de los funcionarios de la Administracin del Estado y de los Municipios, esta situacin da paso a la inamovilidad funcionaria durante el mismo lapso ya sealado. Los Directores de una Central pueden excusarse de su obligacin de prestar servicios al empleador por todo su mandato y hasta un mes despus que ste haya expirado, sin derecho a remuneracin. Si as no lo hicieren, tendrn derecho a que su empleador les otorgue 24 horas semanales de permiso, siendo las remuneraciones en ese caso de cargo de la Central. Cabe hacer notar que estas normas sobre permisos y remuneraciones pueden ser modificadas de comn acuerdo por las partes, en la medida que excedan las bases antes sealadas. 314 3. FINALIDADES DE LAS CENTRALES. Fundamentalmente representan los intereses de los trabajadores de las organizaciones afiliadas ante autorida

314 des pblicas y de organizaciones empresariales, tanto nacional como internacionalmente. Asimismo, participan en organismos estatales de carcter nacional, regional, sectorial o profesional y deben abocarse a todo otro objetivo que sealen sus Estatutos y que no sean contrarios a la Constitucin y a las leyes, debiendo velar por el cumplimiento de las disposiciones laborales y previsionales, otorgar ayuda a sus asociados, promover el mejoramiento de sistemas de prevencin de riesgos, constituir y participar en entidades de carcter previsional y propender al mejoramiento del nivel de empleo. 315 4. FINANCIAMIENTO DE LAS CENTRALES. Este provendr de las organizaciones afiliadas en los montos y porcentajes que fijen sus Estatutos y de las dems fuentes que estos ltimos consulten. 315 5. DISOLUCIN DE LAS CENTRALES. Se producir por: - Acuerdo mayoritario de las organizaciones afiliadas. - Incurrir en causal prevista en sus Estatutos. - Tener un nmero de afiliados inferior al porcentaje que asigna la ley, por un lapso superior a los 6 meses. La disolucin la puede solicitar cualquiera de las organizaciones afiliadas y la Direccin del Trabajo en la ltima posibilidad antes mencionada. 315 6. PERODO TRANSITORIO. Hasta el 30 de junio de 1992, el proceso de constitucin pudo ser acordado por los directores de las entidades fundadoras (no las bases), debiendo ratificar lo actuado sus asambleas dentro del plazo de 90 das contado desde la fecha del registro de los Estatutos. Hasta dicha oportunidad, asimismo, podan constituirse con un qurum de un 3% del total de los afiliados a los tipos de organizaciones que la integren, a condicin de ajustarse al 5% que prescribe la ley, en la fecha ya mencionada. Deben sealarse por ltimo dos hechos.

a) El Presidente de la Repblica qued facultado para, dentro del plazo de un ao, coordinar, sistematizar y refundir las disposiciones de esta ley; esta facultad fue renovada en el art. 12 de la Ley N 19.250 (D.O. 30/ 9/93), ejercida por el D.F.L. N 1, de 1994. b) El Tribunal Constitucional estim inconstitucionales tres normas que otorgaban competencia en esta materia a la Ilustrsima Corte de Apelaciones, en razn de no haberse consultado dicha situacin previamente con la Excelentsima Corte Suprema. 315 CAPTULO XIII. FISCALIZACIN DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES. La Direccin del Trabajo tiene esta atribucin y en el ejercicio de ella puede solicitar los antecedentes que estime pertinentes. Tambin puede aplicar multas por infraccin a las disposiciones legales que regulan el funcionamiento de los sindicatos, las que pueden ir desde 1/4 a 10 U.T.M., las que se duplican en caso de reincidencia dentro de un perodo no superior a seis meses, como ya se haba sealado. De su aplicacin se puede reclamar al Juzgado del Trabajo, y los directores responden personalmente del pago o reembolso de las multas. Las organizaciones sindicales deben llevar un Libro de registro de socios e informar anualmente el nmero de stos y las organizaciones de mayor grado a que se encuentren afiliadas, a la Inspeccin del Trabajo, entre el 1 de marzo y el 15 de abril de cada ao; igual obligacin de informe de sus organizaciones afiliadas recae sobre las federaciones y confederaciones. 316 CAPTULO XIV. ASOCIACIONES DE FUNCIONARIOS DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO. Con fecha 14 de marzo de 1994 se public la Ley N 19.296, la que establece las normas sobre Asociaciones de Funcionarios de la Administracin del Estado; ello signific el reconocer la sindicalizacin para miles de trabajadores pertenecientes a la administracin central, profesores, trabajadores de la Salud y empleados de Municipalidades. La normativa excluye a las Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad Pblica, a los funcionarios que dependen del Ministerio de Defensa o que se relacionen con el Gobierno a travs de ste, y a los trabajadores de las Empresas del Estado que, de acuerdo con la Ley, pueden constituir sindicato. La estructura de la Ley es bastante similar a la que se contiene en el Cdigo en relacin a esta materia. Es as como existe un reconocimiento explcito del Derecho a la Sindicalizacin; sus resguardos son idnticos al Derecho Comn en lo que hace relacin con la afiliacin, desafiliacin, objetivos, constitucin, qurum, fuero, permisos, asambleas, patrimonio, federaciones, etc.

En relacin a los objetivos, es del caso destacar que en esta Ley se establecen funciones especficas para este tipo de organizaciones, como las de recabar informacin sobre los servicios a que correspondan y de los planes, programas y resoluciones relativas a los empleados. Tambin lo establece para las de hacer presente ante las autoridades cualquier incumplimiento de las normas del Estatuto Administrativo y dems pertinentes que establezcan derechos y obligaciones de los funcionarios, as como la importante facultad de hacer presente a la autoridad sus criterios sobre polticas y resoluciones relativas al personal, a la carrera funcionaria, a la capacitacin y a materias de inters general para la Asociacin. En la normativa promulgada por el Jefe de Estado, se exige para la constitucin de una Asociacin en un servicio que tenga ms de 50 funcionarios, un mnimo de 25 trabajadores que representen, a lo menos, el 10 por ciento del total de los que presten servicios en l. En el caso de tener 50 o menos trabajadores, podrn constituirla ocho de ellos, siempre que representen ms del 50 por ciento del total. Adems, 250 funcionarios de un mismo servicio pueden formar una asociacin cualquiera sea el porcentaje que representen. 317 CAPTULO XV. ESTADSTICAS SINDICALES. TOTAL DE SINDICATOS Y POBLACIN AFILIADA A NIVEL NACIONAL AOS: 1980 - 1998 Fuente: Direccin del Trabajo

TOTAL NACIONAL Nmero de Diferencia % Ao sindicatos ao anterior

1980 4.597

1981 3.977 13,5% 1982 4.048 1,7% 1983 4.401 8,7% 1984 4.714 7,1% 1985 4.994 5,9% 1986 5.391 7,9% 1987 5.883 9,1% 1988 6.446 9,6% 1989 7.118 10,4% 1990 8.861 24,5% 1991 9.858 11,3% 1992 10.756 9,1% 1993

11.389 5,9% 1994 12.109 6,3% 1995 12.715 5,0% 1996 13.258 4,3% 1997 13.795 4,1% 1998 14.276 3,5%

Poblacin afiliada TOTAL NACIONAL Poblacin Diferencia % Ao afiliada ao anterior

1980 386.910 1981 395.951

2,3% 1982 347.470 12,2% 1983 320.903 7,6% 1984 343.329 6,9% 1985 360.963 5,1% 1986 386.987 7,2% 1987 422.302 9,1% 1988 446.194 5,7% 1989 507.616 13,8% 1990 606.812 19,5% 1991 701.355 15,6% 1992 724.065 3,2% 1993 684.361 5,5%

1994 661.966 3,3% 1995 637.570 3,7% 1996 655.597 2,8% 1997 617.761 5,8% 1998 611.535 1,0%

EVOLUCIN DE LA TASA DE SINDICALIZACIN CONSIDERANDO LA FUERZA DE TRABAJO ASALARIADA AOS: 1986 - 1998 Poblacin Fuerza Tasa de Nmero de afiliada de trabajo sindicalizacin Ao sindicatos a sindicatos asalariada (pob./F.T. asal.)

1986 5.391 386.987 2.717.500 14,2% 1987 5.883 422.302 2.798.500 15,1% 1988 6.446 446.194 2.944.900 15,2% 1989 7.118 507.616 3.019.600 16,8% 1990 8.861 606.812 3.063.100 19,8% 1991 9.858 701.355 3.134.600 22,4% 1992 10.756 724.065 3.295.400 22,0% 1993 11.389 684.361 3.472.500 19,7%

1994 12.109 661.966 3.422.700 19,3% 1995 12.715 637.570 3.482.610 18,3% 1996 13.258 655.597 3.713.080 17,7% 1997 13.795 617.761 3.787.650 16,3% 1998 14.276 611.535 3.758.600 16,3% Nota: datos fuerza de trabajo I.N.E.

DISTRIBUCIN DE TRABAJADORES AFILIADOS A SINDICATOS POR TIPO DE ORGANIZACIN SEGN REGIONES AOS: 1997 - 1998 Empresa Interempresa Independientes Transitorios Regiones 1997 1998 1997 1998 1997 1998 1997 1998

Tarapac 8.698 5.717 2.325 2.286 4.467 3.470 1.441 2.536 Antofagasta 25.380 20.479 653 679 6.206 6.206 1.065 984 Atacama 7.772 7.368 842 711 4.448 4.286 542 385 Coquimbo 8.599 7.938 1.385 1.467 7.493

7.155 940 984 Valparaso 30.617 30.827 7.624 8.207 15.383 16.795 5.957 6.335 L. B. OHiggins 15.547 13.624 2.464 2.700 4.970 5.872 2.170 2.067 Maule 9.061 7.923 2.903 3.066 6.280 6.358 1.937 2.105 BoBo 38.046 37.148 5.400 5.436 9.425 9.875 3.916 4.150 Araucana 5.335 5.709 2.472 1.891 4.178 4.734 41 66 Los Lagos 15.457 14.835

1.833 1.970 12.697 12.777 2.219 3.117 Aysn 1.490 1.428 323 200 946 764 979 1.059 Magallanes y Antrt. Chil. 3.649 3.534 751 791 1.377 1.337 1.497 1.566 Metropolitana 235.789 233.932 38.981 40.111 39.380 41.949 5.099 4.626

Totales 405.440 390.462 67.956 69.515 116.562 121.578 27.803 29.980

DISTRIBUCIN Y VARIACIN PORCENTUAL DE SINDICATOS SEGN REGIONES AOS: 1997 - 1998 Total sindicatos

Variacin Regiones 1997 1998 porcentual

Tarapac 555 582 4,9% Antofagasta 500 524 4,8% Atacama 318 339 6,6%

Coquimbo 435 462 6,2% Valparaso 1.399 1.436 2,6% L. B. OHiggins 500 515 3,0% Maule 715 732 2,4% BoBo 1.334 1.372 2,8% Araucana 356 376 5,6% Los Lagos 1.201 1.288 7,2% Aysn 76 80 5,3% Magallanes y Antrt. Chil. 163 170 4,3% Metropolitana 6.243 6.400 2,5%

Totales 13.795

14.276 3,5%

CUADRO COMPARATIVO DEL PROMEDIO DE TRABAJADORES EN SINDICATOS VIGENTES Y EN LOS ACTIVOS, POR TIPO DE SINDICATO Y RAMA, 1998 Rama de N sind. N Tamao N sind. Tamao act. econ. vigentes afiliados promedio vig. activos promedio

Agricultura 2.031 58.803 29 983 60 Minera 473 37.232 79 235 158 Industria 3.668 139.202 38 1.808 77

Electricidad 135 13.830 102 109 127 Construccin 495 43.296 87 192 226 Comercio 2.302 93.949 41 1.199 78 Transporte 2.370 95.651 40 1.342 71 Est. financieros 439 29.546 67 223 132 Servicios 1.983 86.984 44 1.061 82 Otras 380 13.042 34 287 45

Total 14.276 611.535 43 7.439 82

DISTRIBUCIN DE DIRIGENTES POR TIPO DE ORGANIZACIN SEGN REGIONES AOS: 1997 - 1998 Empresa Interempresa Independientes Transitorios Totales

Regiones 1997 1998 1997 1998 1997 1998 1997 1998 1997 1998

Tarapac 230 198 37 27 138 96 15 18 420 339 Antofagasta 445 505 20 17 207 217 30 34 702 773 Atacama 203 174 11 12 179 163 12 19 405 368 Coquimbo 276 237 50

47 303 304 22 14 651 602 Valparaso 1.040 959 199 167 666 685 110 96 2.015 1.907 L. B. OHiggins 328 291 77 83 261 297 25 21 691 692 Maule 365 362 95 77 288 270 14 18 762 727 BoBo 1.087 998 110 104 388 396 84 74 1.669 1.572

Araucana 214 217 62 70 175 179 3 6 454 472 Los Lagos 573 507 60 65 833 827 67 67 1.533 1.466 Aysn 34 35 8 6 38 41 14 11 94 93 Magallanes 104 78 4 7 39 43 36 26 183 154 Metropolitana 6.119 5.520 427 424 1.394 1.420

34 35 7.974 7.399

Totales 11.018 10.081 1.160 1.106 4.909 4.938 466 439 17.553 16.564

324 CAPTULO XVI. LOS CONVENIOS COLECTIVOS DEL TRABAJO. 1. EVOLUCIN HISTRICA. Hasta los albores de nuestro siglo las condiciones de trabajo y su justa remuneracin fueron fijadas por el contrato individual de trabajo y por la ley.

Las partes trataban y se ponan de acuerdo, y ello vino ocurriendo a partir de la Revolucin Francesa, cuya doctrina jurdica era simple y seductora: consideraba a todos los hombres iguales ante la ley y libres. De all naci el principio de libre contratacin y recurri a la idea del contrato para organizar las relaciones entre los hombres. El nuevo orden de las cosas despus de la Revolucin Francesa se bas en una nocin falsa y apriorstica de la igualdad y libertad. La desigualdad econmica que la Revolucin dej subsistente se tradujo en la prctica en desigualdades de otro orden y limitativas de la libertad: el obrero estaba obligado a aceptar las condiciones impuestas por el empleador. Frente a esta desigualdad, el obrero acuciado por la evolucin econmica y social, el trabajador aislado, decidi abandonar su papel de contratante y ceder todos sus derechos como tal a la organizacin obrera a que perteneca, la que dispona de mayor libertad, ms fuerza e inspiraba mayor respeto. A esta prctica se le ha dado en nuestros das el nombre de contrato o convenio colectivo de trabajo, y a cuyo respecto podemos sealar que existen capas que claramente delimitan la evolucin que ha tenido. A) Las teoras individualistas o civilistas. A principios de este siglo su generalizacin empez a inquietar a los juristas y polticos. El reconocimiento de los derechos de reunin, coalicin, asociacin y huelga consolid la nueva institucin, y mientras las organizaciones obreras apelaban cada vez ms a este nuevo mtodo, los tratadistas empezaron a preocuparse de esta nueva figura jurdica; se producen tambin fallos vacilantes y contradictorios de los tribunales sobre su naturaleza jurdica. En 1919 Francia dicta la primera ley sobre convenios colectivos, venciendo la resistencia inicial de los patrones, que teman que los convenios colectivos adquirieran un carcter obligatorio y que se sacrificara a los viejos trabajadores y a los obreros calificados. 325 La clase patronal termin reconcilindose con la nueva institucin que tena un sentido pacificador y ayudaba a evitar la competencia desleal. Con esta ley se pensaba que nadie poda quedar obligado si no era mediante el contrato o la ley. Segn Planiol, no siendo la convencin colectiva ni una ni otra cosa, no poda obligar a nadie: era una declaracin incoercible, que careca en consecuencia de eficacia jurdica. Haba aspectos en la nueva figura jurdica que el Derecho Civil no poda explicar: la institucin tena, como deca Carnelutti, el cuerpo de contrato y el espritu de la ley. Era incomprensible para los privatistas y no armonizaba con los principios del Derecho Civil por: a) efectos que se atribuan al convenio con relacin a terceros; b) su inderogabilidad, y c) la supuesta creacin de una doble relacin jurdica.

No se comprenda que las reglas de la convencin colectiva fueran exigibles a terceras personas, porque stas de acuerdo con los principios del Derecho Civil deban ser consideradas res inter alios acta. En el Derecho Privado las convenciones pueden surtir efecto entre partes solamente. No era comprensible, a la luz de los principios del Derecho Civil, la pretendida inderogabilidad de la convencin. No se ajustaba tampoco a la idea del contrato esa doble relacin jurdica que pareca crear la convencin: la establecida, por un lado, entre la asociacin como un titular de un derecho colectivo y el empresario, y la otra, que una a ste con cada uno de los trabajadores. Las teoras ensayadas por los contractualistas mandato, gestin de negocios, estipulacin por otro o personalidad jurdica no llegaban a explicar o satisfacer a los juristas. Sucintamente, ello se puede esquematizar de la siguiente forma: 1) Gestin de negocios: necesitaba ratificacin y eluda responsabilidad; 2) Mandato: quedaban vigentes la derogabilidad y el pacto directo; 3) Mandato complejo: obligaciones tripartitas patronoasociacinobrero; 4) Estipulacin en favor de terceros; estipulante promitente y beneficiario. Los trabajadores podan rehusar estipulacin y sta significa slo beneficios cuando tambin hay obligaciones. Supone, adems, pactar una posible donacin al promitente; 5) Personalidad moral y ficticia: los destinatarios son los obreros o titulares la asociacin al pactar produce el efecto normal de la personalidad ficticia del grupo ejemplo, arriendo o transporte o tarifa reducida. B) Las teoras de transicin: El Derecho del Trabajo avanzaba como un torbellino y en pocos aos demostr la impotencia de las doctrinas civilistas para explicar el contrato colectivo de trabajo. El Derecho Civil limitaba a la institucin en el marco del contrato y fundaba su validez e inderogabilidad en la libre voluntad de los contratantes y por su inflexibilidad no poda regularlo. 326 Messina lo equipar a un concordato o tratado de paz, pero olvid que el contrato colectivo de trabajo aspira a poseer la misma eficacia que la ley y no se conforma con ser una declaracin o una norma del viejo Derecho Internacional. El Cdigo Federal Suizo de las Obligaciones incluy en el Ttulo sobre contrato de trabajo algunas disposiciones sobre el contrato colectivo; no logr independizarlo del Derecho Civil, pero fue un progreso porque el contrato colectivo adquiri aplicacin inmediata y porque los contratos individuales eran nulos en cuanto lo contrariaran; la concepcin voluntarista, que serva de fundamento a las doctrinas civilistas, qued descartada. El contrato colectivo empieza a generalizarse por toda Europa; se emplean la huelga y el boicot y adems los patronos y trabajadores lo cumplan como si fuera una costumbre industrial, y finalmente pas a ser una necesidad en la economa moderna. Las condiciones de trabajo y de la produccin revisten fatalmente el aspecto de reglas uniformes. La diversidad de situaciones

individuales, compatibles con el pequeo taller, no lo es con la gran industria; adems que los trabajadores encuentran en las asociaciones un medio de corregir la inferioridad en que estaban cuando actuaban aisladamente frente al patrono (Gaetan Pirou). Estas teoras de transicin trataban de conciliar la idea del contrato con las nuevas exigencias, pero olvidaban que como el origen de la institucin estaba en un contrato, aunque despus revistiera los caracteres de una norma objetiva, obligatoria e inderogable, nada impeda que fuera destruida. Diversas teoras: a) Cdigo Suizo de las Obligaciones (1910): El contrato colectivo de trabajo tena que salir de un acuerdo de voluntades, pero una vez obtenido devena la ley de sus creadores, y los actos que lo contrariasen seran nulos. Distingui tambin la existencia de un doble inters jurdico: de las partes contratantes que representaba el inters general de la profesin y de los individuos obligados a su observancia. De ese doble inters result la obligatoriedad del contrato colectivo: dej de ser ley de las partes y adquiri el carcter de contrato de orden pblico. b) Doctrina de Charles de Vischer (belga): El contrato colectivo de trabajo es un derecho autnomo, que se impone al grupo y al empresario y cuyo origen es un contrato entre una asociacin profesional de trabajadores y un empresario. Es la ley del grupo o unidad econmica. c) Doctrina de Andr Rouast (francs): Parte de la idea de la solidaridad social y de la necesaria subordinacin de los intereses individuales a los colectivos. Equipara el contrato colectivo al concordato en la quiebra, porque la mayora es ley, e impone su manera de ver, porque la aplicacin a todos de la regla mayoritaria es el nico medio de evitar las catstrofes que se dan en la huelga y en la quiebra. O sea, la solidaridad necesaria engendra un derecho colectivo superior a los derechos individuales de los miembros de la colectividad. d) La doctrina de la costumbre profesional. Por las doctrinas anteriores caracterizadas por la representacin y la solidaridad de grupo, se desea 327 llegar a todos los trabajadores de la profesin y el contrato debera extenderse tambin a todos ellos, pretensin excesiva en aquella poca, pero que fue acogida por importantes sectores de la doctrina y sirvi de base al artculo 1371 del Cdigo Suizo. C) Las teoras actuales: El contrato colectivo de trabajo qued regido por el Derecho Civil hasta los aos de la Primera Guerra Mundial. La ley francesa de 25 de marzo de 1919 es el antecedente obligado para todas las legislaciones de la Amrica Latina, sin salir del Derecho Civil; debe tambin mencionarse la ley de 23 de diciembre de 1946, sobre convenios colectivos de trabajo; crea nuevas instituciones, la supresin del vocablo contrato y la subordinacin de los acuerdos entre patronos y trabajadores al Estado. El primer pas en Amrica que trat el contrato colectivo fue Chile, en la Ley N 4.053, de 8 de septiembre de 1924, sobre Contrato de Trabajo, incorporada posteriormente al Cdigo del Trabajo, ejemplo que fue seguido por diversos pases. Otros lo han incorporado a su Constitucin (Brasil, Bolivia, Cuba, Guatemala y Venezuela).

Len Duguit, en 1912, en Buenos Aires, sostuvo: La filosofa y la ciencia del derecho necesitan transformarse. Se distinguen dos actitudes: la iusnaturalista y la estatista. La primera es ms antigua, proviene de los griegos, pero en cuanto representa el anhelo insatisfecho de una justicia mejor es falsa, porque no hay ms derecho que el vigente; el derecho natural es puro ideal que vive en la imaginacin de los moralistas. La segunda corriente sostiene que no hay otro derecho que el positivo y que ste es el dictado por el Estado, ya que la norma se promulga por acto de Estado. Sostiene que ambos principios son falsos y que debe mantenerse una interlocucin vlida entre el poder del derecho y el poder poltico; deben lugar los hombres contra el poder poltico porque es falso que el Estado posea el derecho de imponer su voluntad y mandar a los hombres. La doctrina del Derecho Privado pretenda explicar la vida jurdica de los hombres mediante la ley y el contrato. La ley sera la fuente principal y los contratos sus derivados, medios idneos para crear obligaciones entre los hombres. Todo acto en que participa ms de una persona y del cual nacen obligaciones debe reducirse a la figura del contrato, y si no se logra, tanto peor para el acto que quieran realizar las partes; fue la suerte del contrato colectivo en su primera etapa. En el sistema civilista es perfectamente lgico que nicamente el contrato pueda crear una situacin de derecho, ya que representa el acuerdo de voluntades. Fuera del contrato no haba otra oportunidad de crear obligaciones que la ley. Si bien se dan casos extraos en los cuales la voluntad de una persona puede crear obligaciones, ello sucede slo en los cuasicontratos. El contrato es un acto jurdico cuyo carcter especfico est claramente determinado. Se forma por dos declaraciones de voluntad e implica un acuerdo previo entre ellas. Cada una de estas declaraciones de voluntad tiene un objeto y un fin diferentes, puesto que cada una est determina 328 da por la otra. Siempre hay dos partes, formada cada una por una o ms personas, en la inteligencia que todas las personas de un mismo grupo se encuentran en la misma condicin respecto de las personas del otro grupo y que cada persona o grupo est en una situacin diferente y tiene intereses opuestos, una como acreedora y otra como deudora. La convencin colectiva de trabajo es un convenio para poner fin a una huelga o prevenirla, celebrado entre los representantes de los intereses patronales y obreros y sirve para determinar las condiciones segn las cuales podr celebrarse, en el futuro, la contratacin de los obreros de la profesin, particularmente en lo que concierne al monto de los salarios y a las horas de trabajo. Lo que se llama contrato colectivo de trabajo es la convencin que determina la regla general, o sea, la ley segn la cual debern otorgarse, en el futuro, los contratos individuales de trabajo. El contrato colectivo es una ley intersocial, entre grupos, una pequea ley internacional, esto es, una ley que se aplica a los miembros de dos grupos distintos. Si el contrato colectivo no est regido por las reglas de los contratos, todas las teoras que tratan de explicarlo estn de ms; el contrato colectivo se aplica a todos los miembros del grupo, precisamente por ser una ley superior a los mismos grupos, pero creada por ellos. El contrato colectivo de trabajo es un actounin y, por sus efectos es un actoregla, creador de derecho objetivo y que debe regirse por principios propios.

Segn las teoras de la institucin (Maurice Hauriou), el dato esencial para las relaciones entre el contrato y la institucin consiste en que la institucin est hecha para durar, en tanto el contrato no lo est. Por la fuerza de las cosas, como la sociedad en su conjunto tiene necesidad de duracin, las instituciones deben predominar sobre los contratos, y las situaciones primeramente contractuales deben transformarse en situaciones institucionales. Para quien sabe ver basta con observar la historia de Francia: en el siglo XIX era un pas en el que toda organizacin de trabajo estaba fundada en el contrato individual. Esta situacin se mantuvo mientras creyeron los obreros que su situacin era transitoria, en razn de la novedad de las invenciones y de las empresas, pero cuando las empresas se perpetuaban y con ello la condicin de los asalariados, la concepcin contractual se revel demasiado estrecha, y desde entonces se camin hacia situaciones institucionales, por la triple va de la reglamentacin legislativa, de la organizacin de los sindicatos profesionales y de las convenciones colectivas del trabajo, las que, como todos los contratos reglamentarios, no son sino una transicin a las instituciones. La diferencia entre contrato e institucin est en que el contrato es un acto jurdico, es decir, una operacin actual, efmera y transitoria, en tanto que la institucin es un hecho jurdico que puede durar indefinidamente. La base consensual del contrato es el cambio de decisiones, la concurrencia de consentimientos, en tanto la base consensual de la institucin es la adhesin al hecho. 329 El contrato colectivo de trabajo est en transformacin; es un trmino intermedio entre el contrato y la institucin. La empresa o una rama industrial estn deviniendo instituciones; cuando lo sean, el contrato colectivo de trabajo se transformar en uno de los elementos del orden jurdico institucional de la empresa, de la industria o de la profesin. Cuando las situaciones contractuales pretenden devenir permanentemente, tienden a la institucin. El lmite entre el contrato y la institucin est dado en lo que se llama reglamentos contractuales, en los cuales existe la apariencia externa de un contrato, pero son, en realidad, principios de una institucin que est caminando a su perfeccin. Los mejores ejemplos se encuentran en los contratos de adhesin de los servicios pblicos y en los contratos colectivos de trabajo. 330 2. ORIGEN DEL CONTRATO COLECTIVO. El contrato colectivo de trabajo es la institucin central del derecho colectivo del trabajo. Su origen se encuentra en el siglo XIX, despus de la asociacin profesional. Hemos visto cmo se discuti por la doctrina, cmo se asimil al Derecho Privado, a un contrato civil, y cmo ha evolucionado. Al estudiar la vida de la asociacin profesional dijimos que su actividad se mueve en dos planos de accin: inmediato el primero y de naturaleza jurdica (fin inmediato); en tanto el segundo es una accin de futuro y de carcter poltico (fin mediato). La finalidad inmediata del derecho colectivo del trabajo y de la asociacin profesional se alcanza por el contrato colectivo, y otro tanto debe decirse de la huelga, que no es una finalidad en s misma, sino un mtodo de presin sobre el patrono.

Por ello consideramos que: a) El contrato colectivo de trabajo es la finalidad suprema del Derecho Colectivo del Trabajo; es el pacto que fija las condiciones de trabajo de la empresa, con la mira de elevar el nivel de vida de los trabajadores; es la norma que pretende regular las relaciones de trabajo en el sentido ms favorable a las necesidades del obrero. b) Adems es un esfuerzo de democratizacin del Derecho, lo que se observa desde un doble ngulo. Por una parte, significa la posibilidad de que sean los dos miembros de la relacin de trabajo quienes fijan las condiciones a que habr de quedar sujeta (antiguamente el liberalismo del Derecho Civil permiti al patrono fijar, unilateralmente, las condiciones de trabajo). Por otra parte, el contrato colectivo, sustituy el contrato individual y concret el viejo principio de que la ley es igual para todos, ya que en el contrato individual el patrono poda fijar condiciones distintas para el mismo trabajo; en cambio, el contrato colectivo procur la igualdad y aboli las diferencias o preferencias. Distingui entre igualdad y estandarizacin. 330 3. DENOMINACIN. El lenguaje corriente emplea el trmino contrato colectivo de trabajo, debido a que naci en el siglo XIX, y las fuentes de las obligaciones eran la ley y el contrato, y se le llam colectivo porque parti 330 cipaba una comunidad humana. La doctrina lo llam contrato colectivo; los autores alemanes, contrato de tarifas; Len Duguit, convencin colectiva; los espaoles, bases de los Jurados Mixtos del Trabajo, pactos colectivos, bases convencionales plurales, convenio de norma; los mexicanos, tarifas mnimas. Otros nombres: contrato paz social, concordato trabajo, acuerdo corporativo. La doctrina permaneci fiel al contrato colectivo; slo en el ltimo tiempo, con la introduccin del contratoley, principi a variar la terminologa. Trmino recomendable: convenio colectivo normativo laboral.

331 4. ESPECIES DEL CONTRATO COLECTIVO DE TRABAJO. El contrato colectivo de trabajo ha sido un pacto entre una comunidad abierta y una o varias empresas. En Inglaterra, Francia y Estados Unidos no existi hasta los ltimos aos sino un tipo de contrato colectivo. En Nueva Zelandia, en Alemania, Mxico, Espaa y, desde los aos inmediatamente anteriores a la Segunda Guerra Mundial, en Francia, es posible distinguir dos figuras diversas: a) contrato colectivo ordinario, que rige en empresas determinadas, y b) el contratoley o contrato colectivo obligatorio, que rige para todas las empresas de una rama determinada de la industria, bien en todo el pas, bien en una regin econmica o geogrfica.

Hoy se puede hablar del trnsito del contrato individual de trabajo al contrato colectivo de empresas, o contrato colectivo ordinario, y de ste al contrato colectivo de industria, o contratoley, o contrato colectivo obligatorio. 335 5. DEFINICIN. La Oficina Internacional del Trabajo considera contrato colectivo del trabajo: Toda convencin escrita concluida durante cierto perodo, entre uno o varios patronos o una organizacin patronal, de una parte, y un grupo de obreros o una organizacin obrera, de otra, con el fin de uniformar las condiciones de trabajo individuales y, eventualmente, reglamentar otras cuestiones que interesan al trabajo. En la doctrina existe una diversidad de conceptos; citaremos los que nos parecen ms relevantes: Gonzlez Rothvos: Una regulacin colectiva de carcter convencional que establece una serie de normas, a las que habrn de subordinarse los contratos de trabajo, que afectan a individualidades o pluralidades. De la Cueva: Fijar las condiciones colectivas de prestacin de servicios que debern observarse en la celebracin de los contratos individuales de trabajo. Hueck y Nipperdey: Es contrato escrito, entre uno o varios empleadores y uno o varios sindicatos, para la regulacin de derechos y deberes entre las partes del convenio (aspecto obligacional) y para la fijacin de nuevas normas jurdicas sobre el contenido, celebracin y extincin de las relaciones de trabajo, as como para cuestiones de la empresa y de su organizacin social y sobre instituciones conjuntas de las partes de un convenio (aspecto normativo). 331 6. IMPORTANCIA Y FUTURO DEL CONTRATO COLECTIVO DE TRABAJO. Ha desempeado un papel importantsimo, ya que igual la posicin de los trabajadores y del empresario, consiguiendo as que el Derecho del Trabajo sea autnticamente democrtico; pues su principio es la igualdad y el respeto al hombre que trabaja; pero su valor principal consisti en el mejoramiento real de las condiciones de trabajo de los obreros y ha dignificado su calidad. La funcin del contrato colectivo de trabajo es triple: a) es fuente de derecho con plena validez y obligatoriedad; b) sirve para concretar los mandatos del Derecho del Trabajo (las normas jurdicas son generalmente abstractas y se concretan en el contrato colectivo), y c) tiene como misin obtener mejoras en beneficio de los trabajadores; el derecho contractual es vehculo de progreso para la clase trabajadora, salva la lentitud de la ley y es ms amoldable y flexible, despertando la solidaridad entre los trabajadores y su conciencia de grupo. El contrato colectivo de trabajo signific un evidente progreso para los trabajadores, ya que si el Estado no acuda en su ayuda, la asociacin profesional prevea en estos pactos el mejoramiento de

las condiciones de trabajo, al mismo tiempo que produca ventajas para los empresarios, por lo que no era una figura unilateral. Ventajas para los trabajadores: a) mejoramiento de sus condiciones de trabajo; b) imperio del principio de la igualdad; y c) creacin de servicios sociales. Ventajas para los patronos: a) paz en la empresa; b) el principio de igualdad en las condiciones de trabajo, y c) el contratoley ayuda a evitar la competencia desleal (buscar el triunfo de su producto con los procedimientos tcnicos de fabricacin). 332 CAPTULO XVII. LA NEGOCIACIN COLECTIVA. 1. NOCIONES PRELIMINARES. La forma de arribar al convenio colectivo, cuya pormenorizada evolucin y concepcin hemos detallado, ha variado en el transcurso del tiempo, desde lo que se ha conocido con la denominacin de conflictos colectivos a la llamada negociacin colectiva, fenmeno que domina el mundo laboral. Ello no es sino el resultado del propio desarrollo que ha experimentado todo el entorno socioeconmico y su profunda relacin con la tendencia que ha adoptado la empresa en el mundo occidental, sobre todo luego del trmino de la Segunda Guerra Mundial. En efecto, producto de numerosos factores, cuyo detalle sera largo enumerar aqu, la concepcin de la empresa ha variado: el empresario se ha tecnificado, en virtud de los grandes avances de la administracin y porque el fenmeno de que el dueo del capital ya no sea quien generalmente ordene y planifique en la empresa, ha dado lugar a que predomine un sentimiento coligado de los trabajadores en cuanto a lo que representa la empresa como fuente de riqueza y generadora de trabajo. Ha coadyuvado a ello el hecho de que ha ido cobrando arraigo la premisa de que el recurso humano es el capital ms importante de un ente productivo, por lo que el adecuado entendimiento con aquel es fase importantsima y esencial para el desarrollo. Por ello, el enfrentamiento ha dejado paso a la informacin, buscando intereses diversos quizs, pero no siempre contrapuestos. En nuestro pas, esta situacin tuvo una lenta evolucin en la dcada de los 60, donde slo encontramos la concepcin actual en la Gran Minera del Cobre, para acentuarse luego de la entrada en vigencia del llamado Plan Laboral y sobre todo el D.L. N 2.758, sobre Negociacin Colectiva. En la etapa anterior, y sobre todo durante la vigencia del Cdigo del Trabajo de 1931, predomin el concepto de conflicto colectivo. All tenan plena vigencia diferentes conceptos sobre conflicto colectivo, tales como los de: Eugenio Prez Botija (Espaa): Con el nombre de conflictos laborales se alude a toda la serie de fricciones susceptibles de producirse en las relaciones de trabajo.

333 Ernesto Krotoschin (Argentina): Por conflictos de trabajo, en sentido amplio, se entienden las controversias de cualquier clase que nacen de una relacin del derecho laboral, sea que esta relacin se haya establecido entre un empleador y un trabajador (contrato individual de trabajo) o entre grupos de trabajadores y patrones (convencin colectiva de trabajo). Rodolfo Cepeda (Mxico): Los conflictos de trabajo son las diferencias que se suscitan entre trabajadores y patrones, solamente entre aquellos o nicamente entre stos, en ocasin o con motivo de la formacin, modificacin o cumplimiento de las relaciones individuales o colectivas de trabajo. Francisco de Ferrari (Uruguay): Puede ser considerado como un fenmeno extrajurdico, producto generalmente de la economa de mercado y de una sociedad dividida en clases, caracterizada por sus distintas ideologas y grados de cultura y por una manifiesta desigualdad de condiciones materiales de vida. Paul Durand (Francia): Desde el punto de vista jurdico los dos elementos esenciales del conflicto colectivo consisten en la participacin de una colectividad en el conflicto y en la lesin de un inters colectivo. Guillermo Cabanellas (Espaa): En las controversias colectivas laborales, una de las partes debe estar constituida por una pluralidad de trabajadores, sea una asociacin profesional, un conjunto de sujetos que desempean una misma actividad o quienes se encuentren afectados por idntico problema y cuya solucin uniforme proponen. Estas concepciones conciben la relacin laboral colectiva fundamentalmente como un conflicto de intereses entre trabajadores y empleadores, desconociendo los profundos efectos transformadores del desarrollo y el rol de la economa y, fundamentalmente, la circunstancia de que ambas partes en el contrato tienen ms puntos de comn inters que aquellos que las puedan separar. Esta evolucin es la que ha redundado hoy en da en esta nueva concepcin de negociar un contrato colectivo antes que enfrentar a empleadores y sindicatos en un conflicto, sin perder de vista que ello puede producirse, pero slo como ltima opcin y no como la primera y nica. Ello implica el reconocer a las partes como fundamentales actores del proceso y no meros espectadores de un conflicto que ellas mismas generan, el cual fatalmente involucra al Estado, que se ve obligado a intervenir en su rol de garante de la paz social. Esta nueva visin nos parece ms acorde con el desarrollo del Derecho Laboral, el cual, junto con su rol tutelar de la parte econmicamente ms dbil, debe motivar a los empleadores y trabajadores en busca de acuerdos, y cuando ello no es factible, idear mecanismos de solucin regulados que resguarden debidamente los legtimos intereses de las partes. 334 2. FUNDAMENTOS.

Generalmente se concibe la negociacin colectiva como un proceso conjunto tendiente a minimizar los conflictos naturales 334 que se dan en toda organizacin empresarial, entre el empleador y los trabajadores, establecindose mediante tal proceso las remuneraciones y las condiciones de trabajo vigentes durante un determinado perodo, ya sea en una industria o rama de actividad. Este proceso y su resultado tienen indudables valores de orden fsico y remuneratorio de suma importancia, tanto para las empresas como para sus trabajadores, ya que influir, sin duda, en el desarrollo de la industria, en el nivel de vida de sus dependientes y en la sociedad, la que estar sujeta a las contingencias que de los acuerdos logrados pudieren derivarse. En consecuencia, puede aseverarse que la negociacin colectiva tiene por misin el propender a una flexibilizacin de las relaciones de trabajo, pero sin que ella perturbe los deberes y derechos de las partes ni perjudique los intereses de la comunidad. Esta realidad adquiere una especial dimensin en Amrica Latina, la que est sujeta a diversas condicionantes de carcter socioeconmico, que, a la par de conferirle un matiz esencialmente diverso al proceso de la negociacin colectiva, lo hacen especialmente complejo y difcil de caracterizar en forma unitaria. En efecto, la negociacin colectiva en nuestro continente ha alcanzado un grado de avance aceptable, y su desarrollo tiene variantes ostensibles entre los diversos pases del rea, las que generalmente obedecen a los criterios de poltica de gobierno que en ellos se estn aplicando. Ello porque toda poltica gubernamental implica una tesis econmica que la sustente, la que influye poderosamente en el esquema en que se desenvuelve la negociacin colectiva; este hecho adquiere especial relevancia en Amrica Latina, dado que sta se ha encontrado y se encuentra sujeta a profundos cambios, propios de pases en vas de desarrollo, los que da a da buscan nuevas frmulas que les permitan avanzar rpidamente en el mejoramiento del nivel de vida de sus habitantes. 335 3. RESEA HISTRICA. En nuestro continente, la negociacin colectiva ha tenido dos caractersticas especiales en el mbito temporal: el haber comenzado en las ltimas dcadas del siglo pasado y el haber encontrado su mayor nfasis en los ltimos aos. En efecto, existen antecedentes histricos de pases como Argentina, Mxico, Chile, Bolivia, Venezuela y Colombia, en los cuales hasta la dcada del 60 se dio con mayor o menor intensidad el proceso de negociacin colectiva. La tendencia actual, iniciada en la dcada del 60 en adelante, seala una expansin a todos los pases del rea, con algunas variables debidas principalmente a contingencias polticas, las que en forma paulatina, luego de restringirla, le han dado su reconocimiento nuevamente. Podemos, pues, afirmar que en una centuria el proceso ha madurado lo suficiente como para no dudar de su vigencia definitiva, superadas ya las principales reticencias que obstaculizan su

desarrollo, a las que no han estado ajenos tanto el movimiento sindical como los empleadores, los que no siempre se han mostrado convencidos de su conveniencia. En esta posicin han influido, por una parte, los afanes de sindicalismo de 335 oposicin y, por otra, una tradicin fuertemente paternalista de los empleadores y, por qu no decirlo, del propio Estado. La modificacin lenta pero progresiva de estas caractersticas permiti que la negociacin colectiva comenzase a cobrar auge. Contribuy a ello, tambin, el desarrollo de la industrializacin, la que, al aumentar las dimensiones de las unidades de produccin, puso de manifiesto que el tratamiento de los problemas laborales no podra simplemente conformarse a la legislacin estatal, sino que mereca una respuesta a travs de otras vas complementarias. Todo este proceso histrico ha desembocado en una progresiva institucionalizacin de la negociacin colectiva, en su reconocimiento en prcticamente todo el continente y en una influencia que ha adquirido caracteres precursores en la legislacin, regulando anticipadamente materias que sta despus ha hecho suyas, como, por ejemplo, en la seguridad social. Este quizs sea el mrito mayor que le ha correspondido al proceso en su trayectoria y que hace especialmente interesante el analizar sus futuras perspectivas. 336 4. VINCULACIN CON EL DESARROLLO ECONMICO Y SOCIAL. La estructura econmico - social tiene una notable incidencia en las relaciones laborales, la que se hace tanto ms evidente cuando se examina la influencia que tienen los diversos mtodos especficos de desarrollo aplicables en cada pas. Ello implica, necesariamente, la bsqueda de vas que sean factibles para armonizar los planteamientos econmicos y las aspiraciones laborales, dentro de cada modelo, lo que es difcil de obtener en economas enfrentadas a un avance econmico acelerado. Existen varios factores que, dentro de este contexto, influencian lo laboral y, muy en especial, lo referente a la negociacin colectiva; elementos tales como el avance de la industrializacin, la composicin de la mano de obra, el mayor o menor grado de conciencia sindical, el carcter del poder poltico y las relaciones entre ste y las organizaciones de trabajadores, etc. A ello cabe agregar la psicologa social, que de una u otra forma ha condicionado el apoyo, rechazo o aceptacin del proceso, aspecto en el cual se han dado mltiples matices en nuestro continente. As, podemos verificar que si bien en algunos pases se ha producido un temprano despertar de la negociacin colectiva (Argentina y Mxico, por ejemplo), en otros no se ha desarrollado sino en las dos ltimas dcadas, dndose con anterioridad slo para sectores sensibles a los problemas sociales y buscndoles una solucin, por lo general, de corte paternalista. Ello produjo como consecuencia la proliferacin de legislaciones excesivamente reglamentarias, las que en la prctica no dejaban margen alguno para la libre discusin de las partes directamente afectadas. Asimismo, la exclusin de determinadas reas de la economa en el sistema de negociaciones, como pas, por ejemplo, con la agricultura, condicion al movimiento sindical a centrarse en el modo de actuar del Estado, lo que le llev a la

336 peticin continua de reformas sociales por parte de ste en lugar de presentar reivindicaciones colectivas a los respectivos empleadores, traducindose, usualmente, en los llamados Estatutos Profesionales. La estructura productiva, a su vez, tambin ha influido en el desarrollo del proceso de negociacin colectiva, especialmente en lo que hace relacin con su tamao. En efecto, la unidad de produccin preponderante en Amrica Latina es la pequea y mediana empresa, lo que representa un obstculo natural para la negociacin colectiva, al tener sta un mejor desarrollo en la gran empresa; es efectivo que los acuerdos en ella logrados pueden ser extendidos a unidades de produccin menores, pero ello normalmente ocurre cuando los primeros tienen un carcter pionero o preponderante en la rama industrial respectiva. Todo ello ha hecho difcil la concertacin de acuerdos de aplicacin por rama de actividad. Sin embargo, se observa una tendencia, cada vez ms slida, de fortalecimiento del sistema, fundamentado principalmente en un cierto grado de desarrollo econmico de algunos pases del rea, lo que les ha permitido unificar su produccin y, por ende, dar un margen a negociaciones por rama. Esta condicionante ha evolucionado en forma paralela con un cambio de mentalidad de los gobiernos, los que han captado que la promocin y difusin de la negociacin colectiva les permiten entregar un sector importante de la vida laboral al libre entendimiento de las partes, lo que redunda, a su vez, en una disminucin de la injerencia estatal en campos que no le son propios y en posibilitar la adecuacin de lo laboral al entorno que lo rodea, en forma natural y no artificiosa. Ello no quita que an el proceso sea objeto de grandes controversias y que se le acuse directamente de constituir un medio de reivindicaciones exageradas, de contribuir a los procesos inflacionarios, de transformarse en freno para un desarrollo acelerado, etc., y que otros estimen que es el mecanismo idneo para redistribuir los ingresos, factor de progreso del derecho social y democratizacin de las relaciones laborales. Cualquier sea el enfoque que finalmente se le d al problema, queda en claro la importancia que tiene el desarrollo de la negociacin colectiva para propender a un mejoramiento de relaciones laborales sanas y la relevancia de stas para mejorar y estimular la productividad, dado que la actividad laboral condiciona la solucin relativa a mltiples necesidades, entre las cuales quizs la ms destacable para el desarrollo econmicosocial sea la calidad de vida, tanto del trabajador como de sus familiares. 337 CAPTULO XVIII. I. MARCO INSTITUCIONAL EN CHILE. El N 16 del artculo 19 de la Constitucin Poltica, inciso 5, establece las normas de rango constitucional relativas al Derecho Colectivo del Trabajo, prescribiendo al efecto lo siguiente: La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un derecho de los trabajadores, salvo los casos en que la ley expresamente no permite negociar. La ley establecer las modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacfica. La ley sealar los casos en que la negociacin colectiva deba someterse a arbitraje

obligatorio, el que corresponder a tribunales especiales de expertos cuya organizacin y atribuciones se establecern en ella. 338 II. PRINCIPIOS ORIENTADORES DE LA LEGISLACIN CHILENA. El cambio de concepcin entre conflicto colectivo y negociacin colectiva comenz a perfilarse con nitidez con el Decreto Ley N 2.758, inserto en el ya citado Plan Laboral y en estrecha concordancia con el Decreto Ley N 2.756, sobre Organizaciones Sindicales. Sus disposiciones fueron transcritas en el Libro IV del Cdigo del Trabajo de 1987, que a la vez derog este D.L. que, en lo esencial, no sufri mayor variacin en la Ley N 19.069 de 30 de julio de 1991.1 Pese a la derogacin del D.L. N 2.758, nos parece til reiterar aqu los principios que informaran dicho cuerpo legal, ya que permiten formarse una mejor idea de los objetivos de las normas legales en comentario. Estos principios de la Negociacin Colectiva, segn lo indican los considerandos del citado decreto ley, son los siguientes: 1) Es un mecanismo para solucionar equitativa y pacficamente la negociacin colectiva; 338 2) Su procedimiento debe permitir a las partes ejercer los derechos que les son propios; 3) Sus disposiciones deben facilitar una relacin de trabajo flexible y evitar que los resultados de la negociacin perjudiquen legtimos derechos de terceros; 4) Se radica el nivel de negociacin en la unidad empresa a base del principio de propender a la redistribucin del ingreso, en directa relacin del aporte productivo de cada trabajador en la respectiva empresa; 5) El proceso debe ser tecnificado, lo que implica que las partes negocien con dominio de los antecedentes del caso y la asesora necesaria; 6) Dicho proceso debe, adems, ser responsable e integrador, facultando a las partes para convenir mecanismos de mediacin y arbitraje, de modo tal que la huelga slo se produzca ante la imposibilidad de una solucin. El considerando que llama ms poderosamente la atencin, y ms discutido a la vez, es aquel que radica la negociacin colectiva a nivel de empresa. Los argumentos a su favor pueden resumirse de la siguiente manera: 1) Permite que las remuneraciones obtenidas por medio del contrato colectivo estn en ntima relacin con la productividad de los trabajadores; 2) La huelga debe ceirse al esquema de la libre competencia, sin que influyan en ella factores exgenos;

3) Busca la no intervencin de dirigentes sindicales que tengan fines polticos ajenos a la negociacin; 4) Busca evitar la colusin de empresarios en forma de carteles, que puedan imponer previamente sus condiciones. Sus detractores afirman, a su vez, que: 1) El sindicato carece o deja su poder de negociacin al no ser posible juntar sus fuerzas con otros de la misma rea; 2) Parte de una premisa dudosa al basarlo en ndices de productividad absolutos, ya que existen otros factores que inciden en la relacin laboral; 3) En empresas pequeas, el sindicato prcticamente queda a merced del empleador. Nos parece que todos los argumentos tienen algo de verdad: la experiencia indica que de mantenerse la negociacin por empresa, debera analizarse la posibilidad de la negociacin por rama en ciertos sectores cuando ello no alterase los intereses de la comunidad. Al efecto, cabe sealar que el actual Cdigo permite expresamente, por su art. 334, que dos o ms sindicatos de distintas empresas, un sindicato interempresa o una federacin o confederacin puedan iniciar proyectos de contratos colectivos en representacin de sus afiliados y de los trabajadores que adhieran a l previo acuerdo con los empleadores respectivos. 339 1 Actual Libro IV del Cdigo del Trabajo de 1994. CAPTULO XIX. REGULACIN JURDICA DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA EN LA LEGISLACIN LABORAL. 1. CONCEPTO DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA. El artculo 303 del Cdigo del Trabajo la define como el procedimiento a travs del cual uno o ms empleadores se relacionan con una o ms organizaciones sindicales o trabajadores que se unan para tal efecto, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado, de acuerdo con las normas que seala. Se exige s que en la negociacin colectiva que afecte a ms de una empresa haya siempre acuerdo previo de las partes. 340 2. INSTANCIA DE LA NEGOCIACIN. De lo dispuesto en el artculo 334 recin citado se desprende que actualmente la negociacin colectiva ha excedido el mbito de la empresa y que ella pueda tener lugar con varias empresas en conjunto o a travs de un sindicato interempresas o an ms con una federacin o confederacin de sindicatos.

As, la nueva ley ha venido a salvar una situacin muy criticada y debatida en la legislacin anterior, segn la cual la negociacin deba hacerse empresa por empresa, lo cual indudablemente disminua el poder de los trabajadores, ya que la presin que ellos puedan hacer dentro de esta institucin mucho tiene que ver con el nmero de personas y empresas involucradas y con la situacin del mercado y econmica del pas en un momento determinado. Como ello constituye una situacin novedosa dentro de la legislacin hasta ahora vigente, el Cdigo del Trabajo en su desarrollo sigue un orden diferente, refirindose primeramente a la negociacin en general, para distinguir a continuacin las reglas que rigen la materia con una empresa o con varias de ellas a la vez. Por razones pedaggicas hemos preferido adoptar en esta obra tal sistema para facilitar con ello la consulta del texto mismo de la ley. 340 3. NORMAS GENERALES. Ya sealamos que la nueva ley permite en ciertos casos una negociacin colectiva amplia y no limitada a la empresa y por ello el artculo 303, ya citado, distingue tanto las diversas situaciones que pueden presentarse como los requisitos que deben cumplirse. 340 4. DNDE PUEDE EXISTIR NEGOCIACIN. Lo indica expresamente el artculo 304, cuando dice que ella podr tener lugar en las empresas del sector privado y en aquellas en las que el Estado tenga aportes, participacin y representacin. Sobre este ltimo aspecto cabe consignar que el D.S. N 434/79, modificado por el D.S. 335/81, dio el carcter de empresas para los fines indicados a establecimientos de la Corporacin Nacional del Cobre, CAP, IANSA, SOQUIMICH, CHILECTRA, ENDESA y CONATESAL y diversas empresas de distribucin elctrica, al igual que el D.F.L. N 3/80, referido a la Empresa de Ferrocarriles del Estado. Agrega s el inciso final de este artculo que el Ministerio de Economa, Fomento y Reconstruccin determinar las empresas en las que el Estado tenga aporte, participacin o representacin mayoritarios en que se deber negociar por establecimiento, entendindose que dichas unidades tendrn el carcter de empresas para todos los efectos de esta ley. 341 5. DNDE NO SE PUEDE NEGOCIAR COLECTIVAMENTE. El mismo artculo en su inciso 2 seala qu empresas o instituciones no pueden hacerlo y as seala:

a) Empresas del Estado dependientes del Ministerio de Defensa Nacional o que se relacionen con el Supremo Gobierno a travs de este Ministerio y en aquellas en que leyes especiales la prohban; b) Empresas o instituciones pblicas o privadas cuyos presupuestos, en cualquier de los dos ltimos aos calendario, hayan sido financiados en ms de un cincuenta por ciento por el Estado, directamente, o a travs de derechos o impuestos. No obstante, ello no rige para los establecimientos educacionales particulares subvencionados en conformidad al D.L. 3.476/80 y sus modificaciones; c) Segn el art. 308 tampoco cabe la negociacin colectiva en las empresas que tengan menos de un ao de antigedad en su iniciacin de actividades, y d) Superintendencia de Bancos, segn lo dispuesto en el D.L. 2.873. 341 6. QUINES NO PUEDEN NEGOCIAR EN FORMA COLECTIVA. Estas personas estn sealadas taxativamente en el art. 305 y son: 1) Los trabajadores sujetos a contrato de aprendizaje y aquellos que se contraten exclusivamente para el desempeo en una determinada obra o faena transitoria o de temporada; 2) Los gerentes, subgerentes, agentes y apoderados, siempre que en todo caso estn dotados, a lo menos, de facultades generales de administracin; 3) Las personas autorizadas para contratar o despedir trabajadores, y 4) Los trabajadores que de acuerdo con la organizacin interna de la empresa ejerzan dentro de ella un cargo superior de mando e inspeccin, siempre que estn dotados de atribuciones decisorias sobre polticas y procesos productivos o de comercializacin. 341 De la circunstancia de no poder negociar colectivamente en los casosu 2, 3 y 4 debe dejarse constancia escrita en el contrato y a falta de ella, se entender que el trabajador est habilitado para hacerlo. Dentro del plazo de seis meses contado desde la suscripcin del contrato o de su modificacin, cualquier trabajador de la empresa puede reclamar a la Inspeccin del Trabajo de la calidad asignada, a fin de que se declare cul es su exacta situacin jurdica. De la resolucin que se dicte puede recurrirse ante juez competente en el plazo de cinco das contados desde su notificacin, el que resolver la cuestin en nica instancia, sin forma de juicio y previa audiencia de las partes. Estos trabajadores no pueden tampoco integrar comisiones negociadoras, a menos que tengan la calidad de dirigentes sindicales.

A estos impedimentos podramos agregar uno ms que se desprende del art. 307, que expresa que ningn trabajador puede estar afecto a ms de un contrato colectivo con el mismo empleador y, por ende, si ya tiene uno vigente, no podra ser parte de otro. 342 7. GARANTAS. Establece el art. 309 que los trabajadores involucrados en una negociacin colectiva gozarn del fuego legal, desde los diez das anteriores a la presentacin del proyecto de contrato colectivo, hasta la suscripcin de ste o hasta la fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral que se dicte. Este fuero se puede extender por treinta das adicionales contados desde la terminacin del procedimiento de negociacin, respecto de los integrantes de la comisin negociadora que no posean fuero sindical, agrega el art. 310. No obstante, no se requerir solicitar el desafuero de aquellos trabajadores sujetos a plazo fijo, cuando dicho plazo expirare dentro del perodo comprendido en el art. 309. La otra garanta de que gozan los trabajadores que entran en negociacin colectiva es que las estipulaciones de su contrato individual no pueden significar disminucin de las remuneraciones, beneficios y derechos que corresponden al trabajador por el convenio colectivo o por el fallo arbitral, as lo dispone el art. 311. 342 8. MATERIAS NEGOCIABLES. El art. 306 precepta en forma genrica y amplia que son materia de negociacin colectiva todas aquellas que se refieran a remuneraciones u otros beneficios en especie o en dinero y, en general, a las condiciones comunes de trabajo. S, agrega, que no lo son, aquellas materias que restrinjan o limiten la facultad del empleador de organizar, dirigir y administrar la empresa y aquellas ajenas a la misma. 342 9. NORMAS PROCESALES. De acuerdo con el art. 312 cuando un plazo de das previsto en este Libro IV de la Negociacin Colectiva, venciera en sbado, domingo o festivo, se entender prorrogado hasta el da siguiente hbil. Agrega el art. 313 que para los efectos de esta negociacin sern ministros de fe los sealados en el art. 218, o sea, los inspectores del traba 342

jo, notarios pblicos, oficiales del Registro Civil y los funcionarios de la Administracin del Estado que sean designados en calidad de tales por la Direccin del Trabajo. 343 10. NEGOCIACIN DIRECTA. Segn el art. 314, sin perjuicio del procedimiento de negociacin colectiva que se viene analizando, las partes, en cualquier momento y sin restriccin de ninguna naturaleza, pueden iniciar negociaciones directas y sin sujecin a normas de procedimiento para convenir condiciones comunes de trabajo y remuneraciones u otros beneficios, aplicables a una o ms empresas, predios, obras o establecimientos por un tiempo determinado. Asimismo dispone que los sindicatos o grupos de trabajadores eventuales o transitorios pueden pactar con uno o ms empleadores condiciones comunes de trabajo y remuneraciones para determinadas obras y faenas transitorias o de temporada. Aclara s que estas negociaciones no se sujetarn a las normas procesales previstas para la negociacin colectiva reglada ni darn lugar a los derechos, prerrogativas y obligaciones que se sealan en la ley. Finalmente estatuye que los instrumentos colectivos que se suscriban se denominarn convenios colectivos, para diferenciarlos de los contratos colectivos en que termina generalmente la negociacin colectiva propiamente tal, pero agrega que tendrn los mismos efectos que stos, sin perjuicio de las normas especiales a que se refiere el art. 351, que a su vez seala las normas y alcances del convenio colectivo en general. 343 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 69326, de 29 de enero de 1988. No es procedente que el Director del Trabajo o los Inspectores, en su caso, conociendo de la reclamacin de la comisin negociadora, establecida en el artculo 313 del Cdigo, declaren la exacta situacin jurdica de los trabajadores que en su contrato individual hubieren sido inhabilitados para negociar colectivamente, segn el inciso 2 del artculo 283 del mismo, debiendo ajustarse al procedimiento sealado en esta disposicin. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.647/851, de 19 de mayo de 1988. Corresponde a los propios trabajadores afectados, y no al sindicato, reclamar de la clasificacin de los nmeros 2, 3 y 4 del artculo 283 del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.148/85, de 4 de mayo de 1988. No pueden negociar colectivamente aquellos trabajadores que desempeen cargos superiores de mando e inspeccin y siempre que tengan atribuciones decisorias en la produccin o comercializacin. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 658/023, de 28 de enero de 1992. El fuero de que gozan los docentes involucrados en un proceso de

343 negociacin colectiva subsiste durante el perodo en que ste debe entenderse suspendido con ocasin de las vacaciones de verano de dicho personal. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.416/297 de 27 de diciembre de 1991. 1) Durante la vigencia del perodo no apto para negociar colectivamente no resulta factible la presentacin de un proyecto de contrato colectivo. 2) Dicho perodo no afecta el desarrollo y conclusin de un proceso de negociacin que se hubiere iniciado con anterioridad, pudiendo incluso, durante l, continuarse, votarse o hacerse efectiva la huelga, si es el caso. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.419/298, de 30 de diciembre de 1991. Los trabajadores a quienes la Empresa XZ les hiciere extensivos los beneficios contenidos en un instrumento colectivo celebrado por dicha empresa y un grupo negociador de la misma, no les asiste la obligacin de efectuar el aporte previsto en el artculo 122 de la Ley N 19.069, Sindicato Interempresas de Trabajadores Metalrgicos y Actividades Conexas, Regin Metropolitana (Ord. Nu 8.419/298, 30 de diciembre de 1991). 344 CAPTULO XX. INICIO DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA. El Cdigo del Trabajo distingue a este respecto tres situaciones diferentes: a) Negociacin colectiva reglada dentro de la empresa; b) Negociacin colectiva reglada entre varios empleadores de distintas empresas y sus sindicatos, o un sindicato interempresas, o una asociacin o confederacin sindical, y c) Negociacin informal o no reglada entre uno o varios empleadores y sus trabajadores. Si bien el efecto final en los tres casos lo constituye la regulacin colectiva de las condiciones de trabajo o remuneraciones en la o las empresas, en el contrato colectivo en que normalmente desemboca la negociacin reglada las formalidades de la negociacin colectiva deben respetarse en forma absoluta, y conjuntamente con ellas rigen todas las prerrogativas, derechos y obligaciones caso del fuero, por ejemplo y habilita para declarar huelga y lockout. Ello no ocurre en cambio con la negociacin informal o no reglada, la cual, adems, termina con un documento en que deben constar los acuerdos a que se haya llegado y que, como recin sealamos, la ley llama convenio y no contrato colectivo, si bien sus efectos son iguales. En caso de un contrato colectivo o fallo arbitral ellos tienen una duracin mnima de dos aos, segn dispone el art. 347, y aun cuando ste no hace mencin alguna a la duracin del convenio colectivo, creemos que debe tener la misma duracin, ya que el art. 314 asegura que tendr los mismos efectos, pese a que en su inc. 1 indica que el convenio rige por un tiempo determinado.

En consecuencia, se entiende que el legislador pretende establecer dos mecanismos diversos, uno ms flexible que el otro (convenio), para llegar a un mismo fin; sus diferencias estriban solamente en las desregularizaciones que conlleva el convenio, siendo de importancia la concerniente al fuero de los trabajadores que negocian, del que carecen durante el perodo de negociacin. Analizando este punto, nos referiremos ahora a la negociacin que conduce a la celebracin de un contrato colectivo, siguiendo el distingo 345 que hace el legislador entre un conflicto en una empresa o con varios empleadores o empresas y si existe o no contrato colectivo vigente. 346 1. EMPRESA QUE TIENE CONTRATO COLECTIVO VIGENTE. Seala el art. 315 que la negociacin colectiva en una empresa se iniciar con la presentacin de un proyecto de contrato colectivo por parte de los sindicatos o grupos negociadores de ella. La misma norma rige en caso de negociaciones con varias empresas o empleadores, segn el art. 334, ya que por regla general se rigen por iguales condiciones y procedimientos segn agrega el art. 335, excepto expresa salvedad de la ley o que se establezca una disposicin especial. Respecto de la negociacin con una empresa pueden presentar el proyecto de contrato colectivo los grupos de trabajadores que renan, a lo menos, los mismos qurum y porcentajes requeridos para la constitucin de un sindicato de empresas o el de un establecimiento de ella. Estos qurum y porcentajes se entendern referidos al total de los trabajadores facultados para negociar colectivamente, que laboren en la empresa o predio, o en el establecimiento, segn sea el caso (art. 315). Todas las negociaciones entre estas partes deben tener lugar durante un mismo perodo, salvo acuerdo de las partes, y as se entender si el empleador no hiciese uso de la facultad sealada en el art. 318, esto es comunicar la circunstancia de haberle sido presentado un proyecto de contrato colectivo a los dems trabajadores que laboren en la empresa y a la Inspeccin del Trabajo. Si el empleador hace o no uso de la facultad que le da el art. 318, se desprenden distintas consecuencias. El art. 320 dice que si se da, los dems trabajadores tienen un plazo de 30 das contado desde la fecha de comunicacin para presentar proyectos en la forma y condiciones establecidas en la ley, y el ltimo de estos 30 das se entender como fecha de presentacin de todos los proyectos que se presentaren, para los efectos del cmputo de los plazos destinados a dar respuesta o iniciar las negociaciones. Si, por el contrario, el empleador no efectuare tal comunicacin, deber negociar con quienes hubieren presentado el proyecto y en tal evento los dems trabajadores mantendrn su derecho a presentar proyectos de contrato colectivo en cualquier tiempo. El art. 322, pese a que est colocado entre las disposiciones que rigen la negociacin colectiva cuando no existe contrato colectivo vigente, establece que en las empresas en que existiere tal contrato, la presentacin del proyecto deber efectuarse no antes de cuarenta y cinco das ni despus de cuarenta das anteriores a la fecha de vencimiento de dicho contrato, norma que tambin rige

para aquellos trabajadores que han sido notificados por el empleador de la presentacin de un proyecto de contrato colectivo nuevo, segn lo dispone el art. 321. En el caso de la negociacin de varias empresas o empleadores, cuando existiere contrato colectivo vigente, las partes pueden adelantar o diferir hasta un mximo de sesenta das el trmino de su vigencia, con el 346 objeto de negociar colectivamente de acuerdo a las normas actuales (art. 336). El art. 316 precisa qu se entiende por empresa y dice que cada predio agrcola se considerar como tal, como asimismo los predios colindantes explotados por un mismo empleador. Cuando se trate de empleadores que sean personas jurdicas y que dentro de su giro comprendan la explotacin de predios agrcolas, los trabajadores de los predios comprendidos en ella podrn negociar conjuntamente con los otros trabajadores de la empresa. Para estos efectos se entiende por explotacin de predios agrcolas tanto los destinados a actividades agrcolas en general como los forestales, frutcolas, ganaderos u otros anlogos. En la negociacin de varias empresas y empleadores las organizaciones sindicales de trabajadores que participen deben cumplir los siguientes requisitos: a) que la o las organizaciones sindicales respectivas lo acuerden en forma previa con el o los empleadores respectivos, por escrito y ante ministro de fe; b) que en la empresa respectiva, la mayora absoluta de los trabajadores afiliados que tengan derecho a negociar colectivamente, acuerden conferir en votacin secreta tal representacin a la organizacin sindical de que se trata, en asamblea celebrada ante ministro de fe, y c) la presentacin del correspondiente proyecto debe hacerse en forma conjunta a todos los empleadores que hayan suscrito el acuerdo 347 2. EMPRESAS QUE NO TIENEN CONTRATO COLECTIVO VIGENTE. Tambin esta circunstancia incide en forma distinta en la presentacin de un proyecto de convenio colectivo, pese a que recin anotamos que, en la negociacin reglada, las mismas normas que rigen para los conflictos de una empresa tambin son vlidas cuando el conflicto abarca varios empleadores o empresas, sobre todo que la institucin de negociacin colectiva de varios empleadores es nueva, ya que proviene de la Ley N 19.069. Es por ello que indicaremos sumariamente el procedimiento que debe seguirse, en forma separada en ambos casos, para facilitar la comprensin de esta materia. Veamos primeramente la situacin del conflicto dentro de una empresa. En ella los trabajadores con derecho a negociar pueden presentar el proyecto de contrato colectivo en el momento que lo estimen conveniente (art. 317). No obstante, el mismo artculo impone una limitante, sealando al efecto que no podrn presentarlo en uno o ms perodos que, cubriendo en su conjunto un plazo mximo de 60 das en el ao calendario, el empleador haya declarado no aptos para iniciar

negociaciones; dicha declaracin debe hacerse en el mes de junio, antes de la presentacin del proyecto de contrato y cubrir el perodo comprendido por los 12 meses calendario siguientes a aquel; la declaracin debe comunicarse por escrito a la Inspeccin del Trabajo y a los trabajadores. Esta norma tiene especial relevancia tratndose de producciones estacionales, especialmente en la agricultura. 347 Es digno de anotar aqu lo que dijimos en el prrafo anterior en cuanto a la posicin que puede adoptar el empleador de dar o no a conocer a los dems trabajadores noticia de la presentacin de un proyecto de contrato y la actitud que, a su vez, pueden adoptar stos. Debemos agregar s que si los trabajadores no hubieren presentado otro proyecto de contrato colectivo, pese a la notificacin del empleador slo podrn hacerlo en los trminos generales que pasaremos a indicar (art. 321). En el siguiente art. (322) se seala que en las empresas que existiere contrato colectivo vigente, la presentacin del proyecto deber efectuarse no antes de 45 das ni despus de cuarenta das anteriores a la fecha de vencimiento de dicho contrato. Los trabajadores que ingresen a la empresa donde hubiere contrato colectivo vigente y que tengan derecho a negociar colectivamente, podrn presentar un proyecto de contrato despus de transcurridos seis meses desde la fecha de su ingreso, a menos que el empleador les hubiere extendido, en su totalidad, las estipulaciones del contrato colectivo respectivo. Su duracin ser la de ste, y los trabajadores podrn elegir como fecha de inicio de dicha duracin la de la celebracin de un contrato colectivo anterior. Los trabajadores que no participaren en los contratos colectivos y aquellos ingresados con posterioridad a quienes el empleador les haya extendido en su totalidad el contrato respectivo, pueden presentar proyecto de contrato colectivo al vencimiento del plazo de dos aos de celebrado el ltimo contrato colectivo, cualquiera que sea la duracin de ste y en todo caso con la antelacin ya indicada, o sea, no antes de 45 das ni despus de 40 das anteriores a la fecha de vencimiento de dicho contrato, salvo acuerdo de las partes, entendindose que lo hay cuando el empleador d respuesta al proyecto respectivo de acuerdo al artculo 329. No obstante las normas indicadas, las partes de comn acuerdo pueden postergar hasta por 60 das, y por una sola vez en cada perodo, la fecha en que les corresponda negociar colectivamente y debern fijar la fecha de la futura negociacin. De todo ello debe dejarse constancia escrita y remitirse copia del acuerdo a la Inspeccin del Trabajo. Finalmente, el art. 323 admite la figura jurdica de la adhesin para los trabajadores no afiliados y dice que los sindicatos pueden aceptarlos dentro de la presentacin del contrato colectivo, hecho lo cual dichos trabajadores tendrn todos los derechos de los sindicalizados, sin que pueda establecerse discriminacin entre ellos. En cuanto a la negociacin colectiva entre empresas o varios empleadores con sus sindicatos, o sindicatos interempresas, o asociaciones o confederaciones sindicales, debe sta iniciarse con la presentacin de un proyecto de contrato colectivo a una comisin negociadora, conformada por todos los empleadores o sus representantes que hayan suscrito el respectivo acuerdo de negociar colectivamente bajo las normas del Captulo IV del Cdigo. El proyecto respectivo debe ser presentado dentro de los 30 das siguientes a la subscripcin del referido acuerdo (art. 337) y

348 copia del proyecto suscrito por las partes debe entregarse a la Inspeccin del Trabajo respectiva dentro de los cinco das siguientes a la presentacin. Antes de entrar a estudiar la tramitacin misma del convenio, preciso es recordar lo que dijimos precedentemente. En la legislacin anterior slo exista el conflicto colectivo por empresa, sea a travs de un pliego de peticiones redactado en forma de contrato colectivo y que, generalmente terminaba en l o en arbitraje y que llamamos reglado o formal y la negociacin informal que terminaba a su vez, en la mayora de los casos, en un documento, si no idntico, parecido al contrato colectivo llamado convenio colectivo y que se rega casi por unas mismas normas. En cuanto a la negociacin se distinguan entre empresas en que hubiere contrato colectivo vigente o en que ste no existiese. Hoy en da, con la introduccin de la negociacin colectiva que puede realizarse entre varias empresas o empleadores de una parte y varios sindicatos, asociaciones o confederaciones de trabajadores de otra, y en que tambin se hace el distingo si hay o no contrato colectivo vigente, es muy difcil precisar con absoluta nitidez las disposiciones que rigen exclusivamente a unos o a otros, mxime que el legislador dice que, en general, se rigen por unas mismas. Adems se observa en el desarrollo de la ley que resultan varios artculos interpolados o entrelazados, lo cual dificulta an ms desentraar cul es el objeto, por un lado, de generalizar la aplicacin de iguales o parecidas normas, y por otro, distinguir en forma casustica y no siempre ordenada entre cada una de estas tres situaciones: negociacin reglada por empresa; negociacin reglada entre varias empresas o empleadores y sus trabajadores y negociacin informal que termina en un documento que no se llama contrato, sino convenio colectivo. Slo el tiempo, la aplicacin generalizada de la ley y la jurisprudencia judicial y administrativa lograrn decantar estas disposiciones. 349 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.305/167, de 14 de noviembre de 1988. Aun cuando se configure una causal de disolucin de un sindicato, ste subsiste mientras no se declare judicialmente su disolucin. En el intertanto los socios estn facultados para negociar colectivamente por la va de adhesin a los proyectos de contrato colectivo que presenten otros sindicatos de la misma empresa que cumplan con los requisitos legales. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.791/184, de 28 de diciembre de 1988. La omisin o retraso de la comunicacin, a que se refiere el artculo 299 del Cdigo, a la Inspeccin del Trabajo carece de incidencia en los plazos posteriores del proceso de negociacin colectiva, y como slo constituye una infraccin a la ley debe ser sancionada conforme al artculo 451 del Cdigo. 349 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.335/114, de 21 de septiembre de 1989. Al existir un contrato de trabajo vigente no pueden las partes anticipar una nueva negociacin colectiva. No se ajusta a derecho la clusula en un contrato individual de trabajo en cuanto a que el trabajador no podr demandar nuevos beneficios econmicos. Por el contrario, ella es vlida si se pacta en un

contrato colectivo, salvo acuerdo con el empleador para su supresin, alteracin o complementacin. 350 CAPTULO XXI. TRAMITACIN DEL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO. 1. NORMAS GENERALES. Al iniciar el estudio del procedimiento debemos sealar que aqu tambin hay diferencias entre negociacin formal con la empresa o entre las empresas y empleadores con sus trabajadores agrupados en la forma sealada tantas veces y con la negociacin no reglada que se rige, ya lo hemos reiterado, por las mismas normas, en general, que la negociacin reglada. Empezaremos por sealar la situacin del contrato colectivo de empresa. Dice el art. 324 que copia del proyecto de contrato colectivo presentado por los trabajadores y firmado por el empleador, para acreditar que ha sido recibido por ste, debe entregarse a la Inspeccin del Trabajo, dentro de los cinco das siguientes a su presentacin. Debe tenerse presente en esta instancia lo preceptuado por el art. 4 del Cdigo, en cuanto a las presunciones de derecho acerca de quin se entiende que representa al empleador y lo obliga, por ende, al recibir el proyecto. Agrega el inc. 2 del art. 324 que si el empleador se negare a firmar dicha copia, los trabajadores tienen un plazo de 3 das hbiles, contados desde el vencimiento del plazo de 5 das, para requerir a la Inspeccin del Trabajo para que notifique al empleador del proyecto de contrato. Segn el art. 328, una vez presentado el proyecto de contrato colectivo, el trabajador debe permanecer afecto a la negociacin durante todo el proceso, sin perjuicio de lo sealado en los artculos 381, 382 y 383 del Cdigo, referentes al reemplazo de los trabajadores en huelga. Otro efecto de la presentacin del proyecto es que el trabajador que tenga un contrato colectivo vigente no puede participar en otras negociaciones colectivas en fechas anteriores a las del vencimiento de su contrato, salvo acuerdo con el empleador (inc. final art. 328), segn ya lo sealamos. Menciones que debe contener el proyecto de contrato colectivo, a lo menos (art. 325): a) Las partes a quienes haya de involucrar la negociacin, debiendo acompaar una nmina de los socios del sindicato o de los miembros del grupo comprendidos en la negociacin y la nmina y rbrica de los tra 351 bajadores adherentes a la presentacin, en su caso, materia que es de suma importancia, ya que los fallos arbitrales slo benefician a los que hayan sido partes en la negociacin; b) las clusulas que se proponen; c) el plazo de vigencia del contrato, y d) la individualizacin de los integrantes de la comisin negociadora.

El proyecto debe llevar, adems, la firma o impresin digital de todos los trabajadores involucrados en la negociacin cuando se trate de trabajadores que se unen para el solo efecto de negociar. Tambin debe ser firmado por los miembros de la comisin negociadora. 352 2. REPRESENTACIN DE LAS PARTES. 1-De los trabajadores: Corresponde a una comisin negociadora integrada en la forma que se indica: 1) si el proyecto es presentado por un sindicato, la comisin la compone el directorio sindical y si son varios, estar integrada por el directorio de todos ellos, y 2) si el proyecto es presentado por un grupo de trabajadores que se han unido para el solo efecto de negociar, debe designar una comisin negociadora conforme a las siguientes reglas: a) cada miembro debe cumplir con los requisitos que se exigen para ser director sindical; b) la compondrn 3 miembros, pero si el grupo negociador estuviere formado por 250 trabajadores o ms, podrn nombrarse 5; si por 1.000 o ms trabajadores podrn nombrarse 7, y si por 3.000 o ms trabajadores pueden nombrarse 9; c) la eleccin de los miembros debe efectuarse por votacin secreta; y si los trabajadores fueren 250 o ms, debe hacerse ante un ministro de fe; d) cada trabajador tendr derecho a 2, 3, 4 5 votos no acumulativos, segn la comisin se componga por 3, 5, 7 9 miembros, respectivamente. II. El empleador, a su vez, tiene derecho a ser representado hasta por 3 apoderados que formen parte de la empresa, entendindose como tales a los miembros de su respectivo directorio y a los socios con facultades de administracin. 352 3. ASESORAMIENTO TCNICO. Cabe sealar que de acuerdo a lo prescrito en el art. 327 del Cdigo, adems de los miembros de la comisin negociadora y de los apoderados del empleador, pueden asistir al desarrollo de las negociaciones los asesores que designen las partes, los que no pueden exceder de 3 por cada una de ellas. 352 4. RESPUESTA DEL EMPLEADOR. De conformidad a lo dispuesto en el art. 329, el empleador debe dar respuesta por escrito a la comisin negociadora, en forma de un proyecto de contrato colectivo, el que debe contener todas

las clusulas de su proposicin; en dicha respuesta podr formular las observaciones que le merezca el proyecto y pronunciarse so 352 bre todas las proposiciones de los trabajadores, as como sealar el fundamento de su respuesta. Debe acompaar asimismo los antecedentes necesarios para justificar las circunstancias econmicas y dems pertinentes que invoque. La respuesta debe darla dentro de los 10 das siguientes a la presentacin de los trabajadores. Este plazo ser de 15 das si la negociacin afectare a 250 trabajadores o ms, o si comprendiere 2 o ms proyectos de contrato presentados en un mismo perodo de negociacin. Adems las partes, de comn acuerdo, pueden prorrogar estos plazos por el trmino que estimen necesario. Si el empleador no diere respuesta oportunamente al proyecto de contrato, ser sancionado con una multa ascendente al 20% de las remuneraciones del ltimo mes de todos los trabajadores comprendidos en el proyecto de contrato colectivo. La multa se aplica administrativamente por la respectiva Inspeccin del Trabajo, en conformidad al Ttulo II del Libro V del Cdigo. Esta sancin adquiere un carcter directo si el empleador no da respuesta despus de 20 das, ya que se entender que lo acepta, salvo prrroga convenida entre las partes (art. 332). Seala el art. 330 que copia de la respuesta del empleador, firmada por uno o ms miembros de la comisin negociadora, deber acompaarse a la Inspeccin del Trabajo, dentro de los 5 das a la fecha de su entrega a dicha comisin. En caso de negativa de los integrantes a suscribir dicha copia se aplica el mismo procedimiento que el art. 324 seala para la negativa del empleador. 353 5. TRAMITACIN. Recibida la respuesta del empleador, dice el art. 331, la comisin negociadora podr reclamar de las observaciones formuladas por ste, y de las que le merezca la respuesta, por no ajustarse a lo que establece el Cdigo del Trabajo. La reclamacin deber formularse ante la Inspeccin del Trabajo, dentro del plazo de 5 das contados desde la fecha de recepcin de la respuesta. La Inspeccin tendr igual plazo para pronunciarse, contado desde la fecha de la presentacin. No obstante, si la negociacin involucra a ms de 1.000 trabajadores, la reclamacin debe ser resuelta por el Director del Trabajo. La resolucin que acoja las observaciones formuladas ordenar a las partes que correspondan su enmienda dentro de un plazo no inferior a 5 ni superior a 8 das, contado desde la fecha de notificacin de la resolucin respectiva, bajo apercibimiento de tenerse por no presentada la clusula o el proyecto de contrato, o de no haber respondido oportunamente el proyecto, segn el caso. La interposicin del reclamo no suspende el curso de la negociacin colectiva.

Agrega el mismo art. 331 que no ser materia de este procedimiento de objecin de legalidad, la circunstancia de estimar alguna de las partes que la otra, en el proyecto de contrato colectivo o en la correspondiente 353 respuesta, ha infringido lo dispuesto en el inc. 2 del art. 306. Tampoco sern materia de este procedimiento las discrepancias respecto del contenido del fundamento que el empleador d a su respuesta ni la calidad de los antecedentes que ste acompae a la misma. A partir de la respuesta del empleador las partes pueden reunirse el nmero de veces que estimen conveniente, con el objeto de obtener directamente un acuerdo, sin sujecin a ningn tipo de formalidades (art. 333). 354 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.431/106, de 20 de junio de 1988. Slo corresponde a los rganos administrativos, en forma restrictiva y excluyente, conocer de las reclamaciones que intente la comisin negociadora por las observaciones patronales en una negociacin colectiva. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.366/36, de 5 de marzo de 1990. La comisin negociadora no se encuentra obligada a dar a conocer de una manera determinada o a someter al pronunciamiento de los trabajadores involucrados la ltima oferta del empleador, antes del inicio del procedimiento de arbitraje obligatorio. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.978/89, de 7 de junio de 1990. El procedimiento de negociacin colectiva debe entenderse suspendido si en el perodo en que un establecimiento educacional cesa sus actividades docentes debido a vacaciones de invierno incidiera el da en que debe hacerse efectiva la huelga, debiendo reanudarse al primer da hbil que corresponda laborar tras el trmino de dicho perodo. 354 CAPTULO XXII. NORMAS ESPECIALES PARA CONFLICTOS GENRICOS. 1. GENERALIDADES. Cuando se trata de negociaciones de varias empresas o empleadores con varios sindicatos o un sindicato interempresas, o una asociacin o confederacin de sindicatos, el Cdigo establece algunas disposiciones especiales que pasamos a sealar. La negociacin debe iniciarse con la presentacin de un proyecto de contrato colectivo a una comisin negociadora, conformada por todos los empleadores o sus representantes que hayan suscrito el respectivo acuerdo de negociar colectivamente bajo las normas dadas por el Cdigo; el proyecto debe ser presentado dentro de los 30 das siguientes a la suscripcin del referido acuerdo y se estar a lo dispuesto en el art. 324, que ya sealamos (art. 337). Segn el art. 338, el proyecto de contrato colectivo debe contener, a lo menos, las siguientes menciones:

1) las partes a quienes haya de involucrar la negociacin, individualizando pormenorizadamente a todos los trabajadores, incluidos los adherentes, as como una copia autorizada del acta de la asamblea a que se refiere la letra b) del inciso segundo del art. 334. 2) la rbrica de los adherentes, si correspondiere; 3) las clusulas que se proponen; 4) el plazo de vigencia del contrato, y 5) los integrantes de la comisin negociadora. El proyecto debe llevar, adems, la firma de los miembros de la comisin negociadora. 355 2. DE LA REPRESENTACIN DE LOS TRABAJADORES. El art. 339 seala que la representacin de los trabajadores estar a cargo de la directiva de la o las organizaciones sindicales respectivas. Cuando hayan de discutirse estipulaciones contractuales aplicables a una empresa en particular, la comisin negociadora debe integrarse con la directiva del sindicato base o el delegado sindical respectivo. En el caso de no existir este ltimo, deber integrarse con un representante de los trabajadores de la empresa afiliado al sindicato respectivo. 355 En tal caso, el representante deber cumplir con los requisitos que se exigen para ser director sindical y ser elegido por los trabajadores de la empresa respectiva afiliados al sindicato, en votacin secreta. Dicha eleccin debe verificarse en la misma asamblea a que se refiere la letra b) del inciso 2 del art. 334, recin mencionado. 356 3. DE LA REPRESENTACIN PATRONAL. El art. 340 se encarga de sealar la representacin patronal en este procedimiento y dice que debern constituir una comisin negociadora que estar integrada por un apoderado de cada una de las empresas; esta comisin debe constituirse en el momento de la suscripcin del acuerdo a que se refiere el art. 334, tantas veces citado, o a ms tardar dentro de los 2 das siguientes a ste; en este ltimo caso, deber comunicarse dicha circunstancia a la directiva de la o las organizaciones sindicales respectivas, dentro del plazo indicado precedentemente. Agrega el art. 341 que los empleadores que forman parte del procedimiento debern dar una respuesta nica al proyecto. No obstante, podr haber estipulaciones especficas para una o ms de las empresas involucradas.

356 4. RESPUESTA DEL EMPLEADOR. La comisin negociadora empleadora debe dar respuesta al proyecto de contrato colectivo dentro de los 15 das siguientes al de su presentacin. Este plazo ser de 20 das, contado del mismo modo, en caso que la comisin negociadora estuviese integrada por representantes de ms de 10 empresas (art. 342). Para los efectos de lo dispuesto recin, se estar a lo sealado en el art. 330, o sea, copia de la respuesta patronal, firmada por uno o ms miembros de su comisin, deber acompaarse a la Inspeccin del Trabajo dentro de los 5 das siguientes a la fecha de su entrega a dicha comisin y, en caso de negativa a suscribirla, podrn requerir a la Inspeccin del Trabajo para que le notifique el proyecto de contrato. Las respectivas comisiones negociadoras pueden prorrogar este plazo por el tiempo que estimen necesario. La prrroga que se acuerde ser general para las empresas que integran la misma comisin negociadora. Por ltimo, si la comisin negociadora de los empleadores no diere respuesta en la forma y plazos sealados en el inc. 1, se entender que acepta el proyecto, salvo que rija la prrroga. El mismo efecto se producir respecto del o los empleadores que no concurrieren a la respuesta de la comisin negociadora. 356 5. TRAMITACIN. Segn el art. 343 las respectivas comisiones negociadoras podrn, en cualquier momento, acordar la suscripcin de un contrato colectivo que ponga trmino a la negociacin, el que puede ser igual para todas las empresas involucradas, como contener estipulaciones especficas para alguna o algunas de ellas. Con todo, el instrumento respectivo ser suscrito separadamente en cada una de las empresas por el empleador y la comisin negociadora y 356 el sindicato respectivo o el delegado sindical o el representante de los trabajadores, segn corresponda, conforme al art. 339 (art. 343, inc. 2). Asimismo, en cualquier momento, los trabajadores de cualquiera de las empresas comprendidas en la negociacin, por acuerdo adoptado por la mayora absoluta de los trabajadores involucrados, podrn instruir a la comisin negociadora para que celebre con su empleador un contrato colectivo de trabajo relativo a dicha empresa, quedando sta excluida de la negociacin. Si transcurridos 2 das de la instruccin indicada, los integrantes de la comisin negociadora no concurrieren a la firma del contrato colectivo o se negaren a hacerlo, el instrumento respectivo ser

suscrito por el sindicato base o el delegado sindical o el representante de los trabajadores, segn sea el caso. Copia de dicho contrato colectivo debe enviarse a la Inspeccin del Trabajo dentro de los tres das siguientes. 357 6. FUERO LABORAL. Otro punto interesante de destacar es el fuero de que gozan los trabajadores involucrados en la negociacin y es as como el art. 309 del Cdigo dice que ellos gozarn del fuero establecido en la legislacin vigente, desde los 10 das anteriores a la presentacin del proyecto de contrato colectivo hasta su suscripcin, o hasta la fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral que se dicte. El art. 310 agrega que el fuero se extender por 30 das adicionales contados desde la terminacin del procedimiento de negociacin, respecto de los integrantes de la comisin que no estn acogidos al fuero sindical. Sin embargo, agrega, no se requerir solicitar el desafuero de aquellos trabajadores sujetos a contrato a plazo fijo, cuando dicho plazo expirare dentro del perodo comprendido en el artculo anterior. Debemos hacer presente que si no existiese este fuero o inamovilidad desde los das anteriores al inicio de la negociacin y el tiempo adicional sealado, sera totalmente ilusorio el derecho a plantear un conflicto colectivo por los trabajadores. 357 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.334, de 14 de diciembre de 1988. El empleador no est obligado a solicitar el desafuero de los trabajadores afectos a un contrato de trabajo de plazo fijo para ponerle trmino en el caso que ste expire durante el proceso de negociacin colectiva. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0311/008, de 11 de enero de 1989. La mujer embarazada que ha sido despedida indebidamente y luego reincorporada no ha dejado en momento alguno de pertenecer a la empresa y, por ende, conserva sus derechos como socia del respectivo sindicato y como parte del convenio colectivo celebrado por ste. 357 Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.366/35, de 5 de marzo de 1990. La comisin negociadora no se encuentra obligada a someter al pronunciamiento de los trabajadores la ltima oferta del empleador, pudiendo aceptarla y firmar el contrato colectivo o rechazarla iniciando el procedimiento de arbitraje obligatorio (arts. 308 y 338 del Cdigo del Trabajo y 19 y 20 del Cdigo Civil).

La comisin negociadora est dotada de amplias facultades en el procedimiento de negociacin colectiva, con la sola excepcin de la declaracin de huelga, que est reservada a los trabajadores. De manera excepcional, y para el caso de la huelga, la ley establece la obligacin de someter la ltima oferta a la votacin de los trabajadores. Uno de los requisitos para su procedencia es que la negociacin colectiva no est sujeta a arbitraje obligatorio. No tiene la misma trascendencia para los trabajadores y la sociedad el inicio de una huelga y el del arbitraje obligatorio. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.944/43, de 30 de marzo de 1990. Los directores sindicales no se encuentran legalmente obligados a concurrir a las citaciones que en calidad de tales les efecte el empleador. El perodo destinado para tal efecto no puede ser imputado al tiempo de permiso sindical y debe ser remunerado regularmente por el empleador. De lo contrario sera el empleador quien determinara la extensin y oportunidad del permiso sindical. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.381/191, de 10 de noviembre de 1990. No existe inconveniente para que una empresa, en casos justificados, adopte medidas de prevencin destinadas a evitar la comisin de actos que atenten contra la propiedad, seguridad o salubridad, tanto de los trabajadores como del establecimiento, siempre que con ellas no se cause menoscabo a la honra y dignidad de las personas de acuerdo con el artculo 19 N 4 de la Constitucin Poltica del Estado. 358 CAPTULO XXIII. EL CONTRATO COLECTIVO. 1. GENERALIDADES. Ya hemos visto que las partes pueden reunirse el nmero de veces que estimen conveniente con el objeto de obtener directamente un acuerdo. Si como consecuencia de las reuniones se produce acuerdo, las estipulaciones de ste constituirn el contrato colectivo. El art. 344 lo define como el celebrado por uno o ms empleadores con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para negociar colectivamente, o con unos y otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo determinado. El contrato colectivo deber constar por escrito y copia de l deber enviarse a la Inspeccin del Trabajo dentro de los 5 das siguientes a su suscripcin. El art. 349 agrega que el original, as como las copias autnticas de este instrumento autorizadas por la Inspeccin del Trabajo, tendrn mrito ejecutivo y los juzgados de Letras del Trabajo conocern de estas ejecuciones conforme al procedimiento que seala el art. 461 del Cdigo. Adems, cabe consignar que el incumplimiento de las estipulaciones contenidas en contratos y convenios colectivos y fallos arbitrales, ser sancionado con multa a beneficio fiscal de hasta 10 unidades tributarias mensuales. La aplicacin, cobro y reclamo de esta multa se efectuarn con arreglo a las disposiciones del Ttulo II del Libro V del Cdigo. Todo ello sin perjuicio de las facultades de fiscalizacin que sobre el cumplimiento de contratos y convenios colectivos y fallos arbitrales corresponde a la Direccin del Trabajo.

El contrato deber contener, a lo menos, las siguientes menciones, de acuerdo a lo preceptuado por el art. 345: a) determinacin precisa de las partes a quienes afecta, requisito que es de vital importancia, ya que no es obligatorio para los trabajadores que no hayan participado; b) las normas sobre remuneraciones, beneficios y condiciones de trabajo que se hayan acordado. En consecuencia, no podrn vlidamente contener estipulaciones que hagan referencias a la existencia de otros beneficios o condiciones incluidos en contratos anteriores, sin entrar a especificarlos; 359 c) perodo de vigencia del contrato, y d) si lo acordaran las partes, adems, la designacin de un rbitro encargado de interpretar las clusulas y de resolver las controversias a que d origen el contrato. Sobre la letra c) es preciso sealar que el art. 347 agrega que los contratos tendrn una duracin no inferior a 2 aos y que su vigencia se contar a partir del da siguiente al de su suscripcin. No obstante, la duracin de los contratos colectivos que se suscriban entre varias empresas o empleadores y varios sindicatos, o uno interempresas o federacin o confederacin, se contar para todos stos, a partir del da siguiente al sexagsimo de la presentacin del respectivo proyecto, cuando no exista contrato colectivo anterior. Con todo, si se hubiere hecho efectiva la huelga, el contrato que se celebre con posterioridad o el fallo arbitral que se dicte, slo tendr vigencia a contar de la fecha de suscripcin del contrato o de constitucin del compromiso, sin perjuicio de que su duracin se cuente a partir del da siguiente al de la fecha de vencimiento del contrato colectivo o fallo arbitral anterior o del cuadragsimo quinto o sexagsimo da contado desde la presentacin del respectivo proyecto, segn corresponda. 360 2. ALCANCES Y EXTENSIN DEL INSTRUMENTO COLECTIVO. El art. 348 dice que las estipulaciones de los contratos colectivos reemplazarn en lo pertinente a las contenidas en los contratos individuales de los trabajadores que sean parte de aquellos a quienes se les apliquen sus normas de acuerdo al art. 346, el que a su vez establece que a los trabajadores a quienes el empleador hiciere extensivos los beneficios estipulados en el instrumento colectivo respectivo para los trabajadores que ocupen los mismos cargos o desempeen similares funciones, debern aportar al sindicato que hubiere obtenido los beneficios un 75% de la cotizacin mensual ordinaria, durante toda la vigencia del contrato. Si stos los hubiere obtenido ms de un sindicato, el aporte ir al que el trabajador indique.1 El monto del aporte debe ser descontado por el empleador y entregado al sindicato respectivo del mismo modo previsto para las cuotas sindicales ordinarias. El inc. 2 del art. 348 indica que extinguido el contrato colectivo, sus clusulas subsistirn como integrantes de los contratos individuales de los respectivos trabajadores, salvo las que se refieran a la reajustabilidad tanto de las remuneraciones como de los dems beneficios pactados en dinero, y a los derechos y obligaciones que slo pueden ejercerse o cumplirse colectivamente.

Por ltimo el art. 350 seala que lo dispuesto en este Ttulo se aplicar tambin a los fallos arbitrales que pongan trmino a un proceso de 360 negociacin colectiva y a los convenios colectivos que se celebren conforme el art. 314, del que pasamos a ocuparnos en el captulo que sigue. 362 1 En un interesante dictamen (N 882, de 9/2/94), la Direccin del Trabajo, reconsiderando un criterio anterior, determin que el beneficiario socio que se desafili del sindicato con posterioridad a la negociacin colectiva debe efectuar el aporte del 75% de cuota ordinaria mensual, por el tiempo que resta de vigencia del contrato colectivo respectivo.

Vigencia y duracin de instrumentos de trabajo (artculo 347 Cdigo del Trabajo). EN EMPRESAS CON INSTRUMENTO COLECTIVO VIGENTE ANTERIOR A. Sin huelga VIGENCIA : Desde el da siguiente al vencimiento del contrato colectivo o fallo arbitral anterior. DURACION : Desde el da siguiente a la fecha de vencimiento del contrato colectivo o fallo arbitral anterior. B. Con huelga VIGENCIA : Desde la fecha de suscripcin del contrato colectivo o compromiso. DURACION : Desde el da siguiente al vencimiento del contrato colectivo o fallo arbitral anterior. EN EMPRESAS SIN INSTRUMENTO COLECTIVO ANTERIOR A. Sin huelga VIGENCIA : Desde el da siguiente al de suscripcin del contrato colectivo o compromiso. DURACION: 1. Negociacin de empresa Desde el da de suscripcin del contrato o compromiso. 2. Negociacin interempresas A partir del da siguiente al sexagsimo contado desde la presentacin del proyecto. B. Con huelga VIGENCIA : Desde el da de suscripcin del contrato o compromiso. DURACION: 1. Negociacin de empresa Desde el da siguiente al cuadragsimo quinto desde la presentacin del proyecto. 2. Negociacin interempresas Desde el da siguiente al sexagsimo quinto desde la presentacin del proyecto.

361 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.409/144, de 7 de octubre de 1988. Al existir contrato colectivo no procede exigir el cumplimiento de una obligacin o el otorgamiento de un beneficio

que no est pactado en l, salvo que se otorguen en forma peridica y reiterada con posterioridad a contrato colectivo y a consecuencia de una negociacin individual entre las partes, que puede ser producto de un acuerdo expreso o tcito entre ellas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.166/166, de 9 de noviembre de 1988. Debe considerarse el recargo por trabajo nocturno para calcular el pago de los das domingo y festivos pactado en un convenio colectivo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 005/001, de 2 de enero de 1992. 1) La comunicacin a que se refiere el artculo 94 de la Ley N 19.069 no resulta procedente en el caso de aquellas empresas en que existe contrato colectivo vigente. 2) Se entiende aceptado el proyecto de contrato colectivo presentado por los trabajadores en el evento que, por una errnea aplicacin del referido artculo 94, el empleador dejare transcurrir ms de 20 das sin responder dicho proyecto. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 366, 16 de enero de 1992. No resulta jurdicamente procedente que la empresa Forelco Ltda. modifique unilateralmente las estipulaciones del contrato colectivo celebrado entre sta y el sindicato N 1 de trabajadores de la misma, aun cuando se trate de trabajadores que despus de la suscripcin de dicho instrumento se desafiliaron de ese sindicato y formaron una nueva organizacin sindical. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 367/016, de 16 de enero de 1992. Los trabajadores afectos a un convenio colectivo de trabajo cuya vigencia se extiende ms all de la del contrato colectivo celebrado con anterioridad a su afiliacin por el sindicato al que actualmente pertenecen no pueden, con antelacin al vencimiento de dicho convenio, participar con el resto de los socios de esa entidad sindical en un proceso de carcter reglado destinado a suscribir un nuevo contrato colectivo, salvo que el empleador consienta en ello. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 814/036, de 6 de febrero de 1992. Las disposiciones del artculo 38 de la Ley N 19.059, no modifican una clusula de un instrumento colectivo en virtud de la cual el em 362 pleador se obliga a pagar los permisos sindicales que no excedan de los mximos legales, correspondiendo a las partes, de comn acuerdo, adecuar la estipulacin antedicha a la nueva normativa legal. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.659/261, de 19 de noviembre de 1991. Del tenor de las normas legales precedentemente transcritas se infiere que un convenio colectivo produce los mismos efectos de un contrato colectivo, por lo cual, los dependientes regidos por aquel no pueden iniciar o participar en un proceso destinado a suscribir un contrato colectivo con antelacin al vencimiento de dicho instrumento. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.097/198, de 9 de septiembre de 1991. 1) La norma contenida en el inciso 1 del artculo 122 de la Ley N 19.069, de 1991, slo resulta aplicable a los trabajadores que ocupen cargos iguales o parecidos o ejerzan funciones semejantes o

anlogas a los de aquellos dependientes cubiertos por el instrumento colectivo cuyos beneficios les hiciere extensivos el empleador. 2) Los trabajadores que se encuentren en la situacin antes descrita a quienes contemplados en un instrumento colectivo celebrado con anterioridad a la entrada en vigencia de la Ley N 19.969, a contar del 1 de agosto de 1991, se encuentran obligados a efectuar la cotizacin al sindicato que obtuvo tales beneficios, a menos que estos dependientes hubieren enterado tal cotizacin en el monto y forma sealados en el artculo 10 transitorio de la Ley N 18.620. 3) La obligacin de aportar la cotizacin prevista en el inciso 1 del artculo 122 de la Ley N 19.069, no se encuentra supeditada a la circunstancia de que el empleador extienda todos los beneficios del instrumento colectivo respectivo debiendo, en todo caso, representar tal extensin un aumento real y significativo en las remuneraciones y condiciones de trabajo, para que resulte exigible dicha obligacin. 363 CAPTULO XXIV. EL CONVENIO COLECTIVO. 1. GENERALIDADES. Ya hemos dicho y reiterado que la negociacin colectiva puede adoptar dos caminos: a) negociacin colectiva reglada o normal, y b) negociacin no reglada, no sujeta a dichos requisitos y formalidades. La primera termina, como hemos visto, en un contrato colectivo y, la segunda, en un convenio colectivo, si bien sus consecuencias y alcances son similares. 364 2. CONCEPTO. El art. 351 dice que convenio colectivo es el suscrito entre uno o ms empleadores con una o ms organizaciones sindicales o con trabajadores unidos para tal efecto, o con unos y otros, con el fin de establecer, sin sujecin a las normas de procedimiento de la negociacin colectiva reglada ni a los derechos, prerrogativas y obligaciones propios de tal procedimiento. No obstante que el art. 350 precepta que en cuanto a la tramitacin se aplican unas mismas reglas a los procesos reglados o no, el legislador establece que las del inc. 2 del 348, en cuanto a la subsistencia de las clusulas del contrato colectivo una vez extinguido, slo regir en los casos de convenios con empresas. Asimismo, agrega, no se aplicarn las normas del art. 347, referentes a la duracin del contrato colectivo y su vigencia, ni las del 348, en cuanto a que las estipulaciones del contrato colectivo reemplazan a las contenidas en los contratos individuales, cuando en los respectivos convenios se deje expresa constancia de su carcter parcial o as aparezca de manifiesto en el respectivo instrumento.

364 3. CONVENIOS QUE AFECTEN A MS DE UNA EMPRESA. Sea que ellos sean suscritos por sindicatos o trabajadores de distintas empresas con sus respectivos empleadores o federaciones o confederaciones en representacin de las organizaciones afiliadas, podrn regir conjuntamente con los instrumentos que tengan vigencia en una empresa en cuanto ello no implique disminucin de las remuneraciones, beneficios y derechos que correspondan a los trabajadores por aplicacin del respectivo instrumento colectivo de empresa. 364 CAPTULO XXV. MEDIOS PARA FACILITAR LA SOLUCIN DE LA NEGOCIACIN. 1. GENERALIDADES. Si las partes estiman difcil llegar a un acuerdo directo, pueden decidir optar por alguno de los medios que la ley ha establecido para facilitar la solucin de la negociacin; ellos son la mediacin y el arbitraje. De antemano cabe sealar la diferencia fundamental entre ambos: el objetivo del mediador es de actuar de amigable componedor, tratando de acercar a las partes a una solucin que se traduzca posteriormente en un contrato colectivo, pero sin que pueda imponer solucin alguna; en tanto que el arbitraje siempre va a culminar en un fallo, que contendr los trminos del nuevo contrato colectivo y que las partes deben acatar obligatoriamente. 365 2. LA MEDIACIN. El Ttulo IV del Libro II de la nueva ley se preocupa de esta materia y dice en su art. 352 que en cualquier momento de la negociacin las partes podrn acordar la designacin de un mediador, el que en su actuar debe ajustarse al procedimiento que le sealen las partes, o, en subsidio, al que sealan los artculos siguientes. Desde luego puede decretar todas aquellas medidas obligatorias que le correspondan al tribunal arbitral, detalladas en el art. 362, salvo acuerdo en contrario. El mediador tiene un plazo mximo de 10 das, o el que determinen las partes, contado desde la notificacin de su designacin, para desarrollar su gestin. Al trmino de dicho plazo, si no se hubiese logrado acuerdo, convocar a las partes a una audiencia, en la que stas debern formalizar su ltima proposicin. El mediador les presentar una respuesta de solucin sobre la cual las partes deben dar respuesta dentro de un plazo de 3 das. Si una o ambas partes no aceptasen dicha proposicin o no diesen respuesta dentro del plazo indicado, pondr trmino a su gestin, presentando a las partes un informe sobre el particular, en el cual dejar constancia de su proposicin y de la de cada una de las partes o slo de la que lo hubiese hecho. 365

3. DEL ARBITRAJE. En el Ttulo V del Libro II el Cdigo se refiere a esta materia y dice en el art. 355 que las partes podrn someter la negocia 365 cin a arbitraje en cualquier momento, sea durante la negociacin misma o incluso durante la huelga o el cierre temporal de la empresa o lockout, pero en el inc. 2 del mismo artculo seala cundo el arbitraje pasa a ser obligatorio, de lo cual se desprende que existen dos tipos: el voluntario y el obligatorio. 366 4. DEL ARBITRAJE VOLUNTARIO. Ya vimos que las partes pueden acordarlo en cualquier momento y el art. 356 slo exige que conste por escrito y que consigne el nombre del rbitro laboral o el procedimiento para designarlo. Copia de este acuerdo debe enviarse a la Inspeccin del Trabajo dentro de 5 das contados desde su suscripcin. El procedimiento ser fijado por las partes o por el rbitro laboral en subsidio. 366 5. DEL ARBITRAJE OBLIGATORIO. Establece el art. 357 que en los arbitrajes obligatorios a que se refiere el art. 384 (huelga de los trabajadores de aquellas empresas que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin por su naturaleza cause grave dao a la salud, al abastecimiento de la poblacin, a la economa del pas o a la seguridad nacional), si hubiere vencido el contrato colectivo o fallo arbitral anterior o, en caso de no existir algunos de estos instrumentos, si hubieren transcurrido 45 das desde la presentacin del proyecto de contrato en el uso de la negociacin sujeta al procedimiento del Captulo I del Ttulo II (negociacin por empresa), o 60 en el caso de la negociacin sujeta al procedimiento establecido en el Captulo II del mismo Ttulo (negociacin de varias empresas o empleadores), sin que se hubiese suscrito el nuevo instrumento colectivo, la Inspeccin del Trabajo citar a las partes a un comparendo para dentro de tercer da, con el objeto de proceder a la designacin del rbitro laboral. Esta audiencia se celebrar con cualquiera de las partes que asista, o aun en su ausencia, y de ella se levantar acta, en la cual se dejar constancia de tal designacin y de las ltimas proposiciones de las partes. Lo dispuesto precedentemente se entender sin perjuicio de la prrroga a que se refiere el inc. 1 del art. 369 (si vencidos los plazos de negociacin las partes no llegan a acuerdo, pueden prorrogar la vigencia del contrato anterior y continuar las negociaciones) y del derecho de las partes para concurrir en cualquier tiempo a la Inspeccin del Trabajo para pedir la designacin de rbitro. En caso que ninguna de las partes asista, tal designacin se har por el Inspector del Trabajo. En los arbitrajes sealados en el art. 385 (reanudacin de faenas) el plazo de la citacin que deber practicar la Inspeccin del Trabajo se contar a partir de la fecha del decreto respectivo que ordene la reanudacin.

366 6. PROCEDIMIENTO DEL ARBITRAJE OBLIGATORIO. El arbitraje obligatorio se regir, en cuanto a la constitucin del tribunal, al procedimiento a que debe ajustarse y al cumplimiento de sus resoluciones por lo dispuesto en 366 este Ttulo y, en lo que fuere compatible, por lo establecido para los rbitros arbitradores en el prrafo 2 del Ttulo VIII del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 358). Las negociaciones sometidas a arbitrajes obligatorios sern resueltas en primera instancia por un tribunal arbitral unipersonal, que ser designado de entre la nmina de rbitros laborales confeccionada en conformidad a las disposiciones del Ttulo X del Libro IV del Cdigo, que se refiere a la nmina nacional de rbitros laborales o cuerpo arbitral. Para designar el rbitro las partes pueden elegir de comn acuerdo a uno de los referidos en la nmina y, a falta de dicho acuerdo, deben enumerar en un orden de preferencia a los distintos rbitros de la nmina. La Inspeccin del Trabajo designar a aquel que ms se aproxime a las preferencias de ambas partes; si se produjese igualdad de preferencias, el rbitro ser designado por sorteo entre los igualados. Si a la audiencia no asistieran una o las dos partes, el rbitro se designar por sorteo, el que debe extenderse a todos los que figuran en la nmina, pues la ley no lo limita. Agrega el art. 360 que sern aplicables a los rbitros las causales de implicancia y recusacin sealadas en los arts. 195 y 196 del Cdigo Orgnico de Tribunales, entendindose que la mencin que all se hace a los abogados, corresponde a los asesores de las partes. Para los efectos de las implicancias y recusaciones, solamente se entendern como parte el empleador, sus representantes legales y sus apoderados; los directores sindicales y los integrantes de la respectiva comisin negociadora. Las implicancias y recusaciones pueden ser declaradas de oficio o a peticin de parte por el rbitro designado y en caso de implicancia la declaracin puede formularse en cualquier tiempo. Dentro del plazo de 5 das el tribunal debe declarar la recusacin y en el mismo plazo la parte interesada puede tambin deducir las causales de recusacin que estime pertinentes. Si la causal de recusacin fuere sobreviniente, el plazo de 5 das se contar desde que se tuvo conocimiento de la misma. Si el tribunal no diere lugar a la declaracin de la implicancia o recusacin, la parte afectada puede apelar, dentro del plazo de 5 das hbiles, ante el Consejo Directivo del Cuerpo Arbitral, el que resolver de acuerdo con la letra g) del art. 406, que se refiere a la facultad del Consejo Directivo del Cuerpo Arbitral para velar por el cumplimiento de su cometido y dictar las normas relativas a su funcionamiento. En uso de dicha facultad el Consejo puede encomendar la resolucin del asunto a dos o ms de sus miembros y la decisin de stos ser la del Consejo Directivo del Cuerpo Arbitral.

Se seala adems que la interposicin de este recurso no suspender el procedimiento de arbitraje y que no podr dictarse el fallo arbitral sin que previamente se haya resuelto la implicancia o recusacin. La resolucin que se pronuncie acerca de la implicancia o recusacin se notificar a las partes en la forma dispuesta por el inc. final del art. 411, 367 o sea, por el secretario ejecutivo del Consejo Directivo o por el Inspector del Trabajo que ste designe. El tribunal arbitral debe constituirse dentro de los 5 das hbiles siguientes a la notificacin de su designacin. La notificacin al rbitro o rbitros debe ser practicada por el Secretario del Cuerpo Arbitral, para cuyo efecto el Inspector del Trabajo pondr en su conocimiento dentro de los tres das siguientes a esta designacin, el nombre de aquel o aquellos y le remitir el expediente de la negociacin. El procedimiento arbitral ser fijado por las partes, o en caso de desacuerdo, por el tribunal. Este deber fallar dentro de los 30 das hbiles siguientes a su constitucin, plazo que podr prorrogar fundadamente por otros diez das hbiles. Si el tribunal no se constituye dentro del plazo establecido, deber procederse a la designacin de uno nuevo, ajustndose al procedimiento descrito, sin perjuicio que se pueda aplicar la causal de remocin del rbitro que no actu, conforme a la letra c) del art. 411. Ya vimos, al hablar del mediador, que el art. 362 autoriza al tribunal arbitral para requerir los antecedentes que juzgue necesarios, efectuar las visitas que estime pertinentes a los locales de trabajo, hacerse asesorar por organismos pblicos o por expertos sobre las diversas materias sometidas a su resolucin y exigir aquellos antecedentes documentales, laborales, tributarios, contables o de cualquier otra ndole que las leyes respectivas permitan exigir a las autoridades de los servicios correspondientes. Al hacerse cargo de su gestin, el tribunal recibir de la Inspeccin del Trabajo toda la documentacin que constituye el expediente de negociacin. Los artculos 363 y 366 dan normas especiales en cuanto a ciertos arbitrajes. As el 366 dice que si el arbitraje obligatorio afecta a 3.000 o ms trabajadores, el tribunal arbitral de primera instancia estar integrado por 3 rbitros; dos de ellos sern elegidos de la nmina de rbitros laborales y el tercero ser designado discrecionalmente por el Ministerio de Hacienda; sus fallos sern apelables para ante un tribunal de 5 miembros, tres de los cuales sern elegidos de entre la nmina de rbitros laborales, uno ser designado por dicho Ministerio y otro por la Corte Suprema, discrecionalmente en ambos casos; para la designacin de los rbitros laborales de primera instancia se aplicarn las normas del art. 359, ya vistas, y si se tratara del tribunal de segunda instancia, dichos rbitros laborales se designarn por sorteo. Por su parte, el art. 363 seala que en los arbitrajes obligatorios previstos en los arts. 384 y 385 (empresas que no pueden declararse en huelga y reanudacin de faenas) el tribunal estar obligado a fallar en favor de una de las dos proposiciones de las partes, debiendo aceptarla en su integridad; en consecuencia, no podr optar por una alternativa distinta ni contener en su fallo proposiciones de una y otra parte.

Dentro del procedimiento normal o general, acumulados todos los antecedentes existentes, aportados por las partes o producidos por la iniciativa del tribunal arbitral, ste queda en condiciones de expedir su fallo, para lo cual tomar en consideracin, entre otros, los siguientes elementos: 368 a) nivel de remuneraciones en la plaza; b) grado de especializacin y experiencia de los trabajadores; c) los aumentos de productividad obtenidos por los distintos grupos de trabajadores, y d) el nivel de empleo en la actividad de la empresa objeto de arbitraje. El fallo ser fundado y deber contener iguales menciones que las especificadas para el contrato y la regulacin de los honorarios del tribunal arbitral; las costas del arbitraje sern de cargo de ambas partes, por mitades. Seala el art. 364 que el fallo arbitral ser apelable ante una Corte Arbitral integrada por tres miembros, designados en cada caso por sorteo de entre la nmina de rbitros y ante la Inspeccin del Trabajo. Si en una misma empresa hubiera lugar a varios arbitrajes en la misma poca de negociacin, el tribunal arbitral de segunda instancia deber estar integrado por las mismas personas. El recurso de apelacin debe interponerse ante el propio tribunal apelado, dentro del plazo de cinco das hbiles contados desde la notificacin del fallo arbitral, para ante el tribunal de apelacin respectivo; ser fundado y deber contener las peticiones concretas que se sometan al fallo de dicho tribunal. Deducido el recurso de apelacin, el tribunal de primera instancia har llegar los autos respectivos a la Inspeccin del Trabajo correspondiente, con el objeto de proceder a la designacin de los integrantes del tribunal de apelaciones. La Corte Arbitral o el tribunal de segunda instancia funcionar con asistencia de la mayora de sus miembros, y bajo la presidencia de quien hubiere sido designado por mayora de votos, o, a falta de sta, por sorteo, y tendr las mismas atribuciones del tribunal de primera sealadas en los arts. 361, 362 y 363, ya examinados. La Corte Arbitral deber emitir su fallo dentro de los treinta das siguientes al de notificacin de su designacin. El acuerdo que deba adoptar se regir por las disposiciones contenidas en los arts. 83 a 86 del Cdigo Orgnico de Tribunales. Si para llegar a un acuerdo fuere necesario el concurso de otros rbitros, su integracin al tribunal respectivo se har llamando en cada oportunidad al que corresponda por orden alfabtico.

Las costas de la apelacin sern de cargo de la parte vencida. Agrega el art. 367 que ser aplicable a los fallos arbitrales lo establecido en los arts. 345, 346 y 349, o sea, que deben contener las normas de un contrato colectivo y tendrn vigencia a contar de la fecha de suscripcin del compromiso, salvo que hubiese existido huelga, conforme al inc. 4 del art. 347. Finalmente el art. 368 dispone que en cualquier estado del proceso arbitral, las partes pueden poner fin a la negociacin y celebrar el respectivo contrato colectivo, sin perjuicio de pagar las costas ocasionadas por el arbitraje, de acuerdo al inc. 2 del art. 400. 369 CAPTULO XXVI. I. LA HUELGA. El legislador trat en forma conjunta la huelga y el lockout, dada su estrecha interrelacin; para el presente anlisis y con fines meramente didcticos, hemos preferido en esta oportunidad tratarlos por separado, haciendo las correlaciones correspondientes. 370 1. CONCEPTO DE HUELGA. Es la suspensin temporal y colectiva del trabajo, concertada por los que prestan algn servicio, sea por causa poltica, de derecho, econmica o simple solidaridad con otros grupos y que persigue obtener un cambio en el rgimen poltico existente, en el primer caso, conquistas sociales en los siguientes o apoyo a peticiones extraas en el ltimo. Mucho se ha discutido, sin que los autores hayan logrado ponerse de acuerdo, cul es la verdadera y exacta naturaleza de la huelga. Unos, Carnelutti entre ellos, sostienen que es un acto antijurdico; otros, que la huelga es un derecho tan respetable como el de propiedad y los dems, que se rigen por el Derecho Privado, y, por ltimo, un tercer grupo, que sostiene que la huelga no es un derecho, sino que es un hecho. En obsequio a la ms fcil comprensin de esta materia, iremos de lo ms simple a lo ms complejo, esto es, de la teora que considera a la huelga como simple hecho a la que la considera como derecho, pasando entre las dos por aquella que la considera acto, si bien antijurdico. El profesor de la Universidad de Montevideo Francisco de Ferrari sostiene que la huelga es el nombre que se da a un modo de ejercer en forma concertada derechos cuya legitimidad no est en tela de juicio. Agrega que si es simplemente un modo de ejercer una o varias facultades que el orden concede al hombre, la huelga es nada ms que un hecho. Basa su teora en el principio sustentado por el profesor Garca Maynez de que el derecho es una simple posibilidad normativa, facultad de obrar en tal o cual sentido; el ejercicio es un hecho, realizacin de aquello que la norma autoriza. El derecho de libertad se funda en otro derecho y consiste en la facultad de optar entre su ejercicio o no ejercicio. 370

De Ferrari cree que la huelga no es sino el ejercicio del derecho de trabajar y fundamenta su teora de esta materia: El derecho de trabajar o su ejercicio, de otro modo, el ejercicio del derecho de no trabajar, no est, pues, en tela de juicio cuando se reflexiona sobre la huelga. Suprimida o restringida la huelga, aquellos derechos o posibilidades normativas no zozobrarn. Lo que a nuestro juicio no se ha distinguido hasta ahora es el derecho propiamente dicho, de su mero y contingente ejercicio. En la hiptesis normativa que consagra el derecho de trabajar est comprendida la posibilidad de que el hombre haga uso o no de esa facultad y no es esa posibilidad lo que se niega o desconoce cuando se limita o prohbe la huelga. Lo que se prohbe o limita, en esos casos, es en realidad un modo de usar aquellas facultades. Carnelutti, en cambio, eleva a la huelga de hecho a la categora de acto, pero s considera este acto antijurdico, y dice: La investigacin, por lo tanto, respecto del carcter jurdico del acto, que se manifiesta por la huelga, arriba a una conclusin negativa. La huelga, como la guerra, no es un acto jurdico sino antijurdico, donde la palabra antijurdico toma una significacin ms propia que cuando los penalistas la adoptan para colocar en el cuadro de los actos jurdicos al delito. Precisamente el adjetivo antijurdico que nos vino de la terminologa alemana tiene dos significados: en un primer sentido indica un acto contrario a la regula juris, en cuyo caso equivale a ilcito; en un segundo sentido, ms amplio, denota no tanto el contraste con una norma jurdica cuando con el ordenamiento jurdico en s mismo, es decir, la incompatibilidad entre un acto y el derecho; en este caso, antijurdico no es el acto en cuanto el agente hace algo que no debe hacer, sino cuando lo que hace no constituye objeto de ninguna norma dentro del segundo, fuera del derecho. El acto propiamente ilcito es violacin de un deber jurdico; el acto propiamente antijurdico no es ni violacin de un deber ni ejercicio de un poder establecido por el derecho. La mayora de los autores, las legislaciones de casi todos los pases del mundo, aceptan, sin embargo, la existencia del derecho a huelga. An ms, son numerosas las Constituciones que reconocen expresamente entre los derechos individuales o garantas constitucionales el derecho de los trabajadores a declararse en huelga. 371 2. EVOLUCIN HISTRICA. Es de inters sealar, aunque sea muy de paso, cul es la historia de las huelgas, cundo nacieron, cmo se desarrollaron; en seguida, quines fueron sus organizadores y en contra de quines estuvieron dirigidas en un principio hasta llegar a su fase actual. Los tratadistas y estudiosos del derecho social indican como las primeras huelgas, o ms bien movimientos precursores de la huelga como la conocemos en los tiempos modernos, a la dejacin colectiva del trabajo que en ms de una ocasin hicieron los esclavos que construan las pirmides de Egipto, a las guerras serviles inspiradas y dirigidas por Espartaco, como asimismo a las organizadas por el gremio de tocadores de flauta de Roma. 371 Se sealan tambin las retiradas que la plebe romana haca al Monte Sagrado Aventino para protestar de su situacin social o del abuso del gobierno de los partidos, como primeras manifestaciones de la huelga, pero en verdad ninguno de esos movimientos puede merecer el

calificativo de huelga, ya que en algunos de esos casos se trataba de trabajo servil, de esclavo; en otros el de los tocadores de flauta no iba dirigido en contra de un patrono determinado; y en la retirada de la plebe nicamente exista una protesta colectiva, sin que necesariamente fuera de trabajadores ni dirigida en contra de alguien. Los autores estn de acuerdo en que ni en los tiempos antiguos, ni durante la poca de la economa domstica, ni aun en la Edad Media se conoce la huelga con los caracteres de hoy da. Sin embargo, citan dentro de aquellos aos ciertos acontecimientos sociales que pueden considerarse como preliminares de la huelga moderna. As, dicen que durante la construccin del palacio de El Escorial se produjeron algunas huelgas. Igualmente sealan con el mismo carcter los movimientos de las yecqueries (del hombre propio Jacques, muy popular en Francia), que fueron levantamientos de paisanos durante la Edad Media, en Francia y Blgica, en contra de la nobleza, y que se ahogaron en sangre. Asimismo, destacan la organizacin de asociaciones de los distintos grados corporativos como resultado de las diferencias marcadas que existan entre ellos, aunque no persiguieran fines netamente sindicales, conocidas como compagnonnage en Francia, fratellanza en Italia y bruderschften en Alemania. En realidad, aun cuando estos hechos acontecieron y pueden haber ocurrido otros parecidos o de mayor gravedad, desconocidos para nosotros, la verdad es que carecieron de importancia; en todo caso se trataba de hechos aislados, que no produjeron consecuencias. En la Edad Media, poca del auge de las corporaciones y mientras stas conservaron sus tradiciones profesionales, exista un espritu fraternal que una a los diferentes grados que componan el gremio. El maestro participaba en el trabajo al igual que los compaeros y aprendices, y no exista rivalidad entre ellos ni se producan dificultades de tal magnitud que los llevaran a enfrentarse como verdaderos enemigos. A nuestro juicio, dos son los factores determinantes en el nacimiento de la huelga: uno, el advenimiento del maquinismo, y en segundo lugar, la condicin de los obreros, de hecho primero y reconocida como derecho despus, que les permiti ejercer coaccin sobre los patrones. En el rgimen de las corporaciones el trabajador se senta doblemente protegido, de una parte por la produccin controlada y monopolizada que ejerca el gremio a que perteneca, que le aseguraba trabajo permanente y la venta de los productos que fabricaba, y de otra, porque contaba con su habilidad manual, que le permita escalar los distintos grados dentro de la corporacin y dar al mismo tiempo expresin a sus aptitudes artsticas. De esta manera tambin obtena el pleno desarrollo y aplicacin de su personalidad en un ambiente de armona y casi familiar. 372 La aplicacin de la mquina en el taller primero, fbrica y gran industria posteriormente, termin no slo con la institucin misma denominada Corporacin, sino con los distingos que hasta ese momento existan basados en la destreza personal del artfice. No se necesitaba ya poseer una habilidad manual para obtener grados y honores o una mejor paga; la mquina nivel a los obreros, eliminando las diferencias existentes segn las aptitudes personales. Durante el rgimen de las corporaciones, reconocidas como organizaciones sociales del trabajo, no poda aceptar la coalicin de los agremiados y, as, este medio de defensa que hoy da utilizan los trabajadores de casi todo el mundo era considerado, segn Paul Pic, como una insurreccin contra la organizacin social del trabajo.

Es un hecho generalmente aceptado que las corporaciones perdieron su esplendor primero y despus su razn de ser debido a una serie de acontecimientos sociales, histricos y religiosos, que ocurrieron casi simultneamente en una misma poca. Ellos son el descubrimiento de nuevas y ricas tierras; el comercio internacional; la reforma religiosa; la creacin de bancos y bolsas de comercio; las operaciones de crdito aceptadas por la Iglesia; la superabundancia de moneda fundida con oro y plata llevada de Mxico y Per (Svres y Gobelinos). Gonnard seala que poco a poco, por todos estos sectores, el mundo se ir volviendo capitalista y sustituyendo el rgimen de los cambios simples y directos, del pequeo taller que satisface las necesidades de la ciudad, por una nueva economa compleja y artificial basada en la especulacin y en los signos representativos del valor. Desde este momento no se produce ms en el mundo para atender necesidades humanas, sino para las apetencias de ese elemento nuevo y artificial, para las exigencias derivadas de la inversin del dinero y del empleo lucrativo del mismo, inicindose una economa dirigida y dominada exclusivamente por el capital. La Revolucin Francesa da el golpe de gracia a las corporaciones al proclamar los principios, hoy universalmente reconocidos, de la igualdad y de la libertad. Al suprimirse los monopolios y privilegios de que gozaban los gremios, por aplicacin del principio de la libertad, y reconocer que no existan jerarquas o clases sociales, cayeron por tierra las viejas corporaciones, que ya venan sufriendo una descomposicin interior debida a los factores recin sealados. Los antiguos aprendices y compaeros desconocieron autoridad a sus maestros y empez entre todos ellos la lucha ms brutal, desleal e interesada por abrirse camino hacia adelante. No obstante el triunfo que signific la Revolucin Francesa, en sus aspectos polticos, jurdicos y sociales, est no fue, como pudiera creerse, para la clase social ms dbil, los asalariados; no, ella fue obra del tercer estado, el triunfo de la burguesa, de la economa capitalista que impona nuevas frmulas sobre los viejos moldes feudales. Esta nueva clase triunfante tuvo inters en mantener desorientada a la masa trabajadora y no permitir que se organizara socialmente como lo estaba en las corporaciones ni en forma libre como en la coalicin. En el ao 1791 se dict la Ley Le Chapellier, que prohibi las asociaciones profesionales y consider delito la huelga. Otros textos posteriores recogieron estos conceptos y los mantuvieron vigentes hasta la ltima parte del siglo pasado; pueden citarse: en Inglaterra, la Combination Law, de 1799; Cdigo Francs de Napolen, de 1810; Cdigo Espaol, de 1843; Cdigo Portugus, de 1852, y Cdigo Sardo, de 1859. 373 La jornada excesiva de trabajo, hasta 16 horas diarias; la competencia de los trabajadores libres de la ciudad, hasta entonces agrupados en gremios y grados o escalones dentro de ellos, con los venidos de los campos, de los hombres con las mujeres y nios; la escasa paga; la aglomeracin de trabajadores en las ciudades alrededor de las primeras grandes fbricas; la sustitucin del maestro jefe del taller por un patrn capitalista totalmente extrao a los obreros, trajeron ese conjunto de males sociales, de los cuales deseamos conocer las causas para buscar los remedios (Olgiati), que hasta hoy da se mantienen en pie y se conocen con el nombre genrico de cuestin social.

Si a ello se agrega que la aplicacin del vapor a la industria produjo una enorme cesanta y, por ende, aument en forma exorbitante la competencia entre los que ofrecan sus brazos a quienes tenan poco inters por ocuparlos, se tendr un panorama ms o menos aproximado de cul era la situacin social a mediados del siglo pasado, poca en que nosotros estimamos que los obreros empezaron a usar en forma concertada y organizada la nica arma de que disponan para hacerse or por sus patronos. Nace as la huelga. Hemos dicho que es probable que algunos de los hechos histricos de la Antigedad puedan tener cierta similitud con las huelgas, como tambin es posible que hayan existido movimientos aislados de parecida naturaleza durante la existencia de las corporaciones, pero ellos en su esencia no constituyeron huelgas. En general, los autores reconocen que la huelga ha atravesado por tres perodos bien diferenciados: 1) cuando se la prohiba y se la consideraba delito; 2) permitida, pero dentro del cuadro del Derecho Privado, y 3) reconocida como derecho, y an ms, establecida entre las garantas constitucionales. En esta poca de posguerra se nota una cuarta posicin: es la reaccin del Estado, que participa en forma activa como empresario en servicios o empresas fiscales o dentro del sistema de la economa mixta servicios semifiscales, que sufre en carne propia las consecuencias de esta arma esgrimida por los obreros, que ya no distinguen entre patrono particular o fiscal y que, en ciertos casos, dirigen su accin directamente en contra del Estado, como en las huelgas polticas o de solidaridad. En el primer perodo, el de transicin entre el rgimen artesano al industrial, la huelga tal vez se justifica ms que en ninguna otra poca. Los obreros encuentran que la libertad poltica que han adquirido, inspirada en los principios de la Revolucin Francesa, les ha dejado tambin en una aparente igualdad jurdica. Supone o pretende el legislador que estn en igual pie que los patrones para contratar, y ante las primeras manifestaciones de protesta de los asalariados les prohben declararse en huelga, la que se considera delito. Vimos ya cmo la Ley Le Chapellier sent este principio jurdico, seguido luego por la mayora de las legislaciones europeas. Los trabajadores debieron seguir soportando las duras condiciones de trabajo impuestas por la nueva clase social; la burguesa, en especial en cuanto a la extensin de la jornada de trabajo, 14 16 horas diarias, y al bajo jornal. 374 En el segundo perodo, que se indica en el ltimo cuarto de siglo y llega hasta el trmino de la Primera Guerra Mundial, el derecho de huelga es admitido por regla general, dentro del Derecho Privado primero, y como manifestacin del derecho de asociacin profesional despus, con la nica limitacin de prohibirse la violencia, que era reprimida cuando se manifestaba como un hecho de polica. Vimos cmo la ley francesa de 25 de mayo de 1864 haba influido en tal sentido. El tercer perodo, que transcurre entre las dos guerras mundiales, encuentra que uno de los tres interesados en la huelga el Estado ha pasado a actuar como patrono o asociado con ste en diversas actividades, debido al intervencionismo que practic durante el desarrollo de la Primera Guerra Mundial, y por ello mismo debe soportar el ejercicio del derecho de huelga en su contra. El movimiento obrero, de otro lado, surge al trmino de la Primera Guerra Mundial como una enorme fuerza. Los pases aliados les permitieron celebrar convenciones internacionales en vsperas del armisticio y, accediendo a sus conclusiones, se comprometieron a legislar en su favor en el Tratado de Paz (Conferencia de Leeds, en 1916; Carta de Berna, en 1918 y Conferencia de Preliminares de la Paz, en 1919). En el Tratado de Paz de Versalles se cre la Organizacin Internacional del Trabajo y se contemplaron las principales aspiraciones de los obreros en esa poca.

Los partidos polticos, socialistas y comunistas principalmente, empiezan a utilizar la huelga para confirmar sus teoras. La huelga deja de ser la herramienta para influir en las condiciones de trabajo; la clase trabajadora se propone mediante su utilizacin influir en la gestin de la empresa, en el campo econmico y posteriormente en el campo poltico nacional. Aparecen la huelga poltica y la de solidaridad. Por ltimo, se presenta la huelga general. De inmediato se nota una reaccin del Estado. Hasta ese mismo instante, salvo los escasos pases en que se prohiba la huelga (Australia, Alemania, Italia, Portugal, Espaa), la gran mayora haba reconocido en forma expresa la huelga, sea en los textos constitucionales o legales. De ahora en adelante se van a dictar una serie de leyes restrictivas del uso del derecho de huelga, sea prohibiendo la huelga general (Inglaterra y Dinamarca) o en las industrias de utilidad pblica (Canad y Estados Unidos), prohibiciones que no son otra cosa que manifestaciones del estatismo. Este perodo final se ve interrumpido por la Segunda Guerra Mundial, en que los Estados beligerantes, que precisamente fueron los de mayor desarrollo industrial, se ven precisados de nuevo a intervenir y, an ms, a expropiar y socializar algunas industrias. Al trmino de ella se ve con mayor claridad que el Estado lentamente va sustituyendo al patrono particular, como sujeto pasivo de la huelga, en algunos casos por ser tambin empresario o asociado con particulares, o bien porque la huelga se sigue utilizando, y cada vez con ms frecuencia, como en la poltica. Ello sucede especialmente en los pases democrticos en que las fuerzas que han llegado al poder son de izquierda o compuestas por elementos populares (Francia e Italia). 375 Por cierto que los Estados reaccionan y lo hacen por cauces legales. Nuevas limitaciones vienen a sumarse a las ya existentes para el ejercicio de este derecho. 376 3. RESEA HISTRICA DE SU DESARROLLO EN CHILE. El profesor de Dereho del Trabajo y Director del Seminario de Ciencias Econmicas de la Escuela de Derecho de la Universidad de Chile, don Moiss Poblete Troncoso, hizo un excelente resumen de las primeras huelgas en nuestro pas, del cual extractamos los datos que damos a continuacin. Sostiene que las primeras huelgas de que hay noticia en Chile son ciertos movimientos espordicos que se producen en la regin salitrera en el ao 1890, debido a las psimas condiciones sociales que imperaban en dicha actividad, como, por ejemplo: pago en vales o fichas, jornadas de trabajo excesivas, pulperas de las mismas empresas, existencia de calabozos para los obreros de mala conducta llamados pulgueros, carn amarillo para quienes protestaban de las condiciones de trabajo, y otros abusos. Estas huelgas alcanzaron gran incremento y comprendieron tanto a los obreros de las salitreras de Iquique como a los lancheros y jornaleros del puerto. Los obreros incendiaron la Oficina San Donato y provocaron incidentes en las Oficinas Ramrez, Tres Maras y Rosario. En 1900 se realiz, en Santiago, una gran huelga de maquinistas y cobradores de tranvas, algunos de los cuales fueron volcados y quemados. La tercera gran huelga se produjo el 12 de mayo de 1903, en Valparaso, en la que los obreros de las compaas de navegacin paralizaron sus actividades solicitando aumento de salario. Ante la

represin de la polica, los obreros pusieron fuego a las oficinas de la Compaa Sud Americana de Vapores. En 1905 una nueva huelga estalla en Santiago. Los obreros pedan la abolicin del impuesto al ganado que se importaba de Argentina, como medio de abaratar el precio de la carne. El 22 de octubre de ese ao, en varios sectores de la capital se produjeron diversos incidentes entre el pueblo y la polica, resultando numerosos muertos y heridos. El malestar existente en la poca por las enormes alzas del costo de la vida se extiende al norte, y en 1906 ocurre otra huelga, esta vez en Antofagasta, entre los obreros del Ferrocarril de Antofagasta a Bolivia; piden hora y media de descanso para almorzar y aumento de jornales. En la Plaza Coln de Antofagasta ocurrieron actos de violencia y ello trajo la represin por la fuerza pblica, terminando la concentracin con varios muertos y heridos. 376 El ao 1907 se produce la huelga ms grande hasta esa poca. Diez mil obreros de la zona salitrera de Iquique paralizan sus actividades; piden el pago en una moneda estable 18 peniques, rejilla en los cachuchos a fin de evitar muertes por accidentes del trabajo, el trmino del pago en fichas o vales, la supresin de las pulperas. La gran masa de obreros se concentr en la Escuela Santa Mara, donde se produjo un incidente con las tropas que resguardaban el orden, culminando la reunin en forma trgica y sangrienta. Ese mismo ao ocurren huelgas, por las mismas causas, en Antofagasta, Tocopilla y Taltal. Estas causas del malestar obrero se extendieron ms tarde al sur, y en la regin de las minas de carbn Lota, Curanilahue y Schwager brot la huelga en 1920, que se someti por primera vez al arbitraje unipersonal, el que solucion exitosamente el conflicto. El ao 1921, con la crisis salitrera, debido a la escasa demanda como abono y a que haba dejado de aplicarse como material blico, se cerraron numerosas salitreras. Los obreros fueron trados al centro y sur por cuenta del Estado, y las empresas, que haban prometido una indemnizacin de 25 pesos por obrero, slo ofrecieron pagarles 5, lo que produjo un violenta reaccin de los asalariados, que asaltaron la Oficina San Gregorio, hecho que fue duramente reprimido, circunstancia histrica que se conoce como la matanza de San Gregorio. Segn las estadsticas, este fenmeno social crece progresivamente, pues mientras en el ao 1910 se producen solamente 3 huelgas, en 1947 stas alcanzan a 164. Al considerar las estadsticas de las huelgas veremos cmo ellas siguen desarrollndose despus de dicho ao hasta llegar a una cifra alarmante en 1955: 274. Dos hechos sobresalientes se anotan en relacin a las huelgas. Uno es que, como la huelga no estaba prohibida ni era considerada delito, legalmente poda declararse, pero siempre se la consider como hecho de polica y se la castigaba como tal de acuerdo con los artculos 269, 292, 293 y 294 del Cdigo Penal, agrupados en los prrafos De los desrdenes pblicos y De las asociaciones ilcitas. El segundo hecho es que las sucesivas huelgas, sobre todo las de la regin salitrera, sirvieron para formar conciencia, tanto en las esferas del Gobierno como del Parlamento, de que era necesario no solamente considerar a la huelga como hecho policial, sino que era indispensable atacar sus causas, dictando las leyes sociales adecuadas. Para cumplir tal finalidad se crearon una serie de comisiones, de las cuales destaca la que se refiri a los problemas del norte del pas en 1918, que termin su informe con la sugerencia de dictar una serie de leyes que legislaran sobre el contrato de trabajo y dems problemas conexos. El ao 1921, el seor Poblete, por encargo del

Presidente Alessandri, redact el proyecto del primer Cdigo del Trabajo, que fue promulgado por leyes separadas en sus principales ttulos el 8 de septiembre de 1924, ante el movimiento militar que derroc a dicho Presidente. Chile no escapa a la evolucin reseada, y a las limitaciones que la huelga encuentra en el Cdigo del Trabajo, deben sumarse las establecidas por la Ley N 8.940, Defensa Permanente de la Democracia, Estatuto Administrativo, etc. Este es precisamente el cuarto perodo, que est en pleno desarrollo y que estamos viviendo en la actualidad. 377 4. EFECTOS SOBRE LA RELACIN LABORAL. As como en el prrafo anterior indicamos el incremento que fueron alcanzando las huelgas en Chile, en un perodo en que las industrias tenan escaso desarrollo, es de imaginar el cuerpo que ellas alcanzaron en pases con un alto ndice industrial. Al igual que en Chile, en que el sentido social del legislador despert con las primeras huelgas, ya que los grandes movimientos obreros empezaron a ocurrir a fines del siglo pasado y las primeras leyes sociales son de los inicios de este siglo, en otros pases de mayor progreso industrial, acaeci otro tanto. Los autores estn acordes en que al multiplicarse las huelgas, bajando el ndice de produccin, sealaron al mismo tiempo el malestar obrero y sirvieron de exteriorizacin a la lucha de clases. Tal herramienta, ejercitada cada vez con mayor frecuencia por los trabajadores, oblig poco a poco al Estado liberal, que haba seguido hasta ese entonces una poltica abstencionista, a iniciar una poltica social intervencionista, muy tmida al principio, pero que va alcanzando mayor auge a medida que pasan los aos hasta llegar a su nivel mximo con el estallido de la Primera Guerra Mundial, en que los Estados participantes se vieron obligados, por razones de orden blico y estratgico, a intervenir diversas industrias y, an ms, a expropiar y socializar ms de una. Es curioso sealar que los Estados no confesaron que fuese la huelga la causal que los empujaba a ello. Tal vez se debi a que, de hacerlo, reconocan la ineficacia de los medios de que disponan en ese entonces para afrontar las consecuencias de la huelga. Ella no estaba prohibida. En la mayor parte de los pases se la haba dejado de considerar como delito y estaba entregada su suerte a las disposiciones del Derecho Privado; luego, de haberlo querido, podan haberla citado como una de las causas de la necesidad de legislar para proteger a los trabajadores. Sin embargo, los legisladores de casi todo el mundo disfrazaron esta causa y basaron la necesidad de legislar en otros motivos. Es as como para sancionar disposiciones sobre higiene en las fbricas, record el Estado su funcin de velar por la higiene pblica; para legislar en defensa de los derechos del nio y de la mujer, la tutela que debe ejercitar a favor de los dbiles; para justificar su poltica de construcciones obreras, el reconocimiento del derecho de propiedad; para limitar la jornada de trabajo y el peso de los bultos que poda cargar el hombre, en razones de humanidad; el descanso dominical y en das feriados, en principios morales, etc. La necesidad de dictar estas primeras leyes sociales tambin fue comn, y es de inters sealar que la mayora de los pases dieron leyes sobre las materias sealadas antes que sobre otras. Chile tampoco se sustrajo a tal conducta, y es as como las primeras leyes sociales que dict fueron: N

1.838, de 10 de febrero de 1906, sobre Habitaciones para Obreros; N 1.990, de 19 de agosto de 1907, sobre Descanso Dominical; N 2.591, de 25 de noviembre de 1915, sobre Sillas; N 3.170, de 27 de diciembre de 1916, sobre Accidentes del Trabajo; N 3.185, de 13 de febrero de 1917, sobre Salas Cunas, etc. 378 Ya en el prrafo anterior destacamos que ante los movimientos obreros, especialmente los de las salitreras, una de las comisiones designadas para estudiar las causas de estos movimientos recomend en su informe la dictacin de las leyes sociales como una manera de evitar o paliar los funestos resultados de las huelgas. Ese es el papel que nosotros atribuimos a las huelgas. Denunciaron hondos males sociales y as actuaron como palanca, dando el primer impulso a la transformacin de la poltica estatal. Que despus de las huelgas perdieron este papel? Que se desvirtuaron? Que en muchas ocasiones no fueron sino movimientos polticos? Ello nadie puede negarlo. Por tales causas, tambin hoy da han perdido prestigio y los Estados han ido limitando el ejercicio del derecho de huelga y han llegado a negar este derecho para ciertos grupos de empleados, los funcionarios pblicos. Sin embargo, no puede desconocerse el papel que la huelga ha jugado y la importancia destacada que ha tenido en la iniciacin de la legislacin social. 379 5. CLASIFICACIN DE LA HUELGA. Muchas son las clasificaciones que se han ensayado de la huelga. La ms ajustada nos parece aquella que partiendo de la gestacin del conflicto en que estalla, sigue sus causas, la forma en que se manifiesta, el objetivo perseguido y llega hasta su solucin. Cindonos a ella, indicaremos a continuacin las diversas clases de huelgas, sealando de paso el concepto que hemos utilizado para su clasificacin: a) Personas que pueden iniciarla: trabajadores dependientes del sector privado

funcionarios pblicos

empleados en empresas de utilidad pblica

prestadores de servicios sin vnculo contractual

productores, contribuyentes o electores

cualquier particular.

La huelga clsica, que persigue la compensacin o equilibrio entre la fuerza econmica del patrn con la fuerza humana del sindicato, nicamente puede identificarse con la huelga de los primeros, los trabajadores dependientes del sector privado. Las huelgas de funcionarios pblicos y de empleados que prestan sus servicios en empresas de utilidad pblica salen del cuadro estndar, ya que estos dependientes no se rigen por lo general por un contrato de trabajo corriente sino por el contrato de empleo regulado por el Derecho Pblico. En cuanto a las huelgas de servidores sin contrato, pueden sealarse las que inicien los profesionales, los choferes que manejen vehculos propios u otras personas a quienes normalmente requerimos sus servicios en forma ms o menos regular, pero sin que existan el vnculo de subordinacin o dependencia y la continuidad en el servicio que caracterizan al contrato de trabajo. La paralizacin de dueos de predios agrcolas, o la negativa de los contribuyentes a pagar sus impuestos, o la abstencin de los electores, sea cual fuere el motivo que a ellos los impulse, no pueden considerarse huelga dentro del concepto gremial o profesional de la institucin, que es el que nos preocupa en nuestra investigacin en cuanto a la clasificacin de este movimiento. Por ltimo la huelga, que en cualquier instante puede extenderse a un particular, generalmente obedecer a un mvil poltico y de simple abstencin de desarrollar las labores normales de cada uno, puede pasar a revuelta o revolucin segn los medios que en seguida ponga en prctica. b) Segn el objetivo del conflicto: 379

huelga de intereses o econmica

huelga social o de derecho

huelga poltica

huelga revolucionaria

El objeto de la primera es obtener alguna ventaja econmica para los trabajadores y de aprovechamiento inmediato, por lo general, sea en cuanto a salarios, descanso, previsin, etc. La segunda persigue el mejoramiento general de la clase obrera, utilizando la va legislativa como cauce normal, pero exigiendo o peticionando a travs de la fuerza que representa. La huelga poltica pretende un cambio en la organizacin poltica, y la revolucionaria, subvertir el orden establecido, reemplazndolo por otro. Los tratadistas van ms adelante an en la clasificacin de la huelga respecto a su objetivo, y as distinguen en cuanto a la huelga econmica o de intereses, en propiamente tal (la que persigue nuevas condiciones en las relaciones del trabajo) e impropiamente tal (sera la que desea un objetivo ms limitado, como la salida de algn empleado, la variacin del horario de trabajo, mejoras en la comida, etc.). c) En cuanto a las formalidades: pacficas

violentas

anunciadas

sin anuncio

manifestacin

advertencia

relmpago

escalonada y progresiva

Las primeras son aquellas que se acuerdan y desarrollan dentro de la normalidad, sin violencia alguna. Las violentas, por el contrario, son las que envuelven actos de fuerza y que causan daos y perjuicios, sea al patrono, al Estado o a terceros. Las anunciadas son las que van precedidas de aviso, como la huelga legal en Chile, que debe someterse a una serie de requisitos previos. Las sin anunci son las que se producen sin advertencia, caracterstica de la huelga ilegal en nuestro pas. La huelga manifestacin es la realizada como demostracin de fuerza en forma brevsima. La huelga advertencia es la realizada tambin en forma breve, pero como anticipo de la huelga definitiva en caso de no ser escuchados los asalariados. La huelga relmpago es la que se ejecuta de improviso y con carcter sbito para obtener una ventaja inmediata. La huelga escalonada y progresiva, como su nombre lo indica, tiende a ir encadenando a un movimiento inicial otras actividades hasta llegar a la paralizacin total. d) Segn el fin perseguido: 380

ofensivas

defensivas.

Las primeras son las que se desatan para obtener nuevas ventajas para los dependientes. Las segundas, cuando ellos se oponen a pretensiones que estiman injustas por parte de los patronos o del Estado. e) Segn la extensin: particulares

generales

nacionales

internacionales.

Las particulares son las que los obreros declaran en contra del patrono de la industria en que trabajan. Generales, cuando llegan a paralizar la vida econmica de la nacin toda. Nacionales, cuando sus lmites abarcan una o ms industrias en todo el pas. Internacionales, cuando se extienden a otros pases. f) En cuanto al derecho y a la justicia: lcitas

ilcitas

legales

ilegales

justas

injustas

directas

indirectas o de solidaridad.

La clasificacin de lcita o ilcita atiende a la licitud del objeto perseguido o de los medios empleados por los actores. La clasificacin de legal o ilegal atiende al cumplimiento de los requisitos formales establecidos en la ley para declarar y sostener la huelga. De all que una huelga pueda ser legal sin ser lcita, o viceversa, o ser lcita y legal a la vez. La calificacin de justa o injusta dice relacin con la justificacin misma que se persigue mediante la huelga. Por ltimo, es huelga directa la declarada por los obreros directamente afectados por un conflicto y es indirecta o por simpata la que adhiere a otro movimiento ajeno a los intereses de dichos asalariados. Esta clasificacin la hemos indicado en este cuadro, ya que la huelga directa generalmente acta dentro de la ley; en cambio, la huelga de solidaridad est proscrita de casi todas las legislaciones. 381 Para apreciar la gravedad de la huelga o la justificacin de su represin, los autores tambin suelen distinguir entre huelgas en estado de guerra y en estado de paz. Al respecto, es de inters sealar que Estados Unidos convino durante la ltima conflagracin mundial, y con muy buen resultado, la suspensin de las huelgas, en negociacin directa con los mismos gremios interesados. 382

6. OTROS MEDIOS DE FUERZA O AUTODEFENSA COLECTIVA. a) Paros intermitentes, grve perle o travail la douce, en francs, y sciopero a singhiozzo, en italiano: consisten en breves paralizaciones del trabajo durante perodos regulares o en la simple disminucin del ritmo de las tareas sin hacer abandono del lugar de trabajo, tienen cierta semejanza con las huelgas de advertencia. b) Paros de brazos cados: son sinnimo de huelga de brazos cruzados o huelga pasiva. Recordar huelga de piernas cruzadas durante el reinado de Ramss II, siglo XIV antes de Cristo, por no proporcionar a los esclavos los 50 sacos de granos para su sustento. c) Disminucin intencionada del rendimiento laboral: tratan de aparentar que cumplen la jornada, pero sin el debido resultado. d) Reduccin unilateral de la jornada: empezando tarde o suspendindola temprano. e) Trabajo a desgano: sinnimo del escocs calcanny, que significa despacio, ms despacio, hacer lo menos posible. Trabajo retardado, le dicen en Uruguay; a cmara lenta, en Colombia; a paso de jicotea, en Cuba; non colaborazione, en Italia, y fazer cora, en Brasil (desidia, pereza, ralentissement).

f) Trabajo a reglamento: consiste en la prestacin de servicios subordinados en que, exagerando intencionalmente el cumplimiento de los reglamentos de trabajo, ste se dificulta y retarda, con un rendimiento escaso o nulo. Fue practicado por primera vez por los ferroviarios italianos en 1905; en Chile hemos conocido casos especiales, como aplicar el mximo celo a una funcin. g) Trabajo al detalle: se pierde innecesariamente el tiempo en prestaciones rutinarias o repetidas que reducen la produccin. h) Otras denominaciones: Italia, sitdown strike, que reflejan la haraganera organizada o la desorganizacin laboral resultante. i) Boycott, castellanizado como boicot y boicoteo; se entiende la suspensin completa de relaciones econmicas o sociales con una persona o empresa, para obligarla a ceder o transigir. Los orgenes se encuentran en Irlanda, donde viva en Lough Mash, condado de Mayo, en 1870, Charles Cunningham Boycott, administrador y agente de Lord Erne, que por su trato desptico se hizo odioso a toda la poblacin. Como consecuencia de su proceder, la Liga Nacional en 1879 lo incluy en lista negra, nadie le venda ni compraba, no lo transportaban, nadie quera trabajarle, lo que lo oblig a abandonar el pas. j) Listas negras, ndices y lista blanca. k) Derecho de piquete, derivado del ingls picketing, y derecho de estaca, etc. 1) Rattening: con esta voz inglesa se hace referencia a la vejacin o molestia contra los trabajadores que no quieren agremiarse o que hacen de esquiroles. Al principio se limitaban a esconder la ropa de trabajo, herramientas. No es la constitucin sino la actuacin de ciertos sindicatos la que ha llevado a denominarlos amarillos, sinnimo de traidores; sirve para referirse a los gremios obreros sumisos a los empresarios, al punto de dividir a los trabajadores y no participar en las reivindicaciones planteadas o no actuar en la huelga. Nombre que tambin reciben los rompehuelgas o esquiroles. 382 El nombre se atribuye a que en 1899, en Creusot (Francia), los afiliados de una organizacin adicta a los patrones llevaban como insignia unas bellotas amarillas. Otros opinan que derivan del color del papel con que fueron reemplazados los vidrios por los mineros huelguistas de Monteau (Francia) en el lugar en que se reunan los rompehuelgas. Otros hacen referencia a la Internacional Amarilla, formada por banqueros y capitalistas y debida al color del oro. Otros, en fin, a que el amarillo es el tercer color primario del espectro solar dentro de la rosa cromtica. 383 II. REGULACIN CONSTITUCIONAL. Uno de los puntos ms debatidos en doctrina reside en definir si el derecho a huelga debe estar o no reconocido a nivel de Carta Fundamental; por ende, la situacin tiene muchos matices y una diversidad de criterios.

En el caso de Chile, la Constitucin de 1925, en su artculo 10, inciso 2, reconoca el derecho de huelga, en conformidad a la ley. La actual Constitucin se prest a muchos debates en este punto, ya que hasta que la jurisprudencia no sent sus reales, muchos fueron de la opinin que no lo reconoca. Slo despus de muchos fallos en idntico sentido se pudo concluir que la Carta Fundamental lo reconoca en forma tcita. En efecto, se concluy que el artculo 19, N 16, inciso 5, al sealar que no podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de las municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funcin, que atiendan servicios de utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la economa del pas, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad nacional. La ley establecer los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas cuyos trabajadores estarn sometidos a la prohibicin que establece este inciso, est tcitamente reconociendo el derecho de huelga a todos aquellos a quienes no se lo ha impedido expresamente. Personalmente compartimos este criterio y creemos que es el modo ms equitativo, a la vez que ajustado a derecho, de interpretar la citada norma constitucional. En consecuencia, somos de la opinin que el derecho est consagrado a nivel constitucional en forma tcita. Sin perjuicio de ello, es del caso consignar que al haberse publicado en Chile con fecha 27 de mayo de 1989 el D.S. N 326, que promulg el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, suscrito por Chile el 16 de septiembre de 1969, el cual en su artculo 8, letra d), reconoce el derecho a huelga, ejercido de conformidad con las leyes de cada pas y, en virtud de lo prescrito en el artculo 5 de la Consitucin Poltica, este derecho no tendra ya un reconocimiento tcito, sino expreso. 383 En efecto, la citada norma fundamental expresa que es deber del Estado el respetar y promover los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, as como los garantizados por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentran vigentes. Siendo as el caso del Pacto en anlisis, no cabra sino concluir que el derecho a huelga ha obtenido, por esta va, un reconocimiento expreso en nuestra legislacin; no obstante, un sector estima que esta interpretacin excede el marco constitucional. 384 III. REGULACIN DE LA HUELGA EN NUESTRA LEGISLACIN. 1. INICIACIN DE LA HUELGA. El art. 369 comienza por establecer que si llegada la fecha del trmino del contrato, o transcurridos ms de 45 das desde la presentacin del proyecto si se trata de un conflicto de empresa o de 60 das si se trata de un conflicto con varias empresas o empleadores, las partes an no hubieren logrado un acuerdo, podrn prerrogar la vigencia del contrato anterior y continuar las negociaciones, como ya lo indicamos en su ocasin. En tal caso la comisin negociadora podr exigir al empleador en cualquier oportunidad durante el proceso de negociacin la suscripcin de un nuevo contrato colectivo con las mismas estipulaciones

del contrato vencido y en tal oportunidad el empleador no podr negarse a esta exigencia; el contrato deber celebrarse por el plazo de dieciocho meses. Con todo, no se incluirn en el nuevo contrato las estipulaciones relativas a reajustabilidad tanto de las remuneraciones como de los dems beneficios pactados en dinero. Para todos los efectos legales, el contrato se entender suscrito en la fecha en que la comisin negociadora comunique por escrito su decisin al empleador. Vencidos los plazos sealados, y siempre que los trabajadores no hubieren optado por la renovacin del contrato o aceptado la ltima oferta del empleador, ellos pueden declarar la huelga, siempre que concurran los siguientes requisitos: a) que la negociacin no est sujeta a arbitraje obligatorio;1 384 b) que el da de la votacin est comprendido dentro de los ltimos cinco das de vigencia del contrato colectivo o del fallo anterior, o en el caso de no existir ste, dentro de los ltimos cinco das de un total de 45 60 das contados desde la presentacin del proyecto, segn si la negociacin se ajusta al procedimiento sealado en el Captulo I o II del Ttulo II, respectivamente, y c) que las partes no hubieran convenido en someter el asunto a arbitraje (art. 370). Para estos efectos, la comisin negociadora deber convocar a una votacin a lo menos con 5 das de anticipacin. Si la votacin no se efectuar en la oportunidad en que corresponda se entender que los trabajadores aceptan la ltima proposicin del empleador. Lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el inc. 2 del art. 369, vinculado a la exigencia al empleador a renovar el contrato vencido, facultad que los trabajadores debern ejercer dentro del plazo de 5 das contados desde el ltimo da en que debi procederse a la votacin. Por ltima oferta debe entenderse la ltima de la cual haya constancia por escrito de haber sido recibida por la comisin negociadora y cuya copia se encuentre en poder de la respectiva Inspeccin del Trabajo. Cuando la votacin no se hubiere llevado a efecto por causas ajenas a los trabajadores, stos tendrn un plazo de 5 das para proceder a ella. Agrega el art. 371 que en las negociaciones colectivas con varias empresas o empleadores, los trabajadores de cada empresa involucrados en la negociacin debern pronunciarse por aceptar la ltima oferta del empleador, que le fuere aplicable, o declarar la huelga, la que de aprobarse y hacerse efectiva slo afectar a los trabajadores involucrados en la negociacin en dicha empresa. 385 1 La Resolucin conjunta N 97(Diario Oficial de 21/9/94) de los ministerios de Trabajo y Previsin Social, de Economa Fomento y Reconstruccin y de Defensa Nacional, establece la nmina de empresas que no pueden declarar la huelga. La Resolucin N 97 (Diario Oficial de 17/8/95) reemplaz la anterior. La Resolucin N 63 de 4.7.96 reemplaz la anterior.

La Resolucin N 84 de 9.7.97 reemplaz la anterior. La Resolucin N 98 de 16.7.98 reemplaz la anterior. La Resolucin N 61 de 29.7.99 reemplaz la anterior. 2. DE LA VOTACIN. Detalladamente el art. 372 seala cmo debe realizarse la votacin, disposiciones que podemos resumir as: a) debe efectuarse en forma personal secreta y en presencia de un ministro de fe; b) tienen derecho a participar todos los trabajadores de la empresa respectiva involucrados en la negociacin colectiva; c) los votos sern impresos y debern emitirse con la expresin ltima oferta del empleador o huelga, segn sea la decisin de cada trabajador, y d) el da que se efecte no podr realizarse asamblea alguna en la empresa involucrada en la votacin. El empleador deber informar a todos los trabajadores su ltima oferta y acompaar una copia de ella a la Inspeccin del Trabajo con una anticipacin de a lo menos 2 das al plazo de 5 das indicado en la letra b) del art. 370. Debe entregar un ejemplar a cada trabajador o exihibir su proposicin en lugares visibles de la empresa, siendo de su cargo todos los gastos correspondientes. Dice el art. 373 que la huelga debe ser acordada por la mayora absoluta de los trabajadores de la respectiva empresa involucrada en la negociacin. Si no obtuvieren dicho qurum, debe entenderse que los trabajadores aceptan la ltima oferta del empleador, sin perjuicio de que la comisin negociadora pudiere exigir la renovacin del contrato vencido conforme al inc. 2 del art. 369. 386 3. INICIO DE LA HUELGA. Acordada la huelga, sta deber hacerse efectiva al inicio de la respectiva jornada del tercer da siguiente a la fecha de su aprobacin, salvo prrroga aprobada por las partes por otros 10 das. Si la huelga no se hiciere efectiva en la oportunidad indicada, se entender que los trabajadores de la empresa respectiva han desistido de ella y, en consecuencia, aceptan la ltima oferta, sin perjuicio de lo dispuesto en el inc. 2 del art. 369, facultad esta ltima que deber ejercerse dentro del plazo de 5 das contados desde la fecha en que debi hacerse efectiva la huelga. Se entender que no se ha hecho efectiva la huelga en la empresa si ms de la mitad de los trabajadores de sta, involucrados en la negociacin, continan laborando en ella. En aquellas empresas en que el trabajo se realiza mediante el sistema de turnos, el qurum necesario para hacer efectiva la huelga se calcular sobre la totalidad de los trabajadores involucrados en la negociacin y cuyos turnos se inicien al tercer da siguiente al de aprobacin de la huelga.

386 4. POSIBILIDAD DE MEDIACIN O ARBITRAJE. Expresa el art. 378 que una vez declarada la huelga o durante su transcurso, la comisin negociadora podr convocar a otra votacin a fin de pronunciarse sobre la posibilidad de someter el asunto a mediacin o arbitraje, respecto de un nuevo ofrecimiento del empleador o, a falta de ste, sobre su ltima oferta. El nuevo ofrecimiento deber formularse por escrito y darse a conocer a los trabajadores antes de la votacin. Si fuere rechazado por stos no tendr valor alguno. Esta convocatoria puede ser efectuada tambin por el 10% de los trabajadores involucrados en la negociacin y las decisiones que al respecto adopten los trabajadores debern ser acordadas por la mayora absoluta. La ltima oferta del empleador se entender vigente mientras ste no la retire con las mismas formalidades establecidas en el inc. final del art. 372. Constituido el compromiso, cesar la huelga y los trabajadores debern reintegrarse en las mismas condiciones vigentes al momento de presentarse el proyecto de contrato colectivo. Ser aplicable en estos casos lo dispuesto en los arts. 372 y 374, en lo que corresponda, pero no ser obligatoria la presencia de un ministro de fe si el nmero de trabajadores involucrados fuere inferior a 250. 386 5. CENSURA DE COMISIN NEGOCIADORA. El art. 379 dice que en cualquier momento podr convocarse a votacin al grupo de trabajadores involucrados en la negociacin, por el 20% a lo menos de ellos, con el fin de pronunciarse sobre la censura a la comisin negociadora, la que deber ser acordada por la mayora absoluta de ellos, en cuyo caso se proceder a la eleccin de una nueva comisin en el mismo acto. 386 La votacin ser siempre secreta y deber ser anunciada con 24 horas de anticipacin, a lo menos. En caso de tratarse de una negociacin que involucre a 250 o ms trabajadores, se efectuar ante un ministro de fe. Planteada la censura y notificada a la Inspeccin del Trabajo y al empleador, la comisin negociadora no podr suscribir contrato colectivo ni acordar arbitraje sino una vez conocido el resultado de la votacin. 387 6. QUINES NO PUEDEN DECLARARSE EN HUELGA. Lo dice el art. 384 y son aquellos trabajadores de empresas que: a) atiendan servicios de utilidad pblica o b) cuya paralizacin por su naturaleza cause graves daos a la salud, al abastecimiento de la poblacin, a la economa del pas o a la seguridad nacional.

Para que opere la causal de la letra b) ser necesario que la empresa de que se trata comprenda parte significativa de la actividad respectiva del pas o que su paralizacin implique la imposibilidad total de recibir un servicio para un sector de la poblacin. En los casos a que se refiere este artculo, si no se logra acuerdo directo entre las partes en el proceso de negociacin colectiva, proceder el arbitraje obligatorio en los trminos establecidos en esta ley, como ya lo anticipamos al ver dicho procedimiento. La calificacin de encontrarse la empresa en alguna de las situaciones sealadas en este artculo, ser efectuada dentro del mes de julio de cada ao, por resolucin conjunta de los Ministros del Trabajo y Previsin Social, Defensa Nacional y Economa, Fomento y Reconstruccin. 387 7. REANUDACIN DE FAENAS. Si a pesar de lo dispuesto en el art. 384, recin indicado, se produjere una huelga o lockout (cierre patronal), que por sus caractersticas, oportunidad o duracin causare grave dao a la salud, al abastecimiento de bienes o servicios a la poblacin, a la economa del pas o a la seguridad nacional, el Presidente de la Repblica puede decretar la reanudacin de faenas. El decreto que as lo disponga ser suscrito, adems, por los ministros del Trabajo y Previsin Social, Defensa Nacional y Economa, Fomento y Reconstruccin y deber designar a un miembro del cuerpo arbitral, quien actuar como rbitro laboral. La reanudacin de faenas se har en las mismas condiciones vigentes al momento de presentar el proyecto de contrato colectivo. Los honorarios de los miembros del cuerpo arbitral sern de cargo del Fisco y regulado por el arancel que para el efecto dicte el Ministro de Economa, Fomento y Reconstruccin. 387 8. EFECTOS DE LA HUELGA. Podemos sealar los siguientes: a) Hecha efectiva la huelga, el empleador puede declarar el lockout (art. 375); b) Durante la huelga o el lockout se entender suspendido el contrato de trabajo; en consecuencia, los trabajadores no estarn obligados a prestar sus servicios al empleador ni ste al pago de sus remuneraciones (art. 377). 387 c) Durante la huelga o lockout, los trabajadores podrn efectuar trabajos temporales fuera de la empresa, sin que ello signifique el trmino del contrato de trabajo con el empleador (art. 377);

d) Durante la huelga los trabajadores podrn efectuar voluntariamente las cotizaciones previsionales o de seguridad social en los organismos respectivos. Sin embargo, en caso de lockout, el empleador deber efectuarlas respecto de aquellos trabajadores afectados por ste y que no se encuentran en huelga (art. 377). e) Si se produjere la huelga en una empresa o predio, o un establecimiento cuya paralizacin provoque un dao actual o irreparable en sus bienes materiales o un dao a la salud de los usuarios de un establecimiento asistencial o de salud o que preste servicios esenciales, el sindicato o grupo negociador estar obligado a proporcionar el personal indispensable para la ejecucin de las operaciones cuya paralizacin pueda causar este dao. La comisin negociadora deber sealar al empleador, a requerimiento escrito de ste, los trabajadores que compondrn el grupo de emergencia, dentro de las 24 horas siguientes a dicho requerimiento. Si as no lo hiciere, el empleador podr reclamar a la Inspeccin del Trabajo a fin de que se pronuncie sobre esta obligacin de los trabajadores, cuando hubiere negativa o discrepancia en cuanto a la composicin del equipo. La reclamacin del empleador deber ser interpuesta dentro del plazo de 5 das contados desde la fecha de la negativa de los trabajadores o de falta de acuerdo y debe ser resuelta dentro de 48 horas. De la resolucin de la Inspeccin del Trabajo podr reclamarse ante el Juzgado de Letras del Trabajo dentro de los 5 das siguientes a la fecha de la resolucin o de la expiracin del plazo recin sealado (art. 380); f) El empleador podr contratar a los trabajadores que considere necesarios para el desempeo de las funciones de los involucrados en la huelga, a partir del primer da de haberse hecho efectiva sta, siempre y cuando su ltima oferta contemple a lo menos: 1) idnticas estipulaciones que las contenidas en el contrato, convenio o fallo arbitral reajustadas en el porcentaje de variacin del I.P.C., habido entre la fecha del ltimo reajuste y la fecha de trmino del respectivo instrumento, y 2) una reajustabilidad mnima anual segn la variacin del I.P.C. para el perodo posterior del contrato. Adems, en dicho caso, los trabajadores podrn optar por reintegrarse individualmente a sus labores a partir del decimoquinto da de haberse hecho efectiva la huelga. Si el empleador no hiciere una oferta con las caractersticas sealadas, podr contratar los trabajadores que considere necesarios para el efecto ya indicado a partir del decimoquinto da de hecha efectiva la huelga. Si la oferta del empleador con los requisitos sealados fuese hecha fuera de tiempo, los trabajadores pueden optar por reintegrarse individualmente a sus labores, a partir del decimoquinto da de materializada tal oferta, o del trigsimo da de haberse hecho efectiva la huelga, cualquiera de stos sea el primero. Con todo, el empleador podr contratar a los trabajadores que considere necesarios para el desempeo de las funciones de los involucrados en la huelga, a partir del decimoquinto da de hecha efectiva sta. 388

En caso de no existir instrumento colectivo vigente, la oferta a que se refiere el inc. 1 se entender materializada si el empleador ofreciere, a lo menos, una reajustabilidad mnima anual segn el I.P.C. para el perodo posterior del contrato. El empleador podr formular ms de una oferta, con tal que al menos una cumpla con los requisitos sealados en las letras a) y b) de este artculo (art. 381); g) si los trabajadores optan por reintegrarse individualmente a sus labores de conformidad al art. 381, lo harn, a lo menos, en las condiciones de la ltima oferta y el empleador que haya hecho uso de sus derechos no podr retirar sus ofertas; h) mientras los trabajadores permanezcan involucrados en la negociacin, queda prohibido al empleador ofrecerles individualmente su reintegro en cualquier condicin, salvo en las condiciones ya sealadas, e i) el empleador podr oponerse a que los trabajadores se reincorporen, siempre que el uso de tal prerrogativa afecte a todos, no pudiendo discriminar entre ellos. 389 9. TRMINO DE LA HUELGA. Puede producirse de distintas maneras, segn se expresa a continuacin: a) cuando se reintegre ms de la mitad de los trabajadores involucrados en la negociacin, y se dar por terminada el mismo da que ocurra; los restantes trabajadores debern reintegrarse dentro de los dos das siguientes al del trmino de la huelga, en las condiciones contenidas en la ltima oferta del empleador (art. 383, inc. 2); b) por convocatoria de la comisin negociadora o un 10% de los trabajadores para una segunda votacin para someter el asunto a mediacin o arbitraje, respecto de un nuevo ofrecimiento del empleador o, a falta de ste, sobre su ltima oferta, acuerdos que deben tomarse por mayora absoluta (art. 378); c) por acuerdo directo con el empleador, y d) si se constituye arbitraje, en cuyo caso el reintegro de los huelguistas tiene lugar a lo menos en las condiciones vigentes al iniciarse el conflicto. 389 Jurisprudencia. Direccin del Trabajo, Dictamen N 8.561/259, de 23 de noviembre de 1987. En los contratos colectivos suscritos con arreglo al inciso 2 del artculo 337 del Cdigo no procede incluir la reajustabilidad de los beneficios pactados en dinero. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.148/113, de 14 de julio de 1988. De acuerdo con lo dispuesto en los artculos 289 y 341 del Cdigo, cuando la huelga debiera hacerse efectiva en das sbado, domingo o festivos, su materializacin quedar automticamente prorrogada hasta el da hbil siguiente.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.747/043, de 31 de marzo de 1989. Los trabajadores remunerados por da, que no han prestado servicio durante todos los das de la semana por encontrarse en huelga legal, no tienen derecho a percibir remuneracin por el da domingo que incidi en dicha semana. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 9.053/158, de 23 de noviembre de 1989. Los vigilantes privados que prestan servicios en bancos o empresas bancarias pueden declararse en huelga dentro del proceso de negociacin colectiva, conforme al artculo 337 y siguientes del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.057/161 de 28 de septiembre de 1990. De acuerdo a los artculos 311 y 338 letra b) del Cdigo del Trabajo, la prrroga de plazo que las partes acuerden para que el empleador d respuesta al proyecto de contrato colectivo no tiene incidencia en los plazos fijados a la instancia de huelga. 390 CAPTULO XXVII. I. EL CIERRE PATRONAL O LOCK-OUT. En la actividad laboral intervienen, con funciones distintas, dos partes: los trabajadores y los empresarios. Por eso mismo, la cesacin sbita o anormal en las tareas puede provenir de la iniciativa de unos u otros. A este respecto ha adquirido expansin universal el tecnicismo ingls lockout, de lock, cerradura, y out, fuera, que significa cerrado por fuera; equivale a cerrar la puerta de la industria e impedir con ello el paso de los trabajadores; es el equivalente de la huelga obrera o huelga empresarial y la consiguiente suspensin en masa de los trabajadores a su servicio o, por lo menos, de ciertas categoras de ellos. Se usa tambin paro o cierre patronal; serrata, en italiano; contregrve, en Canad. Puede ser la accin individual de un patrono o concertada por varios de ellos. Tissembaun lo define: Es la suspensin temporal de la actividad, parcial o total, de la empresa, dispuesta por el o los empresarios para secundar la defensa de sus intereses, frente a los trabajadores. No hay antecedente claro de su nacimiento, pero es lo ms probable que se haya iniciado despus de la Revolucin Industrial y fuera ya conocido en el siglo XIX. En cuanto a las clasificaciones, puede ser legal o ilegal, lcito o ilcito, justo o injusto, directo o indirecto, ofensivo o defensivo, individual o general, nacional o internacional, etc.; comnmente admite parecidas clasificaciones que la huelga. Para que el cierre patronal sea lockout debe ser ejercitado como presin sobre los trabajadores con el objeto de que, por norma general, acepten condiciones de trabajo impuestas por el patrono. Cuando se emplea en respuesta a medidas de fuerza de los trabajadores, no se est frente a un tpico lockout, ya que se superponen las actitudes y se agrava y prolonga el conflicto planteado.

La suspensin tpica del contrato de trabajo difiere del paro patronal en razn de la causa, por provenir aquella, como norma, de un hecho ajeno a la voluntad de las partes, mientras que la paralizacin que entraa el lockout dimana de la voluntad del empresario y tiende a presionar laboralmente a sus trabajadores. 391 En cuanto a la responsabilidad civil que entraa el lockout, se traduce en el pago de las remuneraciones de los trabajadores si l resulta ilcito o ilegal y, respecto a la penal, las que resulten de su ejercicio cuando con ellas se contravengan las disposiciones penales correspondientes. 392 II. REGULACIN DEL LOCK-OUT. 1. CONCEPTO. El art. 375 dice que acordada la huelga y una vez que sta se hubiere hecho efectiva, el empleador podr declarar el lockout o cierre temporal de la empresa, el que podr ser total o parcial. Agrega que se entender por tal el derecho del empleador a impedir temporalmente el acceso a todos los trabajadores a la empresa o predio, del establecimiento. El lockout es total si afecta a todos los trabajadores de la empresa o predio y es parcial cuando afecta a todos los trabajadores de uno o ms establecimientos de una empresa. 392 2. DECLARACIN. Para declarar lockout parcial ser necesario que en el establecimiento respectivo haya trabajadores involucrados en el proceso de negociacin que lo origine. Los establecimientos no afectados por el lockout parcial continuarn funcionando normalmente y en todo caso no podr afectar a los trabajadores a que se refieren los Nos 2, 3 y 4 del art. 305 (art. 375). Segn el art. 376, el lockout, sea total o parcial, slo podr ser declarado por el empleador en los siguientes casos: a) si la huelga afectare a ms del 50% del total de trabajadores de la empresa, y b) si significare la paralizacin de actividades imprescindible para su funcionamiento, cualquiera fuere en este caso el porcentaje de trabajadores en huelga. En caso de reclamo, la calificacin de las circunstancias de hecho la efectuar el Inspector del Trabajo, dentro de tercero da de formulada la reclamacin, sin perjuicio de lo que resuelvan los tribunales en definitiva. 392

3. DURACIN DEL LOCKOUT. No puede extenderse ms all del trigsimo da, a contar de la fecha en que se hizo efectiva la huelga o del da del trmino de la huelga, cualquiera de estas circunstancias que ocurra primero. 392 4. EFECTOS DE LOCKOUT. Podemos esquematizarlos en la siguiente forma: 1) El contrato de trabajo se entiende suspendido respecto de los trabajadores; stos no estn obligados a prestar sus servicios ni el empleador a pagar ningn tipo de remuneraciones, beneficios o regalas derivadas del contrato. 392 2) El empleador deber efectuar las cotizaciones previsionales de aquellos trabajadores afectados por el lockout y que no estaban en huelga. 3) Durante el lockout los trabajadores afectados podrn desempear trabajos temporales, fuera de ella, sin que ello signifique el trmino del contrato vigente (art. 377), y colectivamente, con excepcin de los aprendices y los contratados para el desempeo de una determinada obra o faena transitoria o de temporada (art. 375). 393 CAPTULO XXVIII. NEGOCIACIN COLECTIVA DE LA GENTE DE MAR. El art. 386 de la ley empieza por establecer que la negociacin de la gente de mar se sujetar a las reglas generales y, por su naturaleza, a las siguientes normas especiales. a) No le ser aplicable el art. 374, que se refiere al inicio de la huelga. b) Las votaciones que correspondan podrn realizarse, adems, en cada una de las naves en que se encuentren embarcados los trabajadores involucrados en la negociacin, siempre que se lleven a efecto en la misma fecha y que los votantes hayan recibido la informacin a que se refiere el art. 372, ltima oferta del empleador. El ministro de fe har constar la fecha y resultados de la votacin y el hecho de haberse recibido la informacin, en certificado que remitir de inmediato a la comisin negociadora. Para adoptar acuerdos y computar los votos emitidos se considerarn los sufragios de todas las votaciones cuyo resultado conozca la comisin negociadora dentro de los dos das siguientes a la fecha de efectuadas, aun cuando no hubiere recibido el certificado a que se refiere el inciso anterior. A su vez, la comisin comunicar estos resultados a la Inspeccin del Trabajo dentro de los cuatro das siguientes a la fecha de la votacin, para los efectos de la mayora absoluta para declarar la huelga, segn se indica en la letra siguiente.

c) Acordada la huelga, deber hacerse efectiva a partir del sexto da contado desde dicho acuerdo, o vencido este plazo, en el primer puerto a que arribe la nave, siempre que, encontrndose en el extranjero, exista en l cnsul de Chile. Este plazo puede prorrogarse por otros seis das de comn acuerdo, y a contar de este sexto da o su prrroga, se computarn los plazos a que se refiere el art. 381 para contratacin de reemplazantes. d) Las facultades que confieren a los trabajadores y empleadores los arts. 379 y 381, respectivamente, no prestacin de servicios y contratacin reemplazantes, podrn ejercitarse mediante la contratacin temporal de la gente de mar involucrada en la negociacin, siempre que la nave se encuentre en el extranjero, o sea, temporalmente podra contratarse a los mismos trabajadores para que sigan sirviendo en la nave. Estos contratos subsistirn por el tiempo que acordaren las partes y concluirn al trmino de la suspensin del contrato o al arribo de la nave a puerto chileno de destino, cualquiera sea la circunstancia que ocurra primero. Iniciada la huelga en puerto extranjero y siempre que dentro de los tres das siguientes no se efectuare la contratacin temporal sealada, el personal embarcado que lo solicitare deber ser restituido al puerto que se hubiese sealado en el contrato de embarco y no se aplicar esta norma al personal que rehusare la contratacin temporal en condiciones a lo menos iguales a las convenidas en los contratos vigentes, circunstancia que certificar el cnsul chileno. 394 e) El personal de emergencia a que se refiere el art. 380 (paralizacin que provoque un dao actual e irreparable en sus bienes materiales, a la salud o que preste servicios esenciales) ser designado por el capitn de la nave dentro de los seis das siguientes a la presentacin del proyecto de contrato colectivo. De esta designacin podr reclamar la comisin negociadora ante el tribunal competente si no estuviere de acuerdo con su nmero o composicin, dentro de los cinco das siguientes a la designacin del personal de emergencia y se aplicar en este caso lo dispuesto en el art. 392, tramitacin como incidente dentro del Cdigo de Procedimiento Civil. f) Sin perjuicio de la calidad de ministro de fe que la ley asigna al capitn de la nave, tambin tendrn este carcter los correspondientes cnsules de Chile en el extranjero. Dichos cnsules tendrn facultad para calificar las circunstancias que hacen posible o no llevar a efecto la huelga, la que ejercern a solicitud de la mayora de los trabajadores de la nave involucrada en la negociacin. Un reglamento fijar las normas que sean necesarias para la aplicacin de lo dispuesto en las letras precedentes. 395 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.219/51, de 29 de febrero de 1988. No son aplicables las normas especiales sobre negociacin colectiva de la gente de mar, del artculo 354 del Cdigo, a los trabajadores que se desempeen a bordo de naves pesqueras, los que no estn por su naturaleza sujetos al contrato de embarco. 395 CAPTULO XXIX. LAS PRACTICAS DESLEALES.

El Ttulo VIII del Libro IV del Cdigo tipifica una serie de acciones que denomina prcticas desleales, las que, adems de estar terminantemente prohibidas por considerrselas atentatorias de las relaciones empresatrabajadores, son fuertemente sancionadas con multas desde una unidad tributaria mensual a diez unidades tributarias anuales. En general, la ley considera como desleales todas aquellas prcticas ya sea del empleador o de los trabajadores o de las organizaciones sindicales, que atenten contra la libertad sindical o que tiendan a entorpecer la negociacin colectiva o sus efectos. La ejemplarizacin de dichas actitudes est contenida en los artculos 387 a 390, lo que no estimamos pertinente reproducir ntegramente. Asimismo, nos permitimos recalcar que dicho articulado no agota las posibles figuras que puedan considerarse como prcticas desleales. No obstante, nos parece de inters el destacar los principales hechos que pueden configurar una prctica desleal. 1. PRCTICAS DESLEALES DEL EMPLEADOR QUE ATENTAN CONTRA LA LIBERTAD SINDICAL a) Obstaculizar la formacin de sindicatos de trabajadores ejerciendo presiones mediante amenazas de prdida del empleo o de beneficios, o del cierre de la empresa, establecimiento o faena, en caso de acordarse la constitucin de un sindicato. b) Ofrecer y otorgar beneficios especiales con el fin exclusivo de desestimular la formacin de un sindicato 396 2. PRCTICAS DESLEALES DEL EMPLEADOR DESTINADAS A ENTORPECER LA NEGOCIACIN COLECTIVA. a) El que se niegue a recibir a los representantes de los trabajadores o a negociar con ellos en los plazos y condiciones legales y el que ejerza presiones para obtener el reemplazo de los mismos. b) El que se niegue a suministrar la informacin necesaria para la justificacin de sus argumentaciones. 396 c) El que ejecute durante el proceso de negociacin acciones que revelen una manifiesta mala fe que impida el normal desarrollo de la misma. d) El que ejerza fuerza fsica en las cosas, o fsica o moral en las personas, durante el procedimiento de negociacin colectiva, y e) El que haga uso indebido o abusivo de las facultades que concede el inc. 2 del art. 317, o realice cualquier prctica arbitraria o abusiva con el objeto de dificultar o hacer imposible la negociacin colectiva

397 3. PRCTICAS DESLEALES YA SEA DEL TRABAJADOR, SINDICATOS O DEL EMPLEADOR QUE ENTORPEZCAN LA NEGOCIACIN COLECTIVA O SUS PROCEDIMIENTOS. Incurren en esta infraccin: a) los que ejecuten durante la negociacin colectiva acciones que revelen una manifiesta mala fe que impida el normal desarrollo de la misma; b) los que ejerzan fuerza fsica en las cosas, o fsica o moral en las personas durante la negociacin; c) los que acuerden con el empleador la ejecucin por parte de ste de prcticas atentatorias contra la negociacin colectiva y sus procedimientos y los que presionen fsica o moralmente al empleador para inducirlo a ejecutar tales actos, y d) los miembros de la comisin negociadora que divulguen a terceros ajenos a sta los documentos o la informacin que hayan recibido del empleador y que tengan el carcter de confidencial o reservados (art. 388). Ya indicamos la cuanta de las multas que pueden aplicarse, las que van a beneficio del Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo. El conocimiento y resolucin de estas infracciones corresponde a los juzgados de letras del trabajo con sujecin a las normas del art. 292, estando facultadas las partes interesadas para formular la respectiva denuncia directamente ante el tribunal. Las partes podrn comparecer personalmente a esta clase de procesos, sin necesidad de patrocinio de abogado. El juzgado respectivo ordenar el cese de la conducta o medida constitutiva de prctica desleal y podr reiterar las multas hasta el cese de las mismas. Finalmente, el art. 390 seala que la aplicacin de las multas sealadas es sin perjuicio de la responsabilidad penal en los casos en que las conductas sancionadas como prcticas desleales configuren faltas, simples delitos o crmenes. 397 CAPTULO XXX. DEL PROCEDIMIENTO JUDICIAL EN LA NEGOCIACIN COLECTIVA. Las reclamaciones a que se refiere el art. 380, contratacin de personal de emergencia en los casos especficos que sealamos en su oportunidad, debern interponerse dentro del plazo all indicado y su tramitacin se sujetar a lo dispuesto para los incidentes en el Cdigo de Procedimiento Civil, no pudiendo resolverse de plano (art. 392). De acuerdo a este mismo art. 392 que nos preocupa, tanto la confesin en juicio como el informe de peritos debern solicitarse dentro del plazo indicado en el inc. 2 del art. 90 del Cdigo de

Procedimiento Civil y la primera diligencia slo podr solicitarse una vez por cada una de las partes. Ya hemos dicho y lo reiteramos una vez ms que el art. 391 del Cdigo establece en qu forma general e imperativa es competente para conocer de las cuestiones a que d origen la aplicacin del Libro IV, sobre negociacin colectiva, el juzgado de letras respectivo, sin perjuicio de las excepciones legales que entreguen el conocimiento de estos o algunos asuntos a otros tribunales, como puede ser el caso cuando se cometan faltas, delitos o crmenes. Es digno de destacar tambin que dentro de la negociacin colectiva las partes pueden someter la disputa a un rbitro que tiene que regirse por las normas que en su oportunidad sealamos. Puede tambin presentarse otra excepcin y es cuando las partes designan un rbitro en conformidad a lo dispuesto en el inc. 2 del art. 345, encargado de interpretar las clusulas y resolver las controversias a que pueda dar lugar el contrato colectivo que pone trmino a la negociacin. Si as ocurre, el juicio arbitral se ajustar, preferentemente, a las siguientes normas: a) el tribunal ser unipersonal; b) la tramitacin se ajustar a lo dispuesto para los rbitros arbitradores en los prrafos 2 y 3 del Ttulo VIII del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, sin perjuicio de las excepciones indicadas en este artculo. c) el rbitro apreciar la prueba en conciencia y fallar la causa conforme a derecho; y 398 d) la sentencia arbitral ser siempre apelable ante la Corte respectiva, en conformidad a las normas del Ttulo I del Libro V del Cdigo del Trabajo. Agrega el art. 395 que si en el contrato colectivo las partes no hubieren sometido a compromiso la solucin de las controversias que l pudiera originar, conocer de ellas el juzgado de letras del trabajo, que, como hemos reiterado, es la norma general. En el Ttulo X del Cdigo se sealan en forma detallada las normas que rigen la nmina nacional de rbitros laborales o cuerpo arbitral. No entraremos al anlisis de l porque en cada ocasin que ha sido necesario se ha hecho la cita correspondiente; se omiten las normas de composicin y funcionamiento del tribunal, por estimar que ellas escapan al objetivo de esta obra y porque al ser tan pormenorizadas seran ms dignas de un reglamento que de una ley. 399 Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.901/225, de 14 de septiembre de 1987. Corresponde al rbitro designado por las partes o, en su defecto, a los tribunales del trabajo interpretar las clusulas de los contratos colectivos de trabajo.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.863/12, de 8 de agosto de 1988. La interpretacin de los contratos colectivos de trabajo corresponde al rbitro designado por las partes o, en su efecto, a los Tribunales de Justicia, conforme a los artculos 316 y 363 del Cdigo. 399 CAPTULO XXXI. DISPOSICIONES TRANSITORIAS DE LA LEY N 19.069. Como a pesar de ser un texto nuevo, la Ley N 19.069, que rega las situaciones de los sindicatos y de la negociacin colectiva no constituy un cuerpo muy distinto al que figuraba en el Cdigo del Trabajo, cuyos Libros II y IV pas a reemplazar, el legislador debi contemplar varias disposiciones transitorias para salvar alcances y yuxtaposiciones o situaciones confusas que podran haber producido, las que, por su valor histrico, conservamos. Las agruparemos segn las materias a que ellas se refirieron: 400 1. MATERIA SINDICAL. En su art. 1 que cuando de conformidad a lo dispuesto en el art. 24 correspondiere aumentar el nmero de directores de 7 a 9, slo procedera la aplicacin de esta norma a contar de la primera oportunidad en que se efectuare la renovacin total del directorio, de conformidad a los estatutos de los mismos. Respecto de las federaciones y confederaciones ya constituidas a la fecha de vigencia de esta ley, las normas se aplicaran a partir de la primera oportunidad en que se efecte la renovacin total del directorio, de conformidad a los estatutos de las mismas (art. 2). Por su parte, el art. 3 sealaba que los delegados del personal elegidos de conformidad al art. 278 del Cdigo del Trabajo y que pertenecieran a un sindicato interempresa o de trabajadores eventuales o transitorios mantendran dicha calidad hasta el trmino del respectivo perodo para que fueron elegidos, a menos que los trabajadores de la empresa afiliados a los respectivos sindicatos optaren por elegir un delegado sindical de conformidad con el art. 18 de esta ley. En este ltimo caso, los delegados del personal mantendran sus fueros hasta seis meses despus de haber cesado en el cargo. 400 2. MEDIACIN EN LA NEGOCIACIN COLECTIVA. El art. 3 facultaba al Presidente de la Repblica para crear, dentro del ao siguiente a la fecha de vigencia de esta ley, un cuerpo de mediacin, cuyos integrantes podran realizar la mediacin a que se referan los arts. 128 y siguientes de esta ley, fijando su nmero y funcionamiento. 400

Dicha facultad se ejercit mediante la dictacin del D.F.L. N 1, de 30 de julio de 1992 (D.O. 4/09/92), estableciendo un nmero de mediadores por regin (151 en todo el pas); requisitos especiales para su designacin, con consulta a las organizaciones ms representativas de empleadores y trabajadores en cada una de las diferentes reas de actividades y de servicios; creando a su respecto un consejo directivo (con facultades similares a las del cuerpo arbitral) y sealando que cuando las partes acordaren la designacin de un mediador debern comunicarlo a la Inspeccin del Trabajo dentro del plazo de 3 das contado desde la fecha de dicha designacin, debiendo sta proceder a notificar la nominacin, para los efectos de lo establecido en el artculo 134 del Cdigo del Trabajo actual (inicia el plazo de 10 das para la gestin del mediador). El art. 4 sealaba que los procedimientos de negociacin colectiva que se hubieren indicado con anterioridad a la vigencia de esta ley se regiran totalmente por las normas vigentes hasta dicha fecha. Segn el art. 6 la primera declaracin que hiciere el empleador de conformidad al art. 93 (perodo en que no pueden iniciarse negociaciones colectivas), podra tambin efectuarla dentro de los 90 das siguientes a la fecha de vigencia de la ley. 401 3. FISCALIZACIN, SANCIONES Y PRESCRIPCIN. El art. 5 transitorio se refera a esta materia y sealaba que mientras no entrare en vigencia el texto refundido del Cdigo del Trabajo, a que hacen referencia los arts. 21 de la Ley 19.010, de 29 de noviembre de 1990, sobre indemnizacin por aos de servicios; 3 transitorio de la ley sobre centrales sindicales, y 191 de la presente ley que autoriza su refundicin con los Libros III y IV del Cdigo, se entender que los preceptos de los textos que se refundirn forman parte del Cdigo del Trabajo para los solos efectos de lo dispuesto en el Ttulo Final del Libro V de dicho Cdigo y dems disposiciones que lo aluden. Ellas se refieren a la fiscalizacin del cumplimiento de disposiciones laborales, infracciones, sanciones y prescripcin. Ello hoy ha quedado subsumido en el texto del Cdigo que ha sido fijado por el D.F.L. N 1, de 1994. 401 ESTADSTICAS DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA. Fuente: Direccin del Trabajo Trabajadores Trabajadores Nmero N instru N instru asociados asociados

de traba mentos mentos a los ins a los ins Nmero jadores Tipo colectivos colectivos trumentos trumentos de sindi de sindi de iniciados iniciados iniciados iniciados catos de catos de instrumento en 1989 en 1998 ao 1989 ao 1998 empresa empresa

2.342 2.188

221.109 206.230 ao 1989 ao 1989 Contratos 1.465 1.380 140.426 136.934 4.656 349.677 Convenio 876 808 78.602 69.296 ao 1998 ao 1998 Fallo arbitral 1 0 2.081 0 8.923 390.462

Conclusin: las alzas y bajas entre los perodos sealados reflejan algunas particularidades ya comentadas, pero en lo sustantivo la negociacin colectiva pierde terreno tanto en contratos, convenios y trabajadores cubiertos. (Ver comentarios a la Negociacin Colectiva anteriores.) Otro hecho detectado por este departamento dice relacin con el aumento sostenido del promedio de vigencia pactada del total de instrumentos colectivos, que sube un mes por ao, a partir de 1994, alcanzando la cifra de treinta meses en 1998. En relacin a las reajustabilidades se presenta este resumen: Reajuste inicial: contratos: 1,08% convenios: 0,67% Sindicatos Grupos negociadores Sindicatos ms grupos negociadores reajuste promedio 0,96% Reajuste promedio mensual 1,05% 0,66 Hombres Mujeres Promedio reajustes futuros es de 99,8% para 5,9 meses promedio

Reajustes promedios iniciales 1,16

0,88

Conclusin: las cifras indican un ajuste de las remuneraciones conforme a las expectativas de las partes involucradas, mejoran las mujeres posiblemente por tener un piso de remuneraciones ms bajo que los varones.

TRABAJADORES INVOLUCRADOS EN NEGOCIACIONES COLECTIVAS (DOS AOS CONSECUTIVOS) Aos 1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998

Trabajadores involucrados (contratos) 77.864 140.426 138.431 200.482 157.735 175.685 159.900 147.947 152.723 121.287 136.934

Trabajadores involucrados (convenios) 46.917 78.602 47.594 55.811 68.857 80.511 76.344 66.629 68.878 77.042 69.296

Trabajadores negociaron cada ao 124.781 221.109 186.198 257.773 226.592 256.196 236.285 214.576 221.601 193.329 206.230

TASA DE NEGOCIACIN ASALARIADOS EN CHILE Aos 1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998

Trabaj. invol. 2 aos / F.T. asalar. promedio 8,5% 11,6% 13,4% 14,3% 15,1% 14,3% 14,3% 13,1% 12,1% 11,1% 10,6%

INSTRUMENTOS COLECTIVOS DE TRABAJO SEGN ENTIDAD NEGOCIADORA Y TIPO DE INSTRUMENTO A NIVEL REGIONAL

1998 Sindicatos Totales Grupos negociadores

Subtotal Subtotal Totales Regin contratos convenios sindicatos contratos convenios grupos contratos convenios Regiones

I Tarapac 53 6 59 5 22 27 58

28 86 II Antofagasta 30 25 55 3 36 39 33 61 94 III Atacama 18 3 21 4 6 10 22 9 31 IV Coquimbo 32 2 34 8 20 28 40 22 62 V Valparaso 94 16 110 15 33 48 109 49 158 VI Libertador Gral. B. OHiggins 38 5 43 21 31 52 59 36 95 VII Maule 50

4 54 12 14 26 62 18 80 VIII BoBo 127 23 150 25 55 80 152 78 230 IX Araucana 19 5 24 5 5 10 24 10 34 X Los Lagos 33 10 43 7 10 17 40 20 60 XI Aysn del G. Ibez 4 1 5 4 1 5 XII Magallanes 5 2 7 3 3 6

8 5 13 Reg. Metropolitana 651 140 791 118 331 449 769 471 1.240 Totales 1.154 242 1.396 226 566 792 1.380 808 2.188 Datos segn base al 29/05/99.

NSTRUMENTOS COLECTIVOS DE TRABAJO SEGN ACTIVIDAD ECONMICA POR ENTIDAD NEGOCIADORA Y TIPO DE INSTRUMENTO 1998

Sindicatos Totales

Grupos negociadores

Subtotal Subtotal

Tot. act.

Actividad econmica contratos convenios sindicatos

contratos convenios grupos contratos convenios econmica

Agric., silvic. y pesca 102 9 111 32 50 82 134 59 193 Exp. de minas y canter. 27 19 46 12 12 27 31 58 Ind. manufactureras 445 90 535 65 143 208

510 233 743 Electricidad, gas y agua 28 6 34 3 2 5 31 8 39 Construccin 30 7 37 4 43 47 34 50 84 Comercio 135 29 164 21 101 122 156 130 286 Transp., almac. y comun. 79 20 99 26 40 66 105 60 165 Estab. financ., banc. y seg. 29 11 40 5 13 18 34 24 58 Bienes inm. y ss. a emp. 29 4

33 10 24 34 39 28 67 Serv. comun., soc. y... 250 47 297 60 138 198 310 185 495 Totales 1.154 242 1.396 226 566 792 1.380 808 2.188 Datos segn base al 29/05/99.

PARTICIPACIN EN EL TOTAL DE INSTRUMENTOS COLECTIVOS DE LA CANTIDAD DE INSTRUMENTOS AFECTOS A BENEFICIOS ADICIONALES SEGN ENTIDAD NEGOCIADORA Y TIPO DE INSTRUMENTO EN 1998 Ent. negociadora Tipo instrumento Entidad negoc. Tipo instrumento

Tipo beneficios adicionales sindic. grupos cont. conv. sindic. grupos cont. conv. Totales

Total de instrum. colectivos 100% 100% 100% 100% 1.396 792 1.380 808 100% 2.188 Movilizacin 77% 69% 86% 54% 1.073 550 1.187 436 74% 1.623 Gratificaciones 69% 58% 76% 46% 960 457 1.042 375 65% 1.417 Asignacin escolar 72%

63% 79% 51% 1.003 498 1.090 411 69% 1.501 Asignacin de colacin 67% 53% 73% 43% 932 418 1.002 348 62% 1.350 Indemniz. aos de servicio 57% 34% 60% 30% 798 272 828 242 49% 1.070 Incentivos y bonos 36% 31% 40% 23% 496 247 554 189 34% 743 Asignacin de antiguedad 33% 24% 37% 19% 461 193 504 150

30% 654 Datos segn base al 29/05/99.

DISTRIBUCIN DE INSTRUMENTOS COLECTIVOS, TRABAJADORES INVOLUCRADOS Y EMPRESAS INVOLUCRADAS CON ESTIMACIN DE SU PLANTA DE PERSONAL, SEGN ACTIVIDAD ECONMICA Actividad econmica Instrumentos Trabajadores Empresas Trabajadores colectivos involucrados involucradas empresas*

A Agricultura, silvicultura y pesca 193 8.449 159 27.154 B Explotacin de minas y canteras 58 11.001 44 69.885 C Industrias manufactureras 743 54.305 592 153.368

D Electricidad, gas y agua 39 6.349 33 11.702 E Construccin 84 8.753 63 41.596 F Comercio 286 32.880 245 88.058 G Transp. almac. y comunic. 165 23.330 112 52.339 H Estab. financieros, seguros y bancos 58 23.038 46 45.875 I Bienes inmuebles y ss. a empresas 67 4.042 54 10.103 J Serv. comunales, sociales y person. 495 34.083 424 82.402 Totales 2.188 206.230 1.772 582.482 Datos segn base al 29/05/99. * Informacin referencial.

HUELGAS LEGALES SEGN REGIONES. 1998 Cantidad Trabajadores Das de

Hombre Regiones huelgas involucrados duracin huelga

I Tarapac 9 1.163 98 16.692 II Antofagasta 2 123 21 1.396 III Atacama 1 112 5 560 IV Coquimbo 3 125 22 500 V Valparaso 8 269 105 4.043 VI Libertador B. OHiggins

 VII Maule 4 197 40 1.769 VIII BoBo 12 1.110 126 13.337 IX Araucana 2 90 7 415 X Los Lagos 5 739 37 6.867 XI Aysn 1 33 18 594 XII Magallanes R. Metropolitana 74 8.647 725 77.334 Totales 121 12.608 1.204 123.507 HUELGAS LEGALES SEGN ACTIVIDAD ECONMICA. 1998 Cantidad Trabajadores Das de

Hombre Actividad econmica huelgas involucrados duracin huelga

Agricultura, silv. y pesca 8 519 80 5.662 Explot. de minas y canteras 0 Industrias manufactureras 67 5.770 679 61.254 Electricidad, gas y agua 0 Construccin 2 95 8 509 Comercio 9 366 101 3.977 Transp., almac. y comunc. 3 65 76 870

Est. financ., seg. y ss. a empr. 3 130 15 844 Serv. comun., sociales y pers. 29 5.663 245 50.391 Totales 121 12.608 1.204 123.507 407 CAPTULO XXXII. LA REFORMA LABORAL EN MATERIA SINDICAL Y DE NEGOCIACIN COLECTIVA. Motivo de ardua discusin fue la reforma que en materia Sindical y de Negociacin Colectiva impuls el Supremo Gobierno y que se debati a fines del ao recin pasado en el Congreso Nacional; encontrndose dicha materia en la agenda del Poder Ejecutivo respecto de futuras reformas a la legislacin laboral, parece oportuno revisar cul fue su contenido, a fin de tenerlo presente en la gestacin de dichas prximas propuestas. La iniciativa legal del Gobierno fue objeto de una amplia tramitacin parlamentaria; en efecto, el Mensaje del Ejecutivo, de fecha 11 de enero de 1995, ingres a la Cmara de Diputados al da siguiente y al H. Senado, en segundo trmite constitucional, con fecha 3 de enero de 1996, donde se rechaz la idea de legislar el da 17 de diciembre de 1997. Dicho resultado oblig a la formacin de una Comisin Mixta, en la que no se alcanz un consenso sobre la materia. Ms adelante, el Supremo Gobierno el 6 de enero de 1998 retir la urgencia al Proyecto, la que repuso en la Legislatura Extraordinaria del ao 1999 (el da 5 de octubre), lo que motiv nuevamente su discusin en la Comisin Mixta. La Comisin Mixta propuso la aprobacin de un texto de similares caractersticas al original con dos supresiones, el que fue aprobado por la Cmara de Diputados, el 18 de noviembre de 1999, por 50 votos a favor y 22 abstenciones; con posterioridad, el H. Senado, en una dilatada sesin (1 de diciembre de ese ao), lo rechaz por doble empate a 23 votos. Cul es el contenido de esta reforma que provoc este arduo debate parlamentario? Su objetivo principal giraba fundamentalmente en torno a la idea de reforzar la Libertad Sindical y a modificar ciertos parmetros de la Negociacin Colectiva, ampliando las bases de la misma y su mbito de aplicacin.

El Ejecutivo expres, en el Mensaje, su preocupacin por lo limitada de la cobertura de la negociacin colectiva y de la sindicacin, sealando que esta ltima slo cubre el 13, 7% del total de ocupados en el pas y un 22,1% de los trabajadores dependientes. 408 Con relacin a la negociacin colectiva, manifest que slo un 9,7% de los ocupados estaban insertos en ella y que un 15,5% de los trabajadores dependientes se encontraban cubiertos por instrumentos colectivos, demostrando las estadsticas que la negociacin colectiva solamente opera en aquellas empresas de mayor tamao, es decir, las que cuentan con ms de 50 trabajadores. Esto ltimo motiv al Ejecutivo a tratar de perfeccionar la extensin de la negociacin colectiva a sectores marginados de ella, como asimismo buscar garantizar el acceso de los trabajadores y de sus organizaciones sindicales a la informacin sobre la marcha de las empresas. Se expondrn a continuacin, en forma sinptica, sus grandes lineamientos basados en el texto que se someti al pronunciamiento del H. Senado: 409 A. LIBERTAD SINDICAL. 1. FUERO PRESINDICAL: Se estableca que los trabajadores involucrados en la constitucin de un sindicato, gozaran de fuero desde que se avisare al empleador la realizacin de la asamblea constitutiva, con un plazo mximo de 15 das; en una empresa, esta proteccin adicional se podra aplicar una sola vez al ao. En el texto actualmente vigente las disposiciones slo protegen a los candidatos a Directores, desde el instante en que se comunique por escrito al empleador la fecha de la realizacin de la eleccin hasta la fecha en que sta se efecte. 409 2. DESPIDOS VINCULADOS A PRCTICAS ANTISINDICALES: El trabajador que estimase que el trmino de su contrato se vinculaba a una prctica antisindical, podra solicitar la nulidad del mismo, la que, de ser aceptada por el Tribunal, dara lugar a su reincorporacin o derecho a ser indemnizado con un recargo de a lo menos el 100%. En el texto actualmente vigente slo se contempla esta calificacin y sus consecuencias sobre el despido de un trabajador, cuando ste se vincula directamente con su participacin en actividades sindicales; implica un reforzamiento de la figura de la nulidad del despido antisindical. 409 3. INFORMACIN EMPRESARIAL A LOS SINDICATOS.

Se ampliaba el arco informativo que los empleadores deberan entregar a los sindicatos, el que se extienda a las polticas de recursos humanos, capacitacin, formacin profesional, bienestar y, en general, a aquellas materias que afecten o puedan afectar las condiciones y ambiente de trabajo; asimismo, abarcaba la situacin econmica y financiera de la empresa, sus objetivos y proyecciones, y los efectos previstos por cambios tecnolgicos u organizacionales que eventualmente puedan adoptar. Cabe consignar que dicha informacin no comprenda aquella cuya divulgacin pudiere afectar las condiciones de competitividad de la empresa en el mercado, estndoles vedado a los representantes de los trabajadores divulgar a terceros la aludida informacin. 409 En el texto actualmente vigente no existe para el empleador obligacin alguna a este respecto, sin perjuicio de aquella referida a la negociacin colectiva, la que se explicita ms adelante. 410 4. FACULTAD DEL EMPLEADOR DE PEDIR LA DISOLUCIN DEL SINDICATO. Se eliminaba la posibilidad del empleador de solicitar la disolucin de la entidad sindical, en caso de incumplimiento grave de las disposiciones legales y reglamentarias. En el texto actualmente vigente se contempla en forma expresa dicha facultad, siendo la nica posibilidad que tiene el empleador de solicitar dicha medida. 410 B. NEGOCIACIN COLECTIVA. 1. AMBITO DE APLICACIN. Se extenda la aplicacin de la normativa aplicable a la negociacin colectiva a nuevos grupos de trabajadores, a saber: 1.1. Negociacin interempresa: Se establece un nuevo captulo en el Cdigo del Trabajo vigente, similar al que trata esta materia con relacin a otras organizaciones sindicales, mantenindose la opcin de la empresa de aceptar o no esta modalidad y en gran medida el esquema que all se consigna. Como innovaciones fundamentales cabe destacar la exigencia de que los trabajadores involucrados en la negociacin deban representar al 25% de aquellos de la empresa que tengan derecho a negociar (con un mnimo de cuatro), y la sujecin de la presentacin del contrato a los perodos en que corresponda negociar al o los sindicatos de la empresa, salvo acuerdo en contrario de las partes. En el texto vigente, la mayora absoluta de los trabajadores afiliados al sindicato deben acordar conferir a dicha entidad la representacin para negociar bajo esta modalidad; en cuanto al perodo de negociacin, la normativa actual confiere la posibilidad a las partes de adelantar o diferir en 60 das la vigencia del contrato colectivo vigente, a fin de hacerlo coincidir con la presentacin del proyecto de contrato.

1.2. Incorporacin de sindicatos de trabajadores eventuales o transitorios y de temporada al proceso de negociacin colectiva: Se incorporaba a estos sindicatos entre aquellos grupos que podan negociar colectivamente, quedando facultados los empleadores para aceptar o no esta modalidad. En el texto actualmente vigente, una de las dos exclusiones absolutas de negociar colectivamente (la otra margina a los aprendices), se refiere a aquellos trabajadores que se contraten exclusivamente para el desempeo en una determinada obra o faena transitoria o de temporada, quienes slo se encuentran habilitados para pactar convenios colectivos con su respectivos empleadores, vale decir, acuerdos colectivos no sujetos a formalidad alguna. 410 Respecto de estos grupos de trabajadores, se ampliaban en forma especfica las materias negociables, las que podan abarcar, adems de las generales, aquellas relativas a tarifados, forma y modalidades del trabajo y la regulacin anticipada de las indemnizaciones que el incumplimiento del contrato irrogue a las partes, como tambin acerca de contrataciones futuras de nmeros o porcentajes de los trabajadores involucrados en la negociacin. Tratndose de trabajadores transitorios de la agricultura (excluidos los forestales), se contemplaban normas expresas que tendan a amplificar el efecto de la negociacin en la provincia, negociando en forma comn (en la Regin Metropolitana sera por comuna). En el texto actualmente vigente, estos sectores de trabajadores no estn facultados para negociar colectivamente. 411 2. INFORMACIN ANTICIPADA Y ESPECFICA A LOS SINDICATOS CON RELACIN AL PROCESO DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA. En este orden de ideas, se estableca que el sindicato poda solicitar al empleador, dentro de los 3 meses anteriores a la fecha de vencimiento del contrato, los antecedentes indispensables para preparar el proyecto de contrato colectivo; el empleador se encontraba obligado a entregar a los trabajadores, a lo menos, los balances de los 2 ltimos aos, la informacin financiera disponible referida a los meses transcurridos del ao en ejercicio y los costos de mano de obra del mismo perodo. En el texto actualmente vigente el empleador debe dar respuesta oportunamente al proyecto de contrato colectivo por escrito, debiendo acompaar a ella los antecedentes necesarios para justificar las circunstancias econmicas y dems pertinentes que invoque, acepcin que no est definida ni conceptualizada en la normativa, sin que le sea exigible determinada informacin ni documentacin precisa alguna. 411 3. MATERIAS NEGOCIABLES. Se ampliaba el espectro de esta clase de materias, comprendiendo dentro de ellas las relativas a condiciones de trabajo y empleo, como asimismo las vinculadas a las relaciones de trabajo, tales

como la fijacin de procedimientos para la atencin y solucin de reclamaciones, sistemas de informacin, consulta y comunicaciones dentro de la empresa, iniciativas en el campo de la educacin y recreacin, como asimismo las relativas a la previsin de metas, indicadores y procedimientos de productividad, calidad y eficiencia. En el texto vigente se establecen como tales solo las relativas a las remuneraciones y otros beneficios en dinero, como asimismo las vinculadas a las condiciones comunes de trabajo. 411 4. PLAZO DE LA RESPUESTA POR PARTE DEL EMPLEADOR AL PROYECTO DE CONTRATO. Se ampliaba de 10 a 15 das el plazo que tiene la empresa para dar respuesta al proyecto de Contrato Colectivo, otorgndosele el carcter de nico, vencido el cual sin que sta se produzca, se tendra por aceptado. 411 En el texto vigente se le otorga al empleador un primer plazo de 10 15 das, dependiendo si la negociacin afectare a 250 trabajadores o ms, o si se estuvieren negociando dos o ms proyectos de contrato, vencido el cual sin que exista respuesta de ste, se le aplica una multa; en caso de alcanzarse el plazo de 20 das sin respuesta, se entiende que el empleador ha aceptado el proyecto de contrato colectivo presentado por los trabajadores. 412 5. MEDIACIN DE LA INSPECCIN DEL TRABAJO. Se incorporaba la posibilidad de que cualquiera de las partes solicitase la mediacin de un Inspector del Trabajo durante el transcurso de la negociacin colectiva, el que podra procurar acercar las posiciones de las partes y facilitar el establecimiento de bases de acuerdo para la suscripcin del respectivo contrato, encontrndose impedido de proponer proyectos alternativos o nuevas frmulas de acuerdo; esta gestin no poda superar el plazo de 5 das, contado desde que fuere solicitada la intervencin del inspector. En el texto vigente la Inspeccin asume un rol de fiscalizador del cumplimiento de la normativa aplicable al efecto y de ministro de fe de las actuaciones de las partes, pero sin que tenga facultad alguna de intervencin en el proceso negociador. 412 6. REEMPLAZO DE TRABAJADORES EN HUELGA. Esta era una de las innovaciones ms relevantes, ya que se elimina la opcin para el empleador de contratar reemplazos para los trabajadores en huelga.

Cabe consignar que en caso de incumplir la empresa con la normativa citada, naca el derecho a la organizacin sindical para demandar al empleador una indemnizacin, cuyo monto sera el equivalente a las remuneraciones de la totalidad de los trabajadores en huelga, por el nmero de das que dur la infraccin. En el texto vigente se permite al empleador el libre reemplazo de los trabajadores en huelga, con modalidades de 1 15 das de haberse hecho efectiva la huelga, dependiendo ello del contenido de la ltima oferta que hubiere efectuado. 412 7. AMPLIACIN DEL FUERO DURANTE LA NEGOCIACIN COLECTIVA. Se extenda a los 30 das posteriores a la suscripcin del contrato colectivo o notificacin del fallo arbitral. En el texto vigente el fuero ampara a los trabajadores desde los diez das anteriores a la presentacin del proyecto de contrato colectivo (lo que se mantiene en el texto propuesto), hasta la fecha de suscripcin de ste o hasta la fecha de notificacin a las partes del fallo arbitral que se dicte. 412 8. EFECTO EXTENSIVO DEL CONTRATO COLECTIVO. Se incorporaba una norma mediante la cual las estipulaciones del contrato colectivo suscrito por un sindicato se extenderan a los trabajadores que no estaban regidos por un instrumento colectivo y se incorporasen al respectivo sindicato. 412 En el texto vigente la posibilidad de extender obligatoriamente el contrato colectivo respecto de trabajadores que no negociaron, slo est conferida al empleador, debiendo los beneficiarios aportar al sindicato que negoci el equivalente al 75% de la cuota sindical ordinaria durante toda la vigencia del contrato. 413 9. NMERO COLECTIVOS. MNIMO DE TRABAJADORES PARA CELEBRAR CONVENIOS

Se incorporaba la exigencia de un nmero mnimo de ocho trabajadores que se deben unir para suscribir un convenio colectivo con el empleador. En el texto vigente no existe restriccin de ninguna naturaleza ni tampoco un qurum mnimo de trabajadores para integrar un grupo que negocie con su empleador un convenio colectivo. 413

C. VIGENCIA. Se planteaba en el Proyecto que la reforma entrara en vigor al primer da del mes subsiguiente al de su publicacin en el Diario Oficial. Asimismo, se contemplaba la designacin de una nueva nmina de Arbitros Laborales o Cuerpo Arbitral. A guisa de corolario, me parece pertinente efectuar los siguientes alcances: El objetivo de la reforma propuesta pareca atendible, ya que la legislacin de orden laboral requiere de constantes perfeccionamientos, que la vayan adecuando a los continuos cambios que se suceden en el mundo actual; en este orden de ideas, las modificaciones que tendan a resguardar en un mayor grado la libertad sindical, como el fuero previo a la eleccin y un mayor grado de informacin a los sindicatos por parte de la empresa, parecan acertadas, siempre que ellas fueren aplicadas con la dosis de criterio que el legislador no puede prever, pero que las partes involucradas pueden y deben aplicar. Careca de esa claridad, a mi juicio, el pretender acentuar la proteccin del rgimen de despidos a virtud de las prcticas antisindicales, ya que ello puede derivar fcilmente en situaciones que desvirten absolutamente la idea de una mayor proteccin al trabajador; la sola idea de que se pueda vincular un trmino de contrato del Cdigo del Trabajo, introducira un elemento de estabilidad absoluta que har ms susceptible de desconfianza al dirigente sindical desde la perspectiva del empleador. Parece no ser esa la va adecuada, ya que no se refuerza el respeto al dirigente por la va de convertirlo en un ser absolutamente al margen de la normativa habitual, sino dotndolo de herramientas eficaces y constantes de perfeccionamiento de sus funciones. En lo tocante a la eliminacin de la facultad del empleador de pedir la disolucin del sindicato, nos pareca acertada, ya que ella constituye una posibilidad perturbadora y muy poco aplicada en la prctica. 413 En lo referido a la negociacin colectiva, parecan razonables tanto la idea de otorgar una mayor informacin al sindicato en el perodo previo a la negociacin, como tambin la de establecer plazos nicos y ms breves de respuesta al proyecto de contrato, y extender el fuero un plazo breve ms all del trmino de la negociacin colectiva, ya que todas ellas tendan a proporcionar un mayor grado de transparencia y estabilidad al proceso, mitigando las desconfianzas mutuas tan propias de esta clase de procesos. Por el contrario, la ampliacin de las materias negociables a algunas que se introducan claramente en el poder de direccin del empleador tales como la previsin de metas o procedimientos de productividad nos parece que se apartaban decididamente de la sana doctrina (llevan consigo el embrin de la cogestin), por muy concertada que ella sea; lo que interesa es el potencial de conflictividad que dicha propuesta lleva consigo. En la misma lnea de pensamiento y aunque alteraba la idea de permanencia y vinculacin que trasciende en la negociacin colectiva, estimamos que pareca conveniente la incorporacin de los trabajadores eventuales o transitorios al sistema negociado; hoy en da va en aumento progresivo el

nmero de estos trabajadores, por efecto de la dinmica econmica y no parece lgico marginarlos del mundo laboral general. No obstante lo anterior, los matices relativos a las materias negociables como los tarifados por ejemplo y la extensin de la negociacin por zonas geogrficas (aunque se mantenga la opcin final en manos del empleador), constituyen elementos perturbadores y sobrepasados por la experiencia histrica chilena en materia laboral, que estimamos crearan un desajuste de envergadura en el sistema negociador. Como en tantas experiencias anteriores, nos parece que el efecto perverso de la norma se encuentra implcito en estas modificaciones: se pretenda sobreproteger a los grupos negociadores de trabajadores, reemplazando su libre albedro en la materia, lo que es posible apreciar como impuesto por sobre la realidad de las condiciones econmicolaborales actuales. El mayor efecto extensivo del contrato colectivo a los trabajadores que se incorporan a la empresa, tambin pareca adecuado, ya que tenda a eliminar diferencias odiosas que a nada conducen, y que a la propia empresa le es de difcil administracin, ya que es contrario a un sistema equitativo el contar al interior de la empresa con segmentos diferenciados de trabajadores. Por el contrario, la limitacin al convenio colectivo por la va de un nmero mnimo no apareca como pertinente al objetivo buscado; la idea de evitar su mal uso en lugar del contrato colectivo nos parece que no se logra con restringir dicha posibilidad en la pequea empresa; ms bien creemos que por esa va se terminar eliminando toda posibilidad de establecer beneficios negociados para ms de un trabajador, lo que es relevante en el caso de la pequea y mediana empresa. El establecimiento de la mediacin de la Inspeccin del Trabajo por la sola voluntad de una de las partes con el reconocimiento que nos merece la accin de dicho organismo fiscalizador, no nos parece atinente, ya que desvirta el entendimiento directo entre las partes; la experiencia nacional demuestra que la accin del Estado en esta materia es mirada con abierta suspicacia por parte del empleador, quien la aprecia como la aplicacin de un grado de presin manifiesto a favor del trabajador por parte del Gobierno. 414 En lo que se refiere al reemplazo de los trabajadores en huelga, creemos que si bien es cierto que su reemplazo inmediato atenta en contra del poder de la huelga, no lo es menos que un paro indeterminado, sin posibilidad de defensa por parte del empleador, tambin es atentatorio contra la estabilidad de la empresa, que es la fuente de trabajo que no debe situarse en riesgos extremos, so riesgo de desnaturalizar sus objetivos propios. Quiz deba estudiarse una solucin que mezcle la no posibilidad de reemplazo por un perodo determinado, pero que no exceda las posibilidades de supervivencia de la empresa. Cabe efectuar una reflexin final en torno al proyecto comentado, en cuanto a la posibilidad de haber explorado alguna opcin en materia de flexibilidad laboral, ya que se trata de una reforma laboral absolutamente ceida en sus objetivos, sin vincular a ellos una apertura a las nuevas corrientes del pensamiento en la disciplina, las que estiman que estas materias deben ser objeto de un nuevo trato legislativo, como ya est ocurriendo en diversos pases de Europa y Amrica Latina.

Existi al respecto una sola iniciativa en este sentido en el seno de la Comisin Mixta, la que fue desechada por la mayora de sus integrantes; pensamos que constituye un aspecto a ser tomado en consideracin en futuros eventuales intentos de adecuar nuestra legislacin a los tiempos actuales como un todo, no marginando hoy en da el tratamiento de materias relevantes y en constante cambio; se debe tener presente que el mundo actual gracias a la comunicacin instantnea, veloz y fugaz es interactuante, por lo que no podemos sustraernos al entorno externo en que nos desenvolvemos y del cual, en gran medida, depende el desarrollo armnico y adecuado de nuestro pas. 415 TERCERA PARTE. DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL. CAPTULO I. I. NOCIONES PRELIMINARES. 1. DESCRIPCIN CONCEPTUAL E HISTRICA. La Seguridad Social, con el contenido que el concepto actualmente posee, tiene una historia reciente, pues se trata de una disciplina cuya evolucin conceptual est situada en este siglo. No obstante lo anterior, algunas de sus instituciones tienen sus orgenes o antecedentes en pocas histricas remotas. 2. EPOCA ROMANA. Los collegia romanos, que reunan a personas que ejercan un mismo oficio, fueron verdaderas sociedades de socorros mutuos, cubriendo ciertas necesidades, especialmente las derivadas de las enfermedades o muerte de sus miembros; en opinin de algunos autores, sin embargo, la asistencia, salvo en lo relativo a los entierros, fue excepcional en Roma. Al entrar en decadencia los collegia, algunos de ellos derivaron hacia una especie de cofradas, para dar paso a las diaconas, que fueron sociedades fundadas por los primeros cristianos para la prctica de la caridad cristiana. 3. EPOCA MEDIEVAL. En la baja Edad Media surgen las gildas, instituciones de origen germnico dedicadas a la asistencia mutua y fraternal. En el siglo XII surgen las primeras cofradas como tales, instituciones de asistencia mutua, especialmente para casos de enfermedad y muerte. A partir de los siglos XIII y XIV surgen las cofradasgremios, que agrupaban a personas de una misma actividad y que realizaban, por una parte, sus funciones de origen gremial y, por otra, cumplan funciones de asistencia y previsin propias de las cofradas. En el siglo XVI aparecen las hermandades de socorros, las cuales se acercan ms a la nocin de un seguro, constituyendo el antecedente de las mutualidades o sociedades de socorros mutuos, siguiendo las cofradas encaminadas a la proteccin de los ms humildes y dbiles. En el siglo XVIII aparecen los montes de piedad o montepos, especialmente en el sector pblicomilitar, y estaban destinados a ocuparse de la supervivencia, para la proteccin de las viudas y hurfanos. Todas estas instituciones, en mayor o menor grado, se ocupaban de las actualmente llamadas contingencias sociales, al estallar la Revolucin Francesa, a fines del siglo XVIII. 4. LAS LEYES BIRMARCK Y SU INFLUENCIA. A fines del siglo XIX nacen los primeros seguros sociales en Alemania, de carcter obligatorio, merced al empuje de Bismarck.

El programa de Bismarck fue realizado entre 1833 y 1889, mediante la dictacin de diversas leyes: - Ley de 15 de junio de 1883, sobre seguro de enfermedad; - Ley de 16 de julio de 1884, sobre accidentes del trabajo; - Ley de 22 de junio de 1889, sobre seguro de invalidez y vejez. Fueron stos los primeros seguros sociales obligatorios, por lo que las posteriores legislaciones dictadas sobre esta materia deben reconocer en mayor o menor medida la influencia de estas leyes. No obstante, las leyes de Bismarck, en especial la relativa al seguro de enfermedad, fueron combatidas, incluso por obreros que se consideraban obligados al Estado; adems, perdan una bandera de lucha social, lo cual fue un objetivo poltico indudable perseguido por el canciller alemn. Las caractersticas fundamentales de estos seguros sociales alemanes fueron las siguientes: Las personas protegidas fueron los obreros de las industrias, con rentas bajas; La indemnizacin fue proporcional al salario que se dejaba de percibir; Eran seguros obligatorios para las respectivas categoras de trabajadores; Se financiaban mediante cotizaciones de trabajadores y empleadores. El sistema alemn fue imitado rpidamente por los dems pases europeos. Con posterioridad a la Primera Guerra Mundial, en virtud del Tratado de Versalles, se crea la O.I.T., organismo que en materia de Seguridad Social ha desarrollado una ardua labor. 5. EL INFORME BEVERIDGE. En el ao 1941, el Gobierno britnico encomend a una comisin, presidida por William Beveridge, el estudio y la formulacin de recomendaciones para una reforma del sistema de seguros sociales vigente a esa fecha. Dicha comisin confeccion un informe conocido como el Informe Beveridge, y que fue presentado a la Cmara de los Comunes en noviembre de 1942. El Parlamento britnico aprob con algunas modificaciones las formulaciones propuestas y autoriz al Gobierno para dictar las leyes respectivas, que son las siguientes: - Ley de 15 de junio de 1945, sobre subsidios familiares; - Ley de 26 de junio de 1946, sobre accidentes del trabajo; - Ley de 1 de agosto de 1946, sobre seguros sociales; - Ley de 6 de noviembre de 1946, sobre servicio nacional de salud; - Ley de 13 de mayo de 1948, sobre unificacin de los servicios de asistencia y previsin social: - Ley de 5 de julio de 1948, sobre seguros de accidentes del trabajo, servicio de salud y asistencia social. Aun cuando Bismark y Beveredge vivieron en pocas diversas, ambos pueden ser considerados en sus respectivos mbitos como padres de esta nueva disciplina. Bismarck en la creacin de los seguros sociales y Beveridge constituyndose en el artfice de la moderna Seguridad Social. En relacin al Informe Beveridge, sus aspectos ms relevantes pueden sintetizarse en los siguientes tpicos: Extensin de la Seguridad Social a todos los residentes del pas, dividiendo para estos efectos la poblacin en las siguientes categoras: a) Empleados: Aquellos que trabajan vinculados por un contrato de trabajo; b) Empresarios: Aquellos que desarrollan una actividad econmicamente til, pero no bajo un contrato de trabajo; c) Dueas de casa; d) Adultos que no tienen ingresos; e) Nios de hasta 16 aos; f) Ancianos sobre la edad de trabajo. Postulaba que la proteccin de la Seguridad Social deba extenderse a todas las contingencias sociales, tan slo con algunas limitaciones; asimismo, era partidario de la creacin de un sistema nacional de prestaciones familiares.

 En lo tocante a los montos de las prestaciones, salvo variaciones derivadas del sexo o del estado civil, estimaba que deban ser iguales para todos los beneficiarios, sin que influyera el nivel de rentas que le serva de fundamento. En lo relativo al aporte de las personas al sistema, estimaba que deba ser el mismo para todas las personas, salvo variaciones en cuanto al sexo. En otro orden de situacin, se inclinaba por la unificacin de todas las instituciones de seguros sociales en un servicio pblico nico, bajo la tuicin del Ministerio de Seguridad Social, a la par que estimaba indispensable la simplificacin de todas las formalidades administrativas. En cuanto a la salud, era partidario del establecimiento de un servicio nacional de salud, financiado mediante impuestos, que asegurase a toda la poblacin prestaciones mdicas gratuitas en sus fases curativa, preventiva y de rehabilitacin. Finalmente, en lo que hace relacin con el empleo, se mostraba decidido partidario de una poltica de pleno empleo. 6. EVOLUCIN EN LAS LTIMAS DCADAS. A partir del trmino de la Segunda Guerra Mundial y coincidiendo con la emisin del Informe Beveridge, se intensific la preocupacin internacional por la Seguridad Social, adoptando una serie de pases diversas medidas, fundamentadas muy principalmente en el documento a que se ha hecho referencia, el que alcanz una notable influencia en los ms diversos mbitos. Con ello, prcticamente se dio origen al Derecho Internacional de la Seguridad Social, el cual en la dcada de los 40 alcanz niveles interesantes. Dentro de este orden de cosas, es del caso citar los instrumentos internacionales sobre la materia que tuvieron gran influencia. A este respecto, cabe consignar la Carta del Atlntico, de agosto de 1941, la cual hizo expresa mencin de la Seguridad Social; la Declaracin de Santiago de Chile (1942), enmarcada dentro de la Primera Conferencia Interamericana de Seguridad Social, la que contiene declaraciones de mucha trascendencia; la Declaracin de Filadelfia (EE.UU., 1944), la cual ya aprob recomendaciones, las que posteriormente (1952) dieron base a la dictacin del Convenio N 102 sobre Seguridad Social (norma mnima). Asimismo, debe mencionarse el Acuerdo de la 8 Conferencia de la O.E.A., pases miembros de la O.I.T., celebrada en Ottawa (Canad, 1966), conocido bajo el nombre de Programa de Ottawa, que se destaca por un notable pragmatismo y por la circunstancia de concebir la Seguridad Social como un medio de poltica social en orden a resguardar una equitativa distribucin de la renta del pas; la Declaracin Universal de los Derechos del Hombre (Pars, 1948), varios de cuyos artculos (22, 23 y 25) hacen referencia a la Seguridad Social, sealando el derecho a ella de toda persona y la necesaria relacin con la dignidad y su armnico desarrollo. 7. SNTESIS HISTRICA DE LA SEGURIDAD SOCIAL EN CHILE. El Imperio Incsico tena un sistema previsional acorde con su rgimen colectivista. Este sistema se extingui con la conquista espaola, pero fue el antecedente necesario de las Cajas de Comunidad; estas Cajas tenan tres vas de ingresos: una agrcola, una industrial y una censal. Las actividades de stas eran mltiples; entre ellas se destacaban: mantencin de hospitales, auxilio de viudas y hurfanos, etc. Fuera de ello, se dictaron para Amrica una serie de cdulas, cartas, provisiones, ordenanzas e instrucciones, las que en 1680, por mandato del rey Carlos II, fueron reunidas en la Recopilacin de Leyes de los Reinos de Indias, encontrndose en ella una serie de disposiciones de carcter previsional. En Chile existen mutualidades desde 1853, ao en que Vctor Laynez funda la Sociedad Tipogrfica, la cual adquiri gran auge con la figura de don Fermn Vivaceta. Nuestro pas, hasta fines del siglo pasado, vivi imbuido del pensamiento europeo de la poca y muy en especial del espaol; slo a fines de la ltima dcada comienzan a dictarse leyes

enmarcadas en los seguros sociales, como es el caso de una relativa a la jubilacin de los empleados pblicos, en 1898.11 Con ello se comienza a quebrar el esquema de organismos de auxilio social, instituciones de beneficencia, proteccin a la cesanta, etc., los que en muchas ocasiones las ms no constituan medios seguros para impedir que los trabajadores enfermos o invlidos se transformasen en implorantes de la caridad pblica para poder subsistir con sus familias. Ante la conciencia pblica de dicha situacin y del hecho de que estos mecanismos puestos en accin, como el ahorro voluntario y el materialismo, no constituan soluciones definitivas, comienza a madurar en los inicios de la dcada del 20 la idea de crear un organismo regulador fuerte, con gran capital y que se hiciese responsable de todos los riesgos a que se puede ver expuesto un obrero de la poca. As, cuando se producen los sucesos polticos de 1924, se aprueban por el Congreso diversas leyes laborales, entre ellas la N 4.054, sobre Seguro Obrero Obligatorio de Enfermedades e Invalidez, y la N 4.055, sobre Indemnizaciones por Accidentes del Trabajo. Estas primeras leyes orgnicas no tuvieron la receptividad esperada de gran parte de los obreros, quienes inclusive organizaron desfiles por las calles de la capital solicitando la derogacin de la ley que les impona descuentos en sus salarios. La Ley N 4.054, adems de establecer la obligatoriedad del seguro, consult asistencia mdica y dental para el imponente, subsidios por enfermedad, indemnizaciones por muerte y pensiones de invalidez y retiro; el ente gestor fue denominado Caja de Seguro Obligatorio. Coetneamente a este hecho, fueron dictndose otras leyes que crearon diversas entidades, dando paso a un sistema complejo y profuso, el cual lleg a tener casi 100 instituciones previsionales a su haber; analizaremos las principales de ellas a continuacin. El ao 1925 se crea por Decreto Ley N 857 la Caja de Previsin de Empleados Particulares, la cual tcnicamente no tena las caractersticas previsionales mnimas, ya que no contemplaba el derecho esencial la jubilacin y que se financiaba con aportes tanto de empleados como de empleadores, sin intervencin del Estado. Los empleados gozaban fundamentalmente de dos beneficios: a) el fondo de retiro, y b) la indemnizacin por aos de servicios; su mayor ventaja consista en el ahorro obligatorio por parte de los empleados, el que, sumado al aporte patronal, constituan su fondo de retiro ms la indemnizacin. La circunstancia de poder aplicar dichos fondos a la compra o edificacin de propiedades permiti que muchos de ellos accediesen a la casa propia. El ao 1938 se aprob la Ley N 6.174, sobre Medicina Preventiva, la cual, en forma visionaria, vino a subsanar uno de los vacos ms ostensibles en el sistema, cual es el de prevenir el desarrollo de las enfermedades por medio de la pesquisa en su fase preclnica y determinar las personas que deban acogerse a reposo preventivo. Este cuerpo legal obligaba a las diversas Cajas de Previsin a establecer servicios de medicina preventiva con el fin de vigilar el estado de salud de sus imponentes y de adoptar las medidas tendientes a descubrir, previniendo precozmente su desarrollo, las enfermedades crnicas, como la tuberculosis, la sfilis, el cncer, el reumatismo, las enfermedades del corazn y de los riones, como tambin las enfermedades derivadas del trabajo, como el saturnismo, la antracosis, la silicosis, la anquilostomiasis y otras de la misma ndole. Fruto de la distincin entre obreros y empleados es el hecho de que el ente denominado Servicio Nacional de Salud atenda a los obreros en esta materia, y el Servicio Mdico Nacional de Empleados atenda a los empleados. En todo caso, cabe sealar que tanto el examen preventivo como el reposo preventivo tuvieron enorme importancia y favorecieron notablemente a los trabajadores. El ao 1952 se dictaron las Leyes Nos 10.383 y 10.475, que produjeron importantes cambios en los beneficios previsionales de obreros y empleados.
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As la Ley N 10.383 cre el llamado Servicio de Seguro Social, el cual absorbi la antigua Caja de Seguro Obligatorio e incorpor a los independientes y voluntarios; los beneficios otorgados eran los de pensiones por vejez, invalidez, viudez, orfandad, cuota mortuoria y facilidades para acceder a la casa propia. Atenda tambin los beneficios de la asignacin familiar e indemnizacin por aos de servicios, entregndose al S.N.S. todo lo relacionado con las prestaciones relativas a la salud. A su turno, la Ley N 10.475 otorg por primera vez a los empleados particulares una previsin de carcter total, ya que estableci los beneficios especficos con que debe contar todo rgimen previsional jubilacin y montepo, pero su financiamiento afect al rubro de los fondos por indemnizacin de aos de servicios, ya que los devengados con fecha posterior al 8 de septiembre de 1952 quedaron afectados al citado destino. Numerosas leyes posteriores incorporan al rgimen de la Caja a una diversidad de categoras de trabajadores, como, por ejemplo, artistas, choferes de taxi, contadores, etc. Tambin contempl la Caja los beneficios de cuota mortuoria, auxilio de cesanta y asignacin familiar, dejando en manos del SERMENA las prestaciones relativas a la salud. El 8 de noviembre de 1952 se promulg la Ley Nu 10.986, conocida bajo el nombre de Ley sobre Continuidad de la Previsin. Su dictacin se debi al deseo de evitar la evidente injusticia que representaba para los imponentes de una Caja de Previsin el no poder impetrar o reconocer la antigedad en la afiliacin al instante de jubilar en una Caja diversa, la cual haca ilusorios sus derechos y trababa notablemente la movilidad laboral. La ley citada solucion el problema y autoriz los reconocimientos de tiempo correspondiente a afiliaciones en Cajas de Previsin distintas a aquella en que se impetraba el beneficio definitivo. Tambin autoriz a los imponentes con 40 o ms aos de edad para llenar las llamadas lagunas previsionales, las que corresponden a lapsos durante los cuales han estado desafiliados del sistema; con ello se facilit el reconocimiento de aos en blanco, para lo que, incluso, se dio la posibilidad de otorgarles prstamos de dinero para que pudiesen cumplir con dicha finalidad. Luego se dictaron, el ao 1953, los D.F.L. Nos 243 y 245, que favorecieron a los obreros en materia de indemnizacin por aos de servicios, auxilio de cesanta y asignaciones familiares. Estas fueron las principales leyes dictadas hasta la dcada de los 50; decimos las principales porque en realidad existi una proliferacin legislativa relativa a entes gestores y prestaciones absolutamente inorgnicas y faltas de uniformidad, con muchos aspectos negativos que fueron tornando ineficientes el sistema en general. Con la clara intencin de posibilitar una reforma amplia, el ao 1959 el Gobierno design a don Jorge Prat para que efectuase un anlisis exhaustivo del sistema y propusiese soluciones. Este cumpli su tarea a cabalidad mediante el denominado Informe Prat, el cual, en ms de 2.000 pginas, efecta un descarnado anlisis y propone el reemplazo del sistema entonces existente por otro fundamento en tres subsistemas; un Servicio Nacional de Salud, un Servicio Nacional de Pensiones y Subsidios y un Servicio Nacional de Prestaciones Familiares. Lamentablemente, por razones del todo ajenas a lo que era el sistema, la reforma propuesta no se concret, prosiguiendo la legislacin su antiguo camino; constituy, eso s, un llamado de alerta y un esfuerzo monumental de acopio de antecedentes, los que quedaron plasmados en un informe que siempre ha constituido la ms completa visin del sistema previsional chileno de esa poca. En la dcada de los 60 se dictaron tres leyes de mayor importancia que las usuales en la materia. As, la Ley N 15.386, de 1962, sobre Revalorizacin de Pensiones, estableci un rgimen genrico de reajuste de pensiones con la finalidad de mantener los montos actualizados y un rgimen de pensiones mnimas, con la clara intencin de que ellas permitiesen acceder a una existencia digna, independiente de factores de tiempo o montos que pudiesen incidir en su valor. Luego, el ao 1968 se dict la Ley N 16.744, sobre Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, la cual vino a reemplazar la antigua Ley N 4.055 y que se estructur bajo el principio de la responsabilidad objetiva del empleador. Dicha ley mantiene su vigencia, con muy contadas modificaciones, y ser analizada en detalle en el captulo correspondiente.

El mismo ao se promulg la Ley N 16.781, llamada de Medicina Curativa, la que otorg asistencia mdica y dental completa a los imponentes activos, jubilados o beneficiarios de pensiones de sobrevivencia, como asimismo a sus cargas familiares, de la generalidad de los organismos previsionales, con algunas excepciones. La ley encomend al Servicio Mdico Nacional de Empleados, SERMENA la administracin del sistema, pudiendo otorgar ste las prestaciones respectivas, sin perjuicio de que el imponente se acogiese al sistema de libre eleccin tanto del profesional mdico como del establecimiento donde deseaba ser atendido. El SERMENA fijaba anualmente el porcentaje con el cual concurra a financiar el pago de los beneficios, el que oscilaba entre un 50% y un 70%; a la vez estableca un subsidio en dinero destinado a reemplazar la interrupcin del ingreso en los casos de licencia por enfermedad de los imponentes. Ya en la dcada de los 70 se dict la Ley N 17.322, destinada al cobro ejecutivo de imposiciones, vigente hoy en da con algunas modificaciones; su importancia radica en el hecho de que permiti un mejor y expedito control e integro de las cotizaciones de Seguridad Social. En 1974 se cre el Fondo Unico de Prestaciones Familiares mediante el Decreto Ley N 307, el cual tuvo la virtud de uniformar y unificar el beneficio para todos los trabajadores, tanto del sector pblico como del privado. Este cuerpo legal marca un hito en cuanto a la idea de justicia que conlleva y puso fin a odiosas discriminaciones en la materia. El mismo ao se dict el Decreto Ley N 603, relativo al Sistema Unico de Subsidios de Cesanta, con idnticos fundamentos que el anterior. Igual predicamento inform la promulgacin del Decreto Ley N 879, de 1975, relativo al otorgamiento de pensiones asistenciales para los invlidos sin derecho a pensin y carentes de recursos. En 1979 se dict un decreto ley, el N 2.448, denominado tambin de la gran reforma de pensiones, que tuvo suma importancia y que constituy un avance de la reforma total que se produjo dos aos ms tarde. El principal objetivo fue el de uniformar el sistema de pensiones por vejez (65 aos para los hombres y 60 las mujeres), consultando un rgimen transitorio para aquellas personas que optaban a pensiones por aos de servicios. Dicho decreto ley constituye el antecedente inmediato de la llamada gran opcin,2 la que cambi por completo el sistema de Seguridad Social chileno, hasta ese instante anrquico, distorsionado y con privilegios concentrados en grupos de poder que trastrocaban profundamente los fundamentos orientadores del sistema. A ello obedeci la dictacin de dos cuerpos legales, los Decretos Leyes Nos 3.500 y 3.501, sobre pensiones y cotizacin, publicados en el Diario Oficial de 13 de noviembre de 1980, que cambi por completo las bases del sistema de Seguridad Social chileno. Sus orientaciones fundamentales son las de generar una verdadera solidaridad y seguridad en la base, propiciar la previsin individual y dar paso al principio de la subsidiariedad en el campo de la administracin del sistema.3 El detalle de su contenido ser desglosado en los captulos siguientes, al tratar de las prestaciones de Seguridad Social. Se podr no concordar plenamente con sus fundamentos y orientaciones, mas no puede desconocerse que, al contrario de la legislacin que le precedi, esta legislacin es profundamente orgnica y coherente, programada y sistemtica, lo cual permite adoptar decisiones tecnificadas, evitando distorsiones que, preferentemente, afectan a los ms desposedos o a quienes no estn cercanos a grupos de poder. 1 ALFREDO BOWEN, Introduccin a la Seguridad Social, pg. 53. 2 WILLIAM THAYER y EDUARDO FERNNDEZ. El nuevo rgimen previsional y de cotizaciones, pg. 45. 3 JOS PIERA ECHENIQUE, Anlisis de la previsin en Chile, pg. 21. II. FUNDAMENTOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL.

La Seguridad Social tiene su razn de ser en que los administrados verifican contingencias sociales, las cuales deben ser protegidas. La necesidad de proteger de estas contingencias sociales emana del derecho de todo ser humano a la existencia; de la obligacin de conservar su vida y hacerlo en un nivel digno y acorde con su condicin de tal. La sociedad, frente a este derechoobligacin de vivir dignamente, organiza lo necesario para permitir el cumplimiento de esta obligacin y el ejercicio de aquel derecho. Esta es la razn de existir de la Seguridad Social, pues las contingencias sociales que precave, una vez acaecidas, impedirn, en principio, la posibilidad de vivir dignamente. 1. INSTITUCIONES DE LA SEGURIDAD SOCIAL. Se estima que la Seguridad Social comprende seis reas: - Medicina social - Asistencia social - Seguros sociales - Servicios sociales - Polticas de pleno empleo - Vivienda. Esta concepcin se ha considerado demasiado amplia y, por ello, otros autores estiman que la Seguridad Social comprende: 1) Los seguros sociales. Se consideran como tales aquellos mecanismos que tienen por objeto otorgar prestaciones mdicas (preventivas, curativas y de rehabilitacin a afiliados y familiares a cargo) y pecuniarias (por suspensin, disminucin o prdida de la capacidad de ganancia del jefe de familia). Estos seguros de carcter obligatorio vienen a constituir el segundo grado de previsin social, cuyo primer aspecto est referido al ahorro voluntario, ya fuere ste individual o de carcter colectivo. Los seguros sociales se iniciaron, en una primera poca, en un mbito netamente previsional, asumiendo las caractersticas plenas de las mutualidades, basadas fundamentalmente en normas del Derecho Privado, obedeciendo bsicamente al inters del grupo de afiliados y con fuerte basamento en la justicia conmutativa. Al integrarse de lleno a la moderna Seguridad Social, sufrieron una alteracin profunda, ya que se entran a financiar con aportes tanto de los cotizantes como del Estado, se orientan por el inters general de la comunidad toda y se apoyan ahora en la justicia distributiva, todo ello enmarcado en los principios de esta rama del Derecho. 2) La asistencia social. Esta rea comprende aquellos aspectos destinados a atender las contingencias sociales que, por cualquier causa, no hubieren sido atendidas por los seguros sociales obligatorios (enfermedades, accidentes, cesanta, etc.), o bien cuando esta atencin no hubiere sido suficiente (complementaria). Su financiamiento es, principalmente, con cargo al Estado, sin que pueda descartarse el financiamiento privado a su respecto, en determinadas circunstancias. 3) Las prestaciones familiares. Podemos considerar como tales todos aquellos beneficios que se otorgan en directa relacin a la proteccin del grupo familiar. Fundamentalmente se hace un distingo entre las asignaciones familiares (prestaciones pecuniarias que se otorgan a la familia en vinculacin con las personas que viven a expensas del jefe de familia) y las dems prestaciones (beneficios pecuniarios en especie o servicios que se otorgan al grupo familiar propendiendo a su mejor formacin y desarrollo). 2. SISTEMAS TRADICIONALES DE REPARACIN DE LAS CONTINGENCIAS. Con anterioridad al prodigioso avance experimentado por la Seguridad Social en este siglo, y muy especialmente en las ltimas cuatro dcadas, existieron coberturas de los riesgos sociales primigenias, las que son conocidas hoy en da como tradicionales, bajo dicha denominacin se comprenden el ahorro, la beneficencia, la responsabilidad del empleador, el seguro privado, el

gremio, la mutualidad, la asistencia y la familia. Analizaremos los principales de ellos. a) El ahorro: Es sin duda el ms tradicional de los sistemas que el hombre ha utilizado para precaverse de las necesidades futuras que avizora o presente, inicialmente basado en su experiencia, ms tarde en los cada vez ms amplios conocimientos. El ahorro tiene la virtud de darle certeza a quien lo utiliza en cuanto a saber lo que tiene y ello le da seguridad; de all su profusa utilizacin en el siglo pasado y el impulso que en muchos pases, incluido Chile, se le dio por la va legislativa, creando numerosas entidades destinadas a su concrecin (Cajas de Ahorro y Prstamo, Cuenta de Ahorro, etc.). Si bien cumple el ahorro con la premisa sealada, desde el punto de vista de proteccin de los riesgos sociales, presenta diversas carencias. Desde luego, en la propia naturaleza del ser humano se encuentra su principal contradictor, ya que es bien conocida la tendencia innata al consumismo, caracterstica que se agrava en tiempos de bonanza, es muy difcil que ante dicha eventualidad se mantenga el rigor interno necesario para perseverar en una poltica que implica postergar la satisfaccin de necesidades actuales siempre crecientes, por futuras, difciles de estimar en el presente. Pero suponiendo aun que dicho problema se supere, el mayor inconveniente lo representa el hecho de que el individuo se encuentra inerme ante los rpidos y profundos cambios que se suceden en el mbito econmico; circunstancias tales como la inflacin, devaluaciones de moneda y otras, ponen en peligro constante y en ocasiones disminuyen el ahorro individual, fenmeno que desincentiva esta posibilidad y deja al descubierto su debilidad. Ello no obsta a considerarlo como un adecuado complemento a la Seguridad Social y, por sobre todo, como algo moralmente deseable en aquellas personas que se encuentran en condiciones de hacerlo. b) La beneficencia: Este sistema de ayuda pblica, privada o mixta, a los ms necesitados, ha revestido diversas y generalmente imperfectas formas, que en ningn caso han constituido soluciones integrales a los variados problemas que recoge la Seguridad Social, sino que pueden considerarse como paliativos de situaciones que en el siglo pasado no daban lugar al nacimiento de estructuras capaces de enfrentar los problemas. En consecuencia, si bien hoy en da se da y en ocasiones un rol complementario interesante del sistema, su importancia verdadera la tuvo cuando nada o casi nada orgnico exista y constituy, sin lugar a dudas, un valioso elementos para satisfacer las necesidades ms elementales del ser humano. Su mismo origen caritativo la impregn de un sello moral que le permiti efectuar una ardua labor en el campo social cuando todo estaba por hacerse. Su paulatino desplazamiento por formas ms perfectas, en nada desmerece su aporte primigenio al campo de la Seguridad Social, sobre todo en el mbito de la atencin mdica y hospitalaria proporcionada a los indigentes, basada en entidades con atisbos de asistencia social y con un rol fundamental desempeado por el Estado. c) La responsabilidad del empleador. La circunstancia de que el empleador utiliza el esfuerzo del trabajador en su propio beneficio y lucro, llev a considerar que ste deba soportar tambin los infortunios que afectasen a este ltimo, sobre todo en lo relativo a la disminucin o prdida de su capacidad de ganancia. Esta forma de aseguramiento se utiliz con profusin en materia de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, adoptando diversas variables en cuanto a su configuracin legal. Su gnesis jurdica qued resumida en el artculo 1382 del Cdigo Civil francs, cuando seala que todo hecho del hombre que cause un dao a otro, obliga a aquel por cuya falta se produjo, a la reparacin.4 Esto condujo a precisar que si debido a una accin u omisin, ya fuere del empleador o de quien obre en su nombre, causa perjuicio o dao a otro, bajo la preexistencia de una obligacin y lo hace culpablemente, est en la obligacin de responderle al tercero. Esta tesis se utiliz ampliamente en el campo de los accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, como veremos ms adelante; mas tambin ha sido desplazada por presentar numerosos inconvenientes de orden prctico y porque su aplicacin exegtica deja sin cobertura en forma frecuente a una serie de hechos que no responden con exactitud a los requerimientos tericos

sobre cuya base se le ha formulado. d) El seguro privado. El aseguramiento privado, si bien comparte los fundamentos con los seguros sociales, en cuanto a integrar los riesgos y repartir su carga, tiene enormes diferencias, las que al analizarlas, establecen claramente por qu, aunque an se le utiliza, se le considera tan slo como un complemento, mas no parte integrante del sistema de Seguridad Social. En efecto, el seguro privado es contractual y el obligatorio tiene origen legal; el privado es facultativo, el obligatorio lleva en su denominacin su impronta; el privado persigue el lucro, el obligatorio se establece para otorgar proteccin al trabajador; el privado puede celebrarlo cualquier personal, el obligatorio requiere el cumplimiento de ciertos requisitos; el privado lo administran entes de propiedad de particulares, el obligatorio lo hace generalmente el Estado o, si lo es de particulares, ste al menos se mantiene como garante del sistema, etc. Todo ello nos lleva a concluir que este tipo de reparacin no puede ser considerado como parte del sistema, aunque s lo puede complementar. 4 MARIO DE LA CUEVA, Derecho Mexicano del Trabajo, tomo II. 3. FRMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL. La finalidad de la poltica social es la promocin a un orden social justo y con dicho objetivo opera sobre la realidad actual, de tal manera que se obtenga un bienestar social se entiende por este ltimo la situacin en la que se satisfacen las aspiraciones y las expectativas de la poblacin por el incremento del nivel de vida y el goce de la calidad de vida.5 Esta constituye una de las aspiraciones ms sentidas del hombre en la tierra, y por ser justamente de las ms deseadas, es, a la vez, una de las ms difciles de concretar. Ello es as, adems de la carencia de medios, porque el ser humano vive inmerso en un marco socioeconmico muy complejo e interrelacionado y porque para alcanzar la finalidad antedicha se somete a una diversa gama de riesgos. Estos riesgos, segn Paul Durand, corresponden al medio fsico (fenmenos naturales), al medio social (legislacin, por ej.), a la organizacin del grupo familiar (nmero de hijos, por ej.), de orden fisiolgico (enfermedad, invalidez, vejez y muerte) y provenientes del medio profesional (desempleo, por ej.). La vida del hombre est expuesta permanentemente al riesgo; de un estado de salud pleno a un estado de enfermedad, invalidez o muerte puede pasar en forma sbita y, lo que es ms grave, impensadamente. Dichos eventos provocan repercusiones socioeconmicas muy fuertes en el mbito familiar y tambin afectan al medio laboral de ste y, por derivacin, a la sociedad toda. No obstante ello, el ser humano es poseedor, mediante el aprovechamiento de su inteligencia, de la capacidad maravillosa de tratar de prever algunos de los riesgos a que est expuesto; es lo que se denomina posibilidad de previsin. Esa circunstancia razonada lo lleva a no colocarse en una situacin pasiva ante hechos que necesariamente le ocurrirn (la muerte) o que estima le afectarn (las enfermedades), por lo que se dispone a enfrentar tales eventos en forma individual y luego a traspasar el costo de dichos riesgos a un tercero, mediante un pago peridico, dando paso as a la institucin del seguro. 5 HUMBERTO PODETTI, Poltica Social, pg. 79. 4. EL SEGURO SOCIAL. El seguro privado cubre, en consecuencia, el acaecimiento de dichos riesgos y los denomina siniestros, considerndolos desde un punto de vista individual. Cuando este fenmeno se generaliza a toda la sociedad y compromete el inters social, interviene el Estado y le otorga el sello de obligatoriedad al seguro, a la paz que dicta normas para su regulacin. En ese punto, el seguro comienza a cubrir lo que denomina como contingencia social en lugar deu siniestro con ello est indicando claramente su posicin en cuanto a que no todos los eventos

pueden significar una desgracia (un nacimiento), pero igual debe prevrselo, a base de una accin social mancomunada, ya que todos sus integrantes estn expuestos a su ocurrencia. As pues, estos particularsimos siniestros sociales pasan a denominarse contingencias sociales, siendo las ms importantes las de enfermedad, accidentes, maternidad, vejez, viudez, orfandad, invalidez, desempleo y las responsabilidades derivadas de la existencia de una familia. Aznar acude a la gnesis de las contingencias sociales y las clasifica del siguiente modo: 1) De origen patolgico: enfermedad, invalidez, accidentes del trabajo y enfermedades profesionales; 2) De origen biolgico: maternidad, vejez y muerte; 3) De origen socioeconmico: desempleo y cargas familiares excesivas.6 Estas contingencias colocan al ser humano ante lo que se conoce como un estado de necesidad, que son todos aquellos hechos que le provocan una situacin de menor capacidad de ganancia o de desembolso extraordinario, o bien de ambas cosas a la vez. Producida la contingencia social, que coloca al hombre en un estado de necesidad, entra en accin el mecanismo de la Seguridad Social, destinado a restablecer el bienestar social alterado por el acaecimiento de dicho estado. Como la mantencin del estado social no depende tan slo de los recursos propios del individuo ni de las determinantes sociales y materiales que constituyen su entorno, entran a jugar un rol decisivo las estructuras socioeconmicas establecidas. Ello lleva a que dichas estructuras, con una responsabilidad primordial del Estado, se adecuen, a medida de las circunstancias histricas, socioeconmicas, culturales y polticas, para obtener el bienestar social. Por ello, para algunos autores, alcanzarlo consiste en la satisfaccin de un nivel creciente de aspiraciones y expectativas individuales y sociales en cuanto a una efectiva asignacin de oportunidades y participacin razonable en los frutos crecientes, espirituales y materiales, del esfuerzo social, legitimada en los deberes sociales de solidaridad y personal de actividad para el progreso y espiritual de la colectividad.7 En este punto entra en juego el Sistema de Seguridad Social, el cual a travs de diversos mecanismos polticosociales tiende a cautelar el desarrollo del hombre en pos de su bienestar en lo social. 6 SEVERINO AZNAR, La Seguridad Social. Actas del Primer Congreso Iberoamericano de Seguridad Social. 5. LOS SERVICIOS SOCIALES. Este aspecto es considerado por la mayora de la doctrina como un elemento complementario de la Seguridad Social, otorgado a travs de los seguros sociales o de la asistencia social, pero en ningn caso como integrante formal del sistema. En efecto, tiene un carcter de complemento del sistema, de responsabilidad neta del empleador, y su origen se encuentra en los contratos o convenios colectivos, es parte de la llamada Seguridad Social Complementaria, de origen convencional. Tiene una importancia destacada a nivel de grandes empresas, las cuales se pretenden coadyuvar al otorgamiento de beneficios y los enmarcan dentro de la expresin condiciones comunes de trabajo, que se negocian colectivamente. Son, pues, beneficios adicionales que obtienen los trabajadores a virtud de sus pactos colectivos de trabajo y estn dirigidos fundamentalmente a proteger la salud del trabajador y su grupo familiar, su habitacin, higiene y seguridad en el trabajo, etc. No teniendo el carcter de atender objetivos propios de la Seguridad Social, no son parte de sta, pero s la complementan bajo diversos aspectos, que son de inters para ella. 6. LA MEDICINA SOCIAL.

Idnticas consideraciones a las efectuadas para los servicios corresponden a este caso, ya que la bsqueda del estado de salud como lo entiende la Organizacin Mundial de la Salud (estado de completo bienestar fsico, mental y social, no slo la ausencia de enfermedades) le corresponde al seguro social o a la asistencia social, por lo cual no se le debe considerar como una rama diferente, sino, por el contrario, como integrante pleno del sistema; su perfeccin debe buscarse dentro de este ltimo y no fuera del mismo. 7. LOS SEGUROS PRIVADOS OBLIGATORIOS. Cuando una entidad aseguradora la constituye un particular, estamos ante esta figura, y el carcter de obligatoriedad emanar de la compulsin legal que se ejerce sobre el empleador para que se ajuste a los lineamientos trazados por el Estado. Su constitucin se regir habitualmente por las normas que el Estado haya determinado al efecto y por la operatoria tradicional de los seguros privados mercantiles. Opera sobre la base de la cotizacin obligatoria del empleador y su campo de aplicacin puede ir desde el sistema de pensiones hasta los accidentes del trabajo. Usualmente la relacin se traba entre el empleador y el seguro, por ende, las cotizaciones sern habitualmente de su cargo. En nuestro pas se utiliz esta modalidad en materia de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, estando obligado el empleador a contratar el seguro en una compaa del rubro, para cubrir los riesgos que el Estado le seal. Con el tiempo, ello dio origen a las mutualidades, las que han tenido un exitoso rol en la materia; no puede ignorarse el paso en la direccin correcta que signific este hecho, sin perjuicio de reconocer que el seguro privado obligatorio constituy un avance en comparacin con la situacin de absoluta carencia en que se encontraba el trabajador con anterioridad a su implantacin. 7 JORGE DIFRIERI, Bienestar y Desarrollo, pg. 7.

CAPTULO II. I. PRINCIPIOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL. Se reconocen habitualmente cuatro principios rectores que constituyen la base sobre la que debe estar institucionalizada; universalidad (subjetiva y objetiva), integridad o suficiencia, solidaridad y unidad, los cuales se desarrollan brevemente a continuacin. 1. UNIVERSALIDAD. A) Universalidad subjetiva. Desde el punto de vista se estima que la Seguridad Social debe cubrir a todas las personas. Beveridge ya haba sealado que deba proteger a todos los ciudadanos de toda contingencia, cualquiera fuere su causa, por medio de la accin solidaria de todos los integrantes del sistema. La universalidad subjetiva parte de la base de que no se debe discriminar a causa de edad, raza, nacionalidad, vnculo laboral o nivel de remuneraciones. Esta premisa no la contemplaban los seguros sociales, quienes sesgaban frecuentemente por rama de actividad o en relacin a los ingresos, por lo que podemos concluir que el sistema evolucion desde los ms econmicamente dbiles (Bismarck) hacia una poltica de proteccin nacional (Beveridge). Esta extensin tuvo inconvenientes en su concrecin, especialmente en el sector agrcola y en ciertos servicios, siendo el caso chileno una excepcin destacable en este sentido, pues la Ley N 4.054, de 1924, incluy a todos los trabajadores, sin excepcin alguna. Esta circunstancia resalta an ms al compararla con la media latinoamericana, ya que Chile protege sobre el 67% de su poblacin econmicamente activa, contra un 30% de promedio en el resto del continente (Ecuador 15%, Panam 45%, Uruguay 50% y Paraguay 15%). Los porcentajes se explican, en parte, por no extenderse los seguros sociales a los trabajadores independientes, los cuales constituyen un gran nmero de la poblacin activa. Los afiliados en Chile ascienden aproximadamente a 5.000.000 de personas y los beneficiarios a 8.000.000. Slo el Reino Unido tiene protegido al 100% de su poblacin activa: Israel, Francia, Alemania, Japn y EE.UU. tienen porcentajes entre el 80% y el 95%. En relacin a los trabajadores independientes en Chile, desde el ao 1952 pueden asegurarse voluntariamente (dictacin Ley N 10.383): luego se dictaron otras leyes complementarias referidas a los abogados, dentistas, taxistas, etc., lo cual signific agregar un aumento considerable de imponentes al sistema. Finalmente, conforme al D.L. N 3.500, que reform la previsin, la incorporacin de los independientes es amplia y facultativa, pero slo las A.F.P. desde 1983. Como resulta difcil y complejo que todos ingresen al sistema (itinerantes, carentes de organizacin), la Seguridad Social debe complementar su accin mediante el otorgamiento de prestaciones mdicas y de vejez con carcter mnimo.

B) Universalidad objetiva. Desde esta situacin se considera que la Seguridad Social deber cubrir todos los riesgos o contingencias sociales derivados ya sea de la falta de salud o de la falta de medios econmicos, o bien la adicin de obligaciones derivadas de vnculos familiares. Por ello se considera genricamente que constituyen contingencias la enfermedad, la maternidad, la invalidez, la vejez, la muerte, la viudez, la orfandad, los accidentes del trabajo y las enfermedades profesionales, el desempleo y las cargas familiares. Estos son considerados hechos causantes de estados que merecen ser protegidos por la Seguridad Social y se consideran como tales en el Convenio sobre Norma Mnima de Seguridad Social; estos hechos causantes deben cumplir ciertas condiciones y circunstancias previstas y reglamentadas por el ordenamiento jurdico. En el plano legislativo se observa una tendencia en el sentido de proteger otras contingencias no consideradas hoy como sociales, siendo uno de los casos ms tratados el relativo a los fenmenos naturales en relacin a su efecto en la produccin agrcola y su efecto en el desempleo. La involuntariedad de la contingencia ha sido una premisa bastante discutida, pero que en forma irrestricta slo podramos aceptarla para el seguro de desempleo y las prestaciones de invalidez, no as en el caso de prestaciones de vejez, muerte y tampoco de enfermedad. La Ley N 16.744 prev especialmente el otorgamiento de prestaciones mdicas en caso de accidentes producidos intencionalmente por la vctima, pues a todo ser humano le asiste el derecho a la recuperacin. 2. INTEGRIDAD O SUFICIENCIA. Este principio se refiere a la circunstancia de que todas las prestaciones mdicas, econmicas o familiares sean suficientes para atender la contingencia social respectiva y capaces de solucionar el caso social. En cuanto a la salud, se estima que debe ser protegida integralmente comprendiendo las atenciones mdicas, quirrgicas, dentales, hospitalizacin, medicamentos, prtesis, etc. No vulnera este principio la circunstancia de concurrencias al pago, siempre que ello est reglamentado y se contemplen las excepciones correspondientes a la indigencia o personas impedidas de cotizar. En lo que atae a los montos de las prestaciones, se estima que deben ser de tal calidad que permitan a la persona continuar viviendo en condiciones relativamente similares a las que tena cuando disfrutaba de su capacidad de trabajo. La lnea seguida a este respecto indica que no es aconsejable el otorgar prestaciones de idntico valor a la remuneracin, por cuanto desincentiva la vuelta a la vida activa de la persona y porque las necesidades del pasivo generalmente resultan inferiores a las del activo; la media flucta entre 60 y 80%. El fundamento de esta premisa reside en la justicia distributiva, que obliga a la sociedad a atender a los administrados de acuerdo con sus necesidades, en la medida que ello sea compatible con los recursos, ya que el costo es elevado. Asimismo, se estima que no se justifica el otorgamiento de prestaciones pecuniarias sin lmite o muy elevadas; ms bien se postula la tesis de que el monto bsico puede ser complementado por el ahorro individual o el seguro privado. Igualmente, no se estima aconsejable el otorgar pensiones inferiores a un nivel considerado como mnimo, aun cuando al aplicar las reglas generales sobre clculo, ella fuere efectivamente inferior, reiterando el principio de otorgamiento sobre la base de cubrir los estados de necesidad. Manteniendo el lineamiento sealado, el reajuste en caso de aumento de la vida se estima absolutamente indispensable, ya que representa una garanta del valor real de las prestaciones. Como ndices se pueden tomar el porcentaje de alza de costo de la vida, la variacin del costo de las necesidades de los pensionados o bien el aumento del nivel general de sueldos y salarios; algunos creen que ste es el ms justo, ya que parece equitativo que quienes dejaron de trabajar y entregaron a la sociedad el esfuerzo que sta les exigi en su oportunidad, participen tambin en la proporcin que corresponda del mayor aumento que en trmino medio logren los activos. Gran parte de la doctrina est acorde asimismo en que se d la proporcionalidad entre prestaciones y remuneraciones anteriores, ya que deben stas permitir a la persona mantener relativamente el nivel

de vida llevado hasta la fecha, por la cual debe ser necesariamente proporcional a los ingresos, se hace necesario por razones de justicia distributiva y por razones de productividad, pues constituye un aliciente para el trabajador. No obstante, pareciera ser igualmente aconsejable que esa proporcionalidad fuere decreciente, de acuerdo a lo cual hasta un cierto nivel de renta se garantiza un cierto porcentaje del sueldo en actividad, para luego entrar a decrecer nacional y proporcionalmente. Esta tesis viene a reafirmar la independencia de las relaciones jurdicas entre la obligacin de cotizar y el derecho a las prestaciones correspondientes, lo cual, a su vez, categoriza su desvinculacin del seguro privado. 3. SOLIDARIDAD. De acuerdo a la definicin aceptada por diversos tratadistas, la solidaridad existir en la medida que se redistribuya el ingreso nacional. Segn el destacado tratadista nacional Patricio Novoa Fuenzalida, la solidaridad se exterioriza a base de los siguientes postulados.1 1) Es un esfuerzo de toda la comunidad realizado en su propio beneficio; 2) A ese esfuerzo deben contribuir todos y cada cual segn sus capacidades y posibilidades; 3) El esfuerzo individual de cada persona debe ser considerado como una exigencia del bien comn y no como una prestacin previa, para que luego el organismo gestor otorgue la correspondiente contraprestacin. De la aplicacin conjunta de la suficiencia y la solidaridad se produce como consecuencia la redistribucin del ingreso nacional. La solidaridad se mira bajo el doble prisma de lo grupal y lo nacional, pero debemos entenderlos como complementarios y formando parte de un todo. Se estima que el aporte debe ser del Estado, ya que si se grava a la empresa, se tiende a disminuir la contratacin de mano de obra. 4. UNIDAD. Se le toma en trminos generales como unidad administrativa del Estado, pero la idea admite otras concepciones. Usualmente se habla de unidad como unificacin orgnica o administrativa, fundamentada principalmente en la circunstancia de la existencia de un riesgo nico, de abaratar los costos y simplificar la estructura administrativa. Algunos critican este fundamento en cuanto confunde el riesgo con sus efectos, adems de que cada riesgo requiere un tratamiento especial y particular desde el punto de vista administrativo y tcnico, y no admite, por ende, una visin unitaria de ellos. Ante esto han emergido otras teoras para resolver el problema de la unidad, como por ejemplo la que postula el unificar los seguros mediante un organismo gestor, pero manteniendo cada seguro su individualidad propia. Estas corrientes del pensamiento estiman que la pretendida simplicidad y ahorro que se le atribuye a la unidad no pasa de ser una mera afirmacin, porque justamente peca de falta de simplicidad y falta de eficiencia (que s la tienen los sistemas medianos o pequeos) y constituyen, adems, fuertes centros de poder y absolutamente deshumanizados. Dicha lnea de accin persigue en el fondo las denominadas unidades secundarias, entre las que merecen citarse: 1) La unidad del acto de la afiliacin; 2) La unidad de la cotizacin; 3) La unidad de los sistemas de inspeccin, control y fiscalizacin; 4) La unidad del campo de aplicacin. Todo ello se puede lograr en un sistema integral, instituido no sobre un organismo nico, sino mediante distintos rganos gestores. 1 PATRICIO NOVOA FUENZALIDA, Derecho de la Seguridad Social, pg. 110. 5. LA SUBSIDIARIEDAD.

Este aspecto ha sido profundamente debatido en doctrina, ya que gran parte de ella considera que no constituye un principio orientador de la Seguridad Social, por estimar que se opone por el vrtice a la ineludible responsabilidad fundamental que le cabe al Estado en esta materia. El principio de la subsidiariedad implica que la sociedad toda, o el Estado como organismo jurdico de ella, no debe ejercer facultades que excedan lo que el individuo o los grupos sociales menores puedan hacer por s mismos.2 Ello implica abrirle un amplio campo a la iniciativa privada y parte de la premisa de delimitar la accin del Estado, constituyndose en garante de la actividad particular encaminada como ayuda a los ms dbiles. De acuerdo a sus postulados, las comunidades no deben ejercer en forma directa las funciones propias de organismos o sociedades de rangos inferiores, debiendo tener los primeros una funcin de ayuda o complemento de los ltimos.3 Seala asimismo que el Estado tiene, en relacin a este principio, con la Seguridad Social dos obligaciones: Permitir que el individuo y los grupos intermedios, con sus propios medios, hagan frente a sus estados de necesidad, e Intervenir slo en caso de que sean incapaces de solucionar con sus propios medios sus necesidades. Desde luego que estas obligaciones se cumplen sucesiva y no simultneamente. Para otro sector, el enunciado sealado no constituye ms que una concrecin de cierta filosofa en la administracin de la Seguridad Nacional, pero sin que pueda considerarse como un principio que ilustra todos los diversos aspectos que componen el sistema. Aun ms, estiman que por esta va se pueden afectar gravemente otros principios de la Seguridad Social, como el de la unidad y el de la solidaridad, ya que se rompen entre grupos de diverso poder econmico, lo que, en definitiva, atenta en contra del sistema en su totalidad. Su aspecto negativo deriva del hecho de que al no tener el Estado el control del sistema, ste puede desinterarse en sus finalidades y terminar por abrogar los restantes principios orientadores de la Seguridad Social. La Constitucin Poltica de Chile de 1980 es particularmente partidaria del principio y constituye uno de sus fundamentos; dicha caracterstica ha sido traspasada a la actual legislacin de Seguridad Social chilena, con contadas excepciones. En Chile este principio orientador est asentado en numerosas instituciones y disposiciones legales y es ilustrativo su avance en materia de Seguridad Social. En efecto, antes del nuevo rgimen previsional slo poda conceptualizar dentro de esta situacin a las Cajas de Compensacin de Asignacin Familiar y las Mutualidades de Empleadores en la Ley de Accidentes del Trabajo; hoy en da, adems, se puede sealar que tanto el financiamiento de las prestaciones como la administracin de varios regmenes estn basados en este elemento, siendo sus entes visibles ms destacables las Administradoras de Fondos de Pensiones (A.F.P.) y las Instituciones de Salud Previsional (ISAPRES). Estimamos que a nada conducira una detallada exposicin de los argumentos a favor o en contra acerca de si constituye o no un principio fundamental; mas s consideramos oportuno sealar que a nosotros nos parece ms acorde con la realidad el calificarlo como un elemento de administracin o gestin del sistema, altamente positivo y que ha demostrado sus bondades en su aplicacin en nuestro pas. No vemos que sea posible extenderlo a toda la Seguridad Social, dado que son tan diversas las particularidades de las mltiples facetas del sistema que prcticamente no es concebible su implementacin a ese nivel; por la va de ejemplo cabe sealar que existen sectores como la salud, en la cual la implantacin amplia, sin distinciones ni matices, podr convertir al sistema en altamente regresivo y discriminador. Por ello, entendiendo que su aplicacin puede ser conveniente y oportuna, creemos que su concepcin como principio genrico no es factible, salvo que nos encontremos en un marco socioeconmico de desarrollo muy elevado, que no es el caso de nuestro pas an.

2 ANTONIO VSQUEZ VIALARD, ob. cit., tomo I, pg. 416. 3 PATRICIO MARDONES V. Papel del Estado y del Sector Privado en la Seguridad Social, Semanario Universidad Gabriela Mistral, octubre 1985. 6. LA REDISTRIBUCIN DE LOS INGRESOS. Un sector de la doctrina considera que ste es uno de los grandes objetivos de la Seguridad Social, tanto en cuanto hace relacin con el efecto de vasos comunicantes entre sectores de la poblacin con mayor recursos y aquellos que tienen menos, como asimismo el traspaso de recursos en favor de los pasivos que efectan los trabajadores en actividad. Tambin se advierte otra forma de redistribucin en relacin a aquellos que sufren merma de sus ingresos por contingencias sociales, quienes reciben la provisin de sus ingresos necesaria a travs del sistema. Otro sector estima que no es funcin primordial de la Seguridad Social el procurar este objetivo, sin desconocer que de todas formas, en mayor o menor medida, el fenmeno tiende a producirse. Segn la ideologa predominante en el sistema, la Seguridad Social puede conformar una herramienta poderossima en la redistribucin del ingreso nacional, ya que la masa financiera que constituye su basamento es bastante considerable. II. SISTEMAS FINANCIEROS DE LA SEGURIDAD SOCIAL. Los sistemas ms comunes para financiar la Seguridad Social los constituyen fundamentalmente el de reparto, capitalizacin colectiva y capitalizacin individual. 1. REPARTO SIMPLE. El sistema de reparto simple se basa en obtener el equilibrio anual entre el monto de los ingresos y el total de egresos del sistema en dicho perodo, debiendo ser capaz de cubrir la totalidad de las prestaciones y los gastos de administracin del mismo. El sistema se caracteriza por independizar la cotizacin del beneficio que se recibe en estado de necesidad, por permitir gran injerencia del Estado en su control y generalmente en su operacin, y por estar fuertemente apoyado en el principio de la solidaridad (activos financian a pasivos). Usualmente se le ha utilizado para el pago de indemnizaciones en el corto plazo (asignaciones familiares, por ej.), y para la concesin de prestaciones de carcter mdico, no as para el pago de pensiones, los cuales implican compromisos a largo plazo, esquema que no se ajusta en forma adecuada a la concepcin del sistema. 2. CAPITALIZACIN. El sistema de capitalizacin colectiva es aquel que estima la totalidad de los aportes del conjunto de los activos como un todo y satisface las prestaciones que stos requieran en algn instante, considerndolos tambin como un todo. Este sistema ha sido utilizado preferentemente para cubrir los seguros de vejez. El sistema de capitalizacin individual considera que las cotizaciones de cada asegurado quedan afectadas para el pago de las prestaciones que stos soliciten en lo futuro. Se caracteriza por su gran coincidencia con los seguros privados mercantiles, por hacerlo depender en gran medida de la capacidad de ahorro y de ingresos del propio imponente y por atribuirle un carcter netamente subsidiario al Estado. Se le ha utilizado en el pasado para financiar los llamados fondos de retiro y es el que informa actualmente el sistema de pensiones que administran las A.F.P. 3. MIXTO.

Tambin se conoce un sistema llamado mixto, el cual rene anualmente las cotizaciones recaudadas y con ellas acumula un capital suficiente para poder pagar la totalidad de las pensiones que se hayan configurado durante dicho perodo hasta que stas se extingan. Se le ha utilizado preferentemente para el seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. No es tan clara la calificacin de los sistemas en cuanto a la bondad de su utilizacin; ms bien pareciera que la adecuada implementacin y operatoria de los mismos son los elementos que decidirn su xito o fracaso. Se conocen experiencias muy diversas, en ambos sentidos. En todo caso, lo ms lgico desde un punto de vista tcnico ha sido el sistema de reparto en las obligaciones de corto plazo y el de capitalizacin en aquellas de largo plazo, sin perjuicio de reconocer que el principio de la solidaridad se refleja en mejor forma en el sistema de reparto y que la capitalizacin se aproxima claramente a un sistema de seguro privado.

CAPTULO III. I. EL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL. 1. CONCEPTO. En el captulo de las nociones preliminares vimos conceptos amplios de la Seguridad Social, enfocados desde su objetivo. Ahora bien, en cuanto a la concrecin jurdica de dichos conceptos, nos parece que lo ms oportuno y pertinente es citar la definicin que la O.I.T. ha elaborado a su respecto, la cual lo conceptualiza como el conjunto de disposiciones legislativas que crean un derecho a determinadas prestaciones, para determinadas categoras de personas, en condiciones especficas.1 Segn la cita sealada, este conjunto de normas tiene los siguientes objetivos: 1) Reglar el funcionamiento institucional de los servicios pblicos de la Seguridad Social; 2) Reglar las relaciones entre todos los servicios con las entidades empleadoras para los efectos de la afiliacin de los trabajadores y del integro de sus cotizaciones; 3) Reglar las relaciones entre los mismos servicios con las entidades empleadoras o con los trabajadores, y 4) Resolver los conflictos que pudieren suscitarse entre los servicios con las entidades empleadoras o con los trabajadores, ya sea por va administrativa o jurisdiccional (Superintendencia de Seguridad Social, Superintendencia de Bancos y Contralora General de la Repblica). Se consideran instituciones de Seguridad Social la afiliacin, la cotizacin, las prestaciones, la administracin y lo contencioso. 2. RELACIN CON EL DERECHO DEL TRABAJO. La circunstancia de que naciera como una consecuencia del Derecho del Trabajo produjo como conclusin que se la considerase parte integrante del mismo, hecho reforzado por la concepcin jurdica de estimar que las cotizaciones no eran sino salario diferido que se cancelaba mediante las prestaciones consiguientes. Esta posicin doctrinaria an es sustentada hoy en da por parte considerable de los tratadistas; pero otro sector no menos importante considera que son derechos complementarios, pero no uno solo. Estos ltimos se fundamentan principalmente en el hecho de que la Seguridad Social se rige por normas de Derecho Pblico y como tales quedan al margen de la relacin laboral. Esta posicin ha ido ganando paulatinamente terreno y podramos sealar, con cierta seguridad, que es la posicin predominante hoy en da. En lo tocante a su naturaleza jurdica, valga reiterar a su respecto lo ya sealado en cuanto a las diversas posiciones doctrinarias comentadas en relacin al carcter del Derecho del Trabajo, concluyndose de igual manera que estaramos ante la presencia de un Derecho autnomo, con elementos de Derecho Privado y de Derecho Pblico; esta posicin es por lo dems congruente con lo que hoy en da es nuestra legislacin positiva. 1 PATRICIO NOVOA FUENZALIDA, ob. cit., pg. 122. 3. FUENTES.

Como ya sealamos en el captulo relativo a las fuentes del Derecho del Trabajo, es posible distinguir entre fuentes reales (hechos, acontecimientos o sucesos de la sociedad) y fuentes formales (productores de normas), pudiendo estas ltimas clasificarse en de produccin (rganos que las elaboran) y jurdicoformales (las normas mismas). En el Derecho de la Seguridad Social nos interesan principalmente las formales de produccin, a cuyo respecto podemos sealar que en Chile las constituyen fundamentalmente el Estado, los organismos administradores del sistema de Seguridad Social y las relaciones colectivas del trabajo; se desarrollarn brevemente a continuacin. El Estado manifiesta su actividad creadora esencialmente a travs de las siguientes instituciones: A) Constitucin Poltica: No son muchos los pases que en sus Cartas Fundamentales dan origen a normas de Seguridad Social. Se cita frecuentemente a las Constituciones de Mxico (1917) y de Weimar (1919) como pioneras al respecto; en realidad, la primera de ellas constituye un caso atpico si se considera la extensin que le da a la materia y su regulacin, que nos parece ms propia de ley. En nuestro pas, cuyo mayor nfasis radicaba en la higiene y un mnimo bienestar de vida. La reforma constitucional de 1971 fue el primer paso en el sentido de constitucionalizar el derecho, al incorporar como garanta constitucional el Derecho de la Seguridad Social, explicndolo como un verdadero sistema de Seguridad Social, atendiendo a todas las contingencias sociales y acentuando su carcter redistributivo de la renta nacional. El Acta Constitucional N 3, de 11 de septiembre de 1976, relativa a los derechos constitucionales y sus garantas, en su artculo 1, N 21, consagr el derecho a la seguridad social, sealando que le corresponde al Estado formular la poltica nacional de Seguridad Social, controlar el funcionamiento del sistema y asegurar la opcin preferente de los afiliados para operarlo. Asimismo, estableca que la ley que crease el sistema deba ceirse a los principios de uniformidad, solidaridad y suficiencia para cubrir la amplia gama de los estados de necesidad que precisaba, como tambin de sus prestaciones correspondientes. La consagracin del derecho se traspas a la actual Constitucin Poltica, ya que en el captulo De los derechos y deberes constitucionales, artculo 19, N 18, as se le seala. Igualmente salvaguard el principio de la uniformidad, pero nada dijo de la solidaridad ni de la suficiencia; mantuvo la supervisin del Estado, radicada ahora en el adecuado ejercicio del derecho, y especific que las leyes reguladoras seran de qurum calificado. Finalmente, en forma expresa, dej constancia de su voluntad en cuanto a que el otorgamiento de prestaciones lo pueden efectuar tanto instituciones pblicas como privadas y que la ley puede establecer cotizaciones obligatorias. Desde un punto de vista doctrinario parece menos feliz la redaccin de la Constitucin que la del Acta, ya que la solidaridad y la suficiencia constituyen elementos orientadores de suma importancia y que por su influencia en la macropoltica pareca ms conveniente mantenerlos en el texto. Quiz su ausencia se deba a que el sistema de pensiones de A.F.P. no es esencialmente solidario en forma global; con todo, creemos que dicho obstculo se pudo haber salvado con ligeros ajustes, los que se han estado estableciendo en fecha reciente y que habran mantenido la fisonoma del Acta N 3, la que nos pareca ms acorde a la concepcin actual. B) La ley y los convenios internacionales. La ley es la fuente ms usual y ha sido generalmente imperfecta en cuanto a su gestacin, por lo reglamentarista; en el ltimo tiempo se observa una reaccin correctora tendiente a legislar en forma bsica o fundamental, dejando entregado lo dems a la potestad reglamentaria o normas de los principios orgnicos gestores. En cuanto a los convenios internacionales, los tratados internacionales tratan de garantizar igualdad de derechos al tratarse de pases diferentes: Chile y Argentina tienen desde 1971 un convenio sobre prestaciones por vejez e invalidez, existe otro firmado con la Repblica del Paraguay y otros en estudio (Mxico, Alemania). C) Decretos y reglamentos: Tienen por objeto reglamentar las leyes, pero su utilidad ha resultado escasa, dado lo excesivamente detallista que han sido las leyes.

D) Jurisprudencia de las entidades fiscalizadoras: A estos organismos, al controlar, les compete fijar el verdadero alcance de la norma: su parecer lo fijan a travs de dictmenes que obligan a los entes gestores y los interesados, pero carecen de validez ante los Tribunales de Justicia, lo que ha provocado discrepancias de importancia en mltiples oportunidades. La trascendencia de esta fuente radica principalmente en los razonamientos contenidos en los fundamentos del dictamen. En Chile tienen la facultad, entre otros, la Superintendencia de Seguridad Social, la Superintendencia de Bancos, la Contralora General de la Repblica, la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones y la Superintendencia de ISAPRES. E) Jurisprudencia judicial: Su valor en Chile, en virtud del artculo 3 del Cdigo Civil (causa en que se pronunciaren), tiene escasa relevancia de carcter general. 4. LA RELACIN JURDICO - COLECTIVA. Es atribuible a la relacin jurdico-laboral que se establece entre el o los sindicatos y la entidad empleadora, que, al interactuar en la negociacin colectiva o en las relaciones jurdicas que se van produciendo, generan una abundante e importante legislacin complementaria de Seguridad Social. Su utilidad es manifiesta para crear beneficios no contemplados o para mejorar los existentes en otras fuentes. En nuestro pas ha existido una valiosa experiencia al respecto; se han establecido as sistemas de asignacin familiar, mejoramiento en el rgimen de prestaciones por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, prestaciones por enfermedad y maternidad, etc., y en algunos casos ello ocurri con anterioridad a cuerpos legales generales que regularon luego estas materias. Pareciera ser una excelente forma la de los convenios colectivos para complementar lo bsico; no obstante, puede crear diferencias a base de los diversos poderos de las entidades participantes. Pero prohibirlo significara negarle a la comunidad organizada el derecho normativo que le es propio. En consecuencia, lo que procede es adoptar medidas legislativas comprensivas de grandes lineamientos en la materia que impidan o minimicen las distorsiones anotadas como posibles. Un paso en dicho sentido son las limitantes establecidas en el artculo 51 del D.L. N 307, de 1974, que dispuso que todas las retribuciones en pesos relacionadas con la situacin familiar del trabajador, fijadas en estipulaciones individuales o colectivas, seran consideradas remuneraciones, con lo cual no se coarta el derecho, pero s se colocan lmites, mediante el gravamen impositivo y la tributacin. Las normas de nuestra legislacin sobre contrato colectivo ya las hemos analizado en las materias negociables y en las disposiciones relativas a los fondos externos. II. LA ADMINISTRACIN DE LA SEGURIDAD SOCIAL. Generalmente en esta materia se adopta una de las alternativas siguientes: administracin de carcter estatal, administracin efectuada por entes privados o bien una forma que combine ambos sistemas. Mas ha predominado este ltimo, pero para poder captarlo en su integridad se hace necesario el explicar brevemente los que le sirven de fundamentos. 1. ESTATAL. La administracin de carcter estatal implica que entes de dicha ndole asumen, en forma exclusiva y hacindola comprensiva de su establecimiento, la operacin y fiscalizacin. Este sistema ha sido adoptado por muchos pases europeos y latinoamericanos y predomin, casi sin contrapeso, en nuestro pas hasta la reforma introducida en esta dcada. Este sistema hace caer de lleno en el campo de lo pblico a la administracin y se opone radicalmente al principio de la subsidiariedad, el cual no tiene cabida en un esquema de esta naturaleza.

Quienes lo apoyan argumentan en favor de la adecuada planificacin que por su implantacin puede lograrse, como asimismo las ventajas de unidad de criterio que lo inspiran; sus detractores sealan que se concreta en forma burocrtica, poco expedita y falto de eficiencia administrativa. 2. PRIVADA. La administracin de carcter privado, a su vez, significa hacer una plena aplicacin del principio de la subsidiariedad y entregar las responsabilidades ya indicadas en manos de particulares, sin perjuicio de los controles que el Estado desee reservarse para s. Este tipo de administracin acepta diversos matices que hacen posible el concebir la administracin por representantes de los propios interesados directamente o bien a travs de entidades representativas de sus intereses, como es el caso de los sindicatos. Este sistema permite, segn la doctrina que lo apoya, una gran flexibilidad y humanizacin de las relaciones entre el ente gestor y los cotizantes, a la vez que les otorga frecuentemente a estos ltimos grandes responsabilidades en la operatoria, lo que les hace sentir un mayor grado de compromiso con el xito de la gestin. Sus detractores se fundamentan principalmente en hechos histricos, argumentando que este esquema corresponde a resabios de los gremios, cofradas y mutualidades del siglo pasado que en poco o nada se avienen con los actuales requerimientos de administracin; asimismo se le critica por el principio de fragmentacin del sistema que lleva nsito, fuente fecunda de desorganizacin que impedira adoptar polticas de conjunto, a la parte que estara rompiendo el principio de la solidaridad, ya que cada ente estara desvinculado del otro. Es de inters el consignar que la opinin de la O.I.T. y de la Primera Conferencia Interamericana de Seguridad Social han sido concordantes en establecer que los cotizantes deberan estar representados en los rganos gestores de la Seguridad Social. En nuestro pas, las mutuales que atienden los accidentes del trabajo y enfermedades profesionales han dado un claro y exitoso ejemplo en la materia, a travs de sus directorios paritarios. De conformidad a la Constitucin Poltica de 1980, al asumir el Estado el rol de garante del sistema, seal, en forma por lo dems expresa, que las prestaciones se otorgarn a travs de instituciones pblicas y privadas, con lo cual la opcin qued resguardada a nivel de Carta Fundamental. En Chile debe distinguirse entre organismos autnomos que integran la Administracin del Estado como organismos estatales, y en tal sentido, cuando dictan normas, estn haciendo uso de la potestad reglamentaria presidencial delegada; tienen un efecto muy secundario dada la extensin reglamentaria de las leyes (S.N.S., FONASA, Cajas de Previsin, etc.); otros son los que no integran la Administracin del Estado y tienen, por ende, ms autonoma (Cajas de Compensacin, Mutualidades, Servicios de Bienestar, A.F.P. e ISAPRES). Ello es posible al no considerar que el Estado tiene el monopolio de la funcin administrativa, y, por lo tanto, no se la concibe como una potestad delegada, sino propia. 3. EL ESTADO Y EL CONTROL DE LA SEGURIDAD SOCIAL. Independientemente de la frmula por la cual se opte para operar el sistema de Seguridad Social, siempre el Estado tendr una funcin a ejercer con un mayor o menor grado de intensidad: la de controlar el funcionamiento del modelo en s. Razones existen muchas y variadas, pero baste con sealar la trascendencia socioeconmica que involucra el sistema, sus hondas repercusiones en la vida de los afiliados y sus familias y la envergadura de los recursos en juego, para concluir que es imposible que no cumpla con dicha misin fundamental. En Chile, esta funcin se ha cumplido habitualmente a travs de los organismos encargados de cautelar el cumplimiento de las leyes laborales, y muy en especial de la Direccin del Trabajo, la cual cuenta con una estructura que le permite actuar con eficiencia en la materia. A este respecto cabe consignar que la Direccin del Trabajo es hoy en da un servicio pblico autnomo, que se relaciona con el Gobierno a travs del Ministerio del Trabajo y Previsin Social y que siempre ha tenido facultades inspectivas en materias laborales. Esta situacin se vio reforzada

con la dictacin de la Ley N 18.048, de 1981, la cual facult a sus fiscalizadores para controlar el cumplimiento de la legislacin previsional, lo que ampli el campo de accin para dicho servicio en Seguridad Social. Asimismo, el Cdigo del Trabajo de 1987 le asign la facultad de aplicar sanciones por infracciones a la legislacin de Seguridad Social y la competencia exclusiva para controlar el cumplimiento de la legislacin previsional, sin perjuicio de las atribuciones que les corresponden a la Contralora General de la Repblica, a la Superintendencia de Seguridad Social, a la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones y a la Superintendencia de ISAPRES. Estas ltimas ejercen un control ms bien de carcter tcnico, que ha tenido y tiene una importancia enorme, ya que a travs de sus dictmenes van fijando la interpretacin de las normas en aplicacin y ordenan a los organismos bajo su control la adopcin de las medidas pertinentes. Dicha facultad ha hecho posible que se haya ido configurando una extraordinaria jurisprudencia administrativa, de mucho valor y de mucho contenido orientador, lo que sin duda ha permitido un adecuado encauzamiento de la labor que cumplen los rganos gestores del sistema, llmense stos Cajas de Previsin, A.F.P., mutualidades, ISAPRES o C.C.A.F. Estimamos que toda esta red de control administrativo ha permitido constatar, en especial al cotizante, que sus derechos se encuentran resguardados eficientemente por organismos tcnicos y de control muy especializados.

CAPTULO IV. I. RGIMEN JURDICO DE LAS FORMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL. Los seguros sociales generan una diversidad de relaciones jurdicas entre los entes del sistema de Seguridad Social con los afiliados al mismo y con aquellas personas o entidades obligadas a integrar cotizaciones o a asumir otro tipo de obligaciones. Esta relacin, debido al carcter especial de que est revestida, se rige por normas que forman parte del orden pblico, salvo contadas excepciones. Dicha conclusin encuentra su fundamento para algunos en la circunstancia de que los organismos gestionan un servicio pblico y manejan fondos pblicos; para otros, prima el hecho de que estn establecidos prioritariamente en el inters general de la comunidad y que estn inspirados por los propios orientadores de la Seguridad Social, lo que contribuye a proporcionarles dicho especial carcter. II. LA AFILIACIN. El elemento vinculatorio principal de esta especial relacin es la afiliacin del trabajador al sistema, entendiendo por tal el acto jurdico por medio del cual la persona se integra al rgimen pertinente y que genera derechos y deberes tanto para el afiliado como para el rgano gestor del sistema. 1. FORMALIDADES; AFILIACIONES MLTIPLES Y PARALELAS; AFILIACIN Y DESAFILIACIN Formalidades: Consiste ello bsicamente en la inscripcin del interesado en el rgano gestor de la Seguridad Social. Siendo siempre la formalidad constitutiva, la afiliacin tiene efectos declaratorios o retroactivos, pues reconoce una situacin jurdica existente desde que se verificaron por el interesado supuestos prescritos por el Derecho. La afiliacin es, pues, un acto administrativo y la inscripcin, la forma tcnica de verificarla. Afiliaciones mltiples: En algunos sistemas existen ciertas ramas de la Seguridad Social que son administradas por organismos especiales y cada cual exige una afiliacin al mismo para otorgar las prestaciones que les estn encomendadas. Ejemplo: Un imponente puede ser afiliado de una A.F.P. para el rgimen de pensiones y de una mutualidad para accidentes del trabajo y de una ISAPRE para atender su salud. Afiliaciones paralelas: Se dan cuando una persona presta al mismo tiempo servicios en calidades distintas, que lo ligan simultneamente a dos institutos previsionales diferentes. Afiliacin y desafiliacin: Apunta al problema del trmino de la relacin de trabajo, lo que conlleva, como es natural, el corte cotizacional, planteando la interrogante de lo que ocurre con la calidad de afiliado. En doctrina y en la prctica hay discrepancias al respecto, aunque hay cierta tendencia a considerar que la calidad de afiliado no se pierde.

Diverso es el caso de cambio de afiliacin de un rgano gestor a otro, en lo cual no existe desafiliacin como tal. 2. SOLICITUD DE AFILIACIN Y CARCTER LEGAL. Al empleador le corresponde la obligacin de solicitar la afiliacin, la cual es de carcter legal, por ser sta su fuente, siendo el contrato de trabajo tan slo su supuesto de hecho. En consecuencia, cuando se celebra su contrato de trabajo nacen dos tipos de relaciones jurdicas; uno integrado por derechos y obligaciones que ligan a las partes entre s y que se refieren al contenido del vnculo contractual; y otro generado por mandato legal y compuesto por el conjunto de derechos y obligaciones que unen al empleador, a los organismos administradores y al trabajador y que guardan relacin con la integracin o continuidad del trabajador en el rgimen de Seguridad Social. Existen, en ocasiones, otros obligados a solicitar la afiliacin, como es el caso de un trabajador independiente respecto del cual no media obligacin o bien, en subsidio, el empresario, cuando ste no cumpla el cometido que le ha impuesto la ley. Aun as, cuando los obligados no cumplan su obligacin, el rgano gestor, de oficio o a requerimiento de la autoridad administrativa o en cumplimiento de una resolucin judicial, deber proceder a afiliar a quien corresponda. 3. EFECTOS DE LA AFILIACIN. Son las consecuencias jurdicas de tal acto, las cuales generan una serie de obligaciones y derechos tanto para la entidad empleadora como para los trabajadores y rganos gestores como sujetos de obligaciones y derechos. Es as como la entidad empleadora: 1) debe enterar, con la periodicidad sealada por la ley, las cotizaciones en el rgano de gestin; 2) debe para ello efectuar los descuentos pertinentes, y 3) en algunos casos debe, adems, pagar directamente al trabajador algunas prestaciones, como, por ejemplo, asignacin familiar y subsidios por enfermedad. Esta participacin del empleador es pasiva, puesto que no tiene derechos con carcter patrimonial que reclamar del rgano gestor, salvo cuando se le otorga el derecho a compensar cotizaciones por otras obligaciones previsionales o tributarias. A su vez, el trabajador interviene esencialmente como sujeto activo, lo que se concreta mediante un derecho objetivo a la tutela de la Seguridad Social y una serie de derechos subjetivos pblicos o derecho a prestaciones, cuando ha verificado algn hecho causante. El rgano gestor, a la vez, est investido de la potestad jurdica necesaria para exigir al empleador el cumplimiento de sus obligaciones de solicitar la afiliacin y el integro de cotizaciones, y su obligacin fundamental reside en otorgar a los afiliados, cuando proceda, las correspondientes prestaciones. El derecho a las prestaciones es independiente del cumplimiento de las obligaciones del empleador, las que para estos fines no tienen relacin de bilateralidad; ello sin perjuicio de estimarse en la normalidad de los casos que el derecho a las prestaciones existe porque ha habido una afiliacin previa. 4. LOS DERECHOS PBLICOS SUBJETIVOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL. En ntima relacin con esta materia est la novsima concepcin de este tipo de derechos en la Seguridad Social; seguiremos el pensamiento del profesor Novoa.1 El los conceptualiza como las facultades de los administrados frente a la administracin, los cuales por ser personas son acreedores al otorgamiento de las prestaciones necesarias para cumplir su destino, lograr su bienestar y perfeccionarse. Von Ihering los define como el inters jurdicamente protegido. Sus caractersticas son las de ser: 1) Patrimoniales: Forman parte del patrimonio de la persona, destinado a asistirla para que pueda llevar una vida digna cuando verifique algn estado de necesidad.

2) Personalsimos: Ya que es el ordenamiento jurdico el que establece quines y bajo cules circunstancias debern tener derecho a determinadas prestaciones. Por ser personalsimos son inalienables, intransmisibles e irrenunciables. 3) Imprescriptibles: S existen en doctrina, dado que el estado de necesidad del administrado no sufre mutaciones por el solo transcurso del tiempo; en nuestro Derecho han sido establecidos con dicho carcter por el artculo 4 de la Ley N 19.260 (D.O. 41293), poniendo fin con ello a largas disensiones respecto a la materia. El fundamento bsico de la prescripcin extintiva (inters social de consolidar las situaciones jurdicas entre las partes) no se da aqu, puesto que no existe dicho inters cuando su objetivo y misin es justamente eliminar la posibilidad de que extingan las obligaciones de los organismos de administracin. 4) Establecidas en inters general de la sociedad: Ello por cuanto facilitan la realizacin de prestaciones que son, en su conjunto, tiles a la sociedad toda. 1 PATRICIO NOVOA FUENZALIDA, ob. cit., pgs. 1543 y ss. 5. SISTEMAS DE AFILIACIN. La norma habitual en nuestro pas, antes y despus de la reforma de 1981, ha hecho responsable al empleador de iniciar los trmites pertinentes a la incorporacin al sistema en lo relativo a sus dependientes, circunstancia que se vincula poderosamente con la cotizacin, segn veremos ms adelante. No obstante, existe una diferencia fundamental entre ambos sistemas, que perdura hoy en da entre aquellos imponentes que se mantienen en el antiguo sistema (300.000 aprox.) y los que se han incorporado al nuevo (4.700.000 aprox.). Dicha circunstancia se refiere principalmente al carcter dado a la afiliacin. En efecto, en el rgimen antiguo hubo necesidad de dictar la Ley de Continuidad de la Previsin para no perjudicar al trabajador con las lagunas previsionales que se le producan en virtud de la desafiliacin acaecida al hacer abandono de un empleo, a menos que, cuando lo permitiese su rgimen previsional, se mantuviera como imponente voluntario. En cambio, el Decreto Ley N 3.500, en su artculo 2, seal que la afiliacin al sistema es nica y permanente y subsiste durante toda la vida del afiliado, ya sea que se mantenga o no en actividad, que ejerza una o varias actividades simultnea o sucesivamente o que cambie de institucin dentro del sistema. Asimismo, establece que el trabajador slo podr estar afiliado a una A.F.P. (no debemos olvidar que el rgimen de salud y el de accidentes del trabajo tienen regulaciones jurdicas especiales) y para dicho fin debe comunicar a su empleador la A.F.P. en que se encuentra o decide afiliarse, dentro de los 30 das iniciales de sus servicios; si no hiciere uso de dicho derecho, el empleador determinar la A.F.P. respectiva, de acuerdo al reglamento; la A.F.P. correspondiente no puede rechazar la solicitud de afiliacin que efecte un trabajador en conformidad a la ley. Del mismo modo, el artculo 1 transitorio prescribi que los trabajadores que se afiliasen por vez primera despus del 31 de diciembre de 1982, deberan incorporarse obligatoriamente a una A.F.P., no siendo posible, en consecuencia, su afiliacin a su ente gestor del antiguo sistema. A su vez, quienes estaban incorporados a ste pueden optar por mantener su afiliacin al rgimen anterior o incorporarse a una A.F.P. En lo tocante a los afiliados independientes, el artculo 89 del decreto ley estableci que pueden afiliarse al sistema y que ella se concreta mediante la primera cotizacin que efecte la persona, y luego seala una serie de precisiones en materia de afiliacin del trabajador independiente al sistema de prestaciones familiares y al rgimen de salud, dependiendo de si estuvieron afiliados o no a dichos sistemas. A su turno, el artculo 83 efecta igual desarrollo en relacin a los trabajadores dependientes, los cuales, por norma general, no sufren alteraciones en relacin a los sistemas de salud y de prestaciones familiares a las cuales estuvieron afiliados.

Creemos que la nueva legislacin ha evolucionado en el sentido correcto en materia de afiliacin, superando anacronismos como consecuencia de los cuales el nico y gran perjudicado era el trabajador, quien rara vez tena certeza en cuanto a su vinculacin con el organismo gestor correspondiente, a la parte que se ha dejado entregada a su voluntad tal decisin de adscribirse al ente que le parezca como ms conforme a sus legtimas aspiraciones. 6. AFILIADOS INDEPENDIENTES. Al antiguo sistema slo podan ingresar los trabajadores dependientes, con la excepcin de algunas Cajas de Previsin que aceptaban a independientes que cumplan requisitos muy especiales. La gran mayora de los trabajadores independientes carecan de previsin y no eran admitidos por las instituciones de previsin. Un ejemplo claro al respecto lo constituye la Caja EMPART, en la cual se poda obtener la calidad de imponente voluntario al haber dejado de ser imponente obligado de ella, que no hubiera transcurrido ms de un ao desde la fecha de cesacin de servicios y que no hubiera retirado los fondos propios que impona en la Caja (fondos de retiro y de indemnizacin); en todo caso, constituan calificadas excepciones dentro del sistema. El nuevo rgimen, en cambio, no tiene restriccin alguna y permite que los independientes que lo deseen puedan incorporarse; el D.L. N 3.500 dedic el Ttulo IX justamente a los afiliados que tienen este carcter. Para los fines conceptuales se entiende por independiente a toda persona natural que, sin estar subordinada a un empleador, ejerza una actividad mediante la cual obtiene un ingreso; el empleador es considerado independiente para los fines previsionales. La afiliacin tiene el carcter de voluntaria y se materializa al momento de efectuar la primera cotizacin a la A.F.P.; una vez producida, sta adquiere el carcter de nica y permanente, por lo que subsiste durante toda la vida del afiliado. La renta imponible no puede ser inferior a un ingreso mnimo vigente en el mes al cual corresponde la renta que se declara ni superior a 60 U.F., y es, por definicin, una renta variable. La cotizacin se aplica con el tope de 60 U.F. y por idnticos porcentajes que los que afectan al trabajador dependiente; ello fuera de otras cotizaciones voluntarias que pueden efectuar para mejorar su situacin previsional. El plazo para cotizar es de los 10 primeros das del mes siguiente al que corresponde la renta declarada; si se atrasa, debe pagar reajustes e intereses. Los afiliados independientes tienen derecho a los beneficios de salud establecidos en la legislacin respectiva. 7. LA DESAFILIACIN. La posibilidad de desafiliarse constituye una excepcin, dada la caracterstica de permanencia que tiene la afiliacin al nuevo sistema; de tal manera, slo pueden desafiliarse quienes se encuentran en alguna de las situaciones contempladas por la Ley N 18.225, art. 1, modificada por las Leyes Nos 18.345 y 18.753, y que es la de aquellos afiliados que hayan sido imponentes de instituciones previsionales del antiguo rgimen y no tengan derecho al Bono de Reconocimiento o que, teniendo derecho a ste slo por imposiciones efectuadas anteriores a julio de 1979. Cabe sealar que hoy en da no se fija plazo para impetrar este traspaso de rgimen. Para hacerlo efectivo, el interesado presenta una solicitud de desafiliacin en la A.F.P. que corresponda; sta la remite con sus antecedentes a la Superintendencia de Seguridad Social a fin de que se pronuncie acerca de la procedencia de la desafiliacin. Dicho informe se enva luego a la Superintendencia de A.F.P., quien emite la resolucin correspondiente, remitiendo copia a la A.F.P., al afiliado, al empleador, a la Superintendencia de Seguridad Social y a la Caja de Previsin de reintegro.

Aprobada la solicitud, el interesado deber enterar en la Caja las imposiciones correspondientes al Fondo de Pensiones y al Fondo de Desahucio o indemnizacin por aos de servicios del rgimen respectivo, por el perodo en que estuvo afiliado al nuevo rgimen. Para dicho fin, la Caja correspondiente liquidar esas imposiciones y la A.F.P. deber transferir desde la cuenta individual los fondos necesarios; si ellos fueren insuficientes, la diferencia se cubrir con cargo a las sumas que al trabajador le correspondiere percibir por concepto de desahucio o indemnizacin por aos de servicios. Si no tuviere derecho a esos beneficios o si stos fueren insuficientes para cubrir la diferencia, el remanente se descontar mensualmente de la respectiva pensin del solicitante en cuotas equivalentes al 20% de la futura pensin. Si, por el contrario, su saldo en la cuenta fuere superior a las cotizaciones a enterar en la Caja, la A.F.P. entregar la diferencia al ex afiliado. Para todos los efectos legales se entiende que el trabajador se encuentra desafiliado del nuevo rgimen a partir del da 1 del mes siguiente al de la resolucin emitida por la Superintendencia de A.F.P. III. LA COTIZACIN. La cotizacin se ha definido como una forma de descuento coactivo, ordenada por la ley con respecto a determinados grupos, afecta a garantizar prestaciones de Seguridad Social. La obligacin de cotizar es exigida por la sociedad, representada para este efecto por el rgano gestor: es una obligacin de Derecho Pblico, subjetivo, que faculta al titular para exigir la obligacin, por lo cual nuestra jurisprudencia ha considerado que la obligacin de cotizar no tiene carcter contractual ni ha nacido de la voluntad de las partes. 1. NATURALEZA JURDICA DE LA COTIZACIN. Existe a su respecto una diversidad de teoras; siguiendo en este punto al profesor Novoa,2 explicaremos brevemente las ms importantes: 1) La remuneracin diferida o del complemento de remuneracin: Sostiene que la cotizacin es una parte del salario (el diferido), la cual no se paga como la otra parte, peridica y directamente por el empresario, sino que es entregada al rgano gestor de la Seguridad Social, para que ste, a su vez, la otorgue al trabajador cuando verifique los supuestos previstos por la ley. Esta tesis se encuentra sobrepasada, ya que obedece al esquema de la concepcin jurdica de los seguros privados, que observaban una equivalencia sinalagmtica entre la cotizacin y las prestaciones; ello implicaba el desconocer hoy en da una obligacin legal que ni siquiera puede dejarse sin efecto por quienes celebran un contrato de trabajo. 2) Tributo de Derecho Pblico: Para ello se argumenta que el seguro es obligatorio, bajo sancin; que la tasa no es dejada al libre arbitrio; que la recaudacin est garantizada por procedimiento de Derecho Pblico y que el producido es destinado a un servicio pblico. Slo faltaran las caractersticas de anualidad y de la no afeccin, justificado esto ltimo debido al inters de asegurar la autonoma financiera de la Seguridad Social. Se ha sealado que para aceptar esta tesis habra que concordar previamente en la circunstancia de que el derecho a la prestacin y la obligacin de cotizar son dos relaciones jurdicas distintas y que el fundamento de la ltima obedece a la facultad de imperio del Estado en cuanto exige tales cotizaciones. No obstante, es caracterstica de los tributos que el Estado los exija sin ofrecer retribucin de su parte y es verdad que existe una cierta relacin entre cotizacin y ventaja, aunque no implique reciprocidad ni sinalagmaticidad. Adems, las cotizaciones no estn establecidas para financiar los servicios generales del Estado y tienen un estatuto jurdico distinto del impuesto. Por ello en Chile se la rechaza. 3) Tasa: Es la prestacin pecuniaria que el Estado exige a quien hace uso actual de ciertos servicios pblicos, suponiendo en consecuencia una prestacin solicitada en forma previa y voluntaria, lo que

en principio no ocurre en la cotizacin; adems, debera considerrsela como un ingreso de Derecho Pblico que financia un servicio pblico de consumo divisible. Sus defensores afirman que la correlacin en este caso ha de mirarse entre el preciocontribucin y la ganancia de la prestacin al verificarse el hecho causante; dicha ganancia sera el servicio especial y divisible que todo asegurado consume y que encuentra su equivalente en la cotizacin. 4) Contribucin especial: Se la define como la participacin obligatoria en el costo de determinadas actividades o servicios del Estado y corporaciones pblicas, impuesta a aquellos particulares que a pesar de no haber instado a su realizacin son beneficiados especialmente por ellas. Fuera de lo dicho para la tasa, la teora no admite defensa en la parte de la cotizacin empresarial, pues el empresario ha de pagar y no tiene ningn derecho. 5) Tributo: La teora se basa en el hecho de que en la organizacin del Estado habra dos categoras de finanzas: unas destinadas a los gastos generales del Estado para cumplir las funciones que ste asume directamente, y otras destinadas a fines particulares en conexin con un principio de organizacin administrativa, llamadas estas ltimas parafiscales y a las cuales pertenecera la Seguridad Social. Se la critica por crear una divisin artificial de los tributos. Otros la ven desde un punto de vista de tributo autnomo, con naturaleza jurdica propia. Conclusin: La mayora de la doctrina est acorde en que es un tributo y, dentro de esta categora genrica, que tiene un contenido especfico que la configura como un tributo con un rgimen jurdico especfico y completo, que se debe llamar cuota de seguro social. La podemos conceptualizar como un tributo de Derecho Pblico autnomo y afectado, exigido por la comunidad en cuanto utiliza su poder de imperio sobre las empresas y/o los trabajadores para atender la gestin de los servicios de Seguridad Social establecidos en el inters general de la colectividad. El hecho que determina el nacimiento de la obligacin de cotizar es, tratndose de trabajadores por cuenta ajena, el contrato de trabajo, y para los independientes, el trabajo autnomo. El sujeto activo ser el rgano gestor de la Seguridad Social, en cuanto integrante del Poder Administrador. El sujeto pasivo ser quien debe pagar la cotizacin (trabajador autnomo, empresario o trabajador por cuenta ajena). El objeto de la obligacin es la exaccin, esto es, el monto de la cotizacin, siendo su causa la organizacin del sistema de Seguridad Social, establecido al servicio y en beneficio de la colectividad, y la capacidad contributiva, entre afiliados y empresarios, para proveer al mismo, en la medida que se estime de justicia para cada cual. 2. PRINCIPIOS DE LA COTIZACIN. Estos principios son los de la especializacin, unidad, uniformidad y proporcionalidad, considerados particulares de este tributo, y, por ende, debe sealarse que les son aplicables los genricos a los tributos. a) Especializacin: Tomada en el sentido que deben afectarse al rgano gestor. Con ello se asegura la autonoma financiera del rgano gestor, como asimismo el destino de los recursos y una clara conciencia al trabajador de estar contribuyendo al financiamiento de la Seguridad Social. b) Unidad: Unidad que se ha de pagar toda la cotizacin, lo cual supone un rgano nico de recaudacin y se opone a la pluralidad o multiplicidad de cuotas. Tiene las ventajas de simplificar el procedimiento de recaudacin y facilitar el control e inspeccin que debe cumplir el rgano gestor. Luego de la recepcin se debe proceder a su distribucin entre las distintas contingencias, pero con la flexibilizacin suficiente como para equilibrar las insuficiencias que se produzcan. Las excepciones que puedan darse al principio (Cajas de Compensacin y Mutualidades), enmarcadas en la llamada pluralidad administrativa, deben tomar el resguardo necesario como para que exista la debida coordinacin, a fin de obtener la correcta aplicacin del principio en cuestin.

c) Uniformidad: Este principio se refiere a que la cotizacin debe ser, en general, la misma e igual; aun cuando exista una multiplicidad de rganos, las cotizaciones que se deban enterar han de ser las mismas, en igualdad de condiciones. Ello no se daba en Chile, en el rgimen antiguo, donde cada Caja tena su propio sistema de cotizacin, sin que tal diversidad obedeciera a un principio; en esto ha significado tambin un avance la nueva legislacin, la que sigue muy de cerca este principio: asimismo, en relacin a los riesgos, la cuota no puede sufrir aumentos o disminuciones para determinadas personas, debido a situaciones de algunos riesgos respecto a tales personas (riesgos malos vs. riesgos buenos); ello no impide o contrara las rebajas de cotizaciones en relacin a ndices de accidentalidad, por ejemplo. Igualmente se persigue una uniformidad en cuanto al tiempo, la cual es difundida dentro de ciertos lmites, ya que, si bien procura no dejar a empresarios y trabajadores en la incertidumbre, las legislaciones se ven en la obligacin, en ocasiones, de introducir variaciones, forzadas por la situacin econmica, siempre cambiante. d) Proporcionalidad: En cuanto a que debe guardar relacin o proporcin con las remuneraciones de los afiliados. Su fundamento se encuentra en los principios rectores de la Seguridad Social, como la solidaridad, justicia distributiva y la redistribucin de la renta. A este respecto cabe sealar que algunas legislaciones comenzaron con un sistema de tasa proporcional fija (inglesa), en cuyo caso se cotizara siempre en funcin del mismo porcentaje, lo cual tiene como efecto que no se produce redistribucin de la renta; otros, ms evolucionados, se inclinan por la proporcionalidad creciente, lo que implica que el porcentaje aumente al aumentar las rentas del afiliado, con lo que se salva el inconveniente anotado anteriormente, con el solo posible efecto psicolgico negativo bajo la visin del criterio conmutativista, lo que no constituye una objecin muy valedera. 3. MNIMOS Y TOPES DE LA COTIZACIN. Existe consenso en cuanto a que se debe cotizar por todas las retribuciones de la contraprestacin laboral, con la sola exclusin de las prestaciones familiares y aquellas que tengan por objeto habilitar al trabajador para desempear su trabajo, tales como viticos. En el caso de los independientes debiera operarse sobre la base de las rentas declaradas o presuntas. En cuanto al tope, ste ha sido establecido en las legislaciones inspiradas por criterios conmutativos, para no otorgar prestaciones muy altas a quienes estn muy bien rentados; se le ataca por vulnerar el principio de la solidaridad y por ser contrario a la justicia distributiva. Se tiende a su abolicin en aras de una Seguridad Social ms justa. 4. RGIMEN DE FINANCIAMIENTO DE LAS COTIZACIONES. a) Sistemas uni y bipartito: Se distingue fundamentalmente entre sistemas uni y bipartito de financiamiento. El unipartito con aporte de un solo factor (empleador o Estado) ha tenido consagraciones legislativas, pero tiene el grave inconveniente de trasladar el costo al consumidor, desvirtundose as los grandes lineamientos del sistema. El bipartito tiene el inconveniente de dejar al margen al Estado, sacndolo del esquema de considerar las cotizaciones como un Derecho Pblico subjetivo. b) Sistema tripartito: 1) Cotizacin del trabajador. Se justifica en gran medida si se considera que siendo los trabajadores los principales beneficiados del sistema, deben aportar en forma directa para financiar las prestaciones que recibirn y fundamenta su participacin en la gestin administrativa del rgano gestor. 2) Cotizacin del empleador. Su justificacin emana del hecho de su participacin en el sistema, especialmente en la gestin administrativa, como tambin en la circunstancia de que con ello contribuye a coadyuvar las contingencias que generalmente no cubre la remuneracin. 3) Aporte estatal. Se justifica en virtud de que su deber es velar por mantencin de niveles de vida dignos entre los administrados y que la Seguridad Social constituye un medio para lograr ese

objetivo; asimismo debe velar por remediar las insuficiencias de los rganos que en su nombre satisfacen las necesidades pblicas. El aporte estatal permite distribuir de manera ms equitativa el costo total del financiamiento del sistema entre los administrados. La forma en que esto se puede llevar a cabo puede ser cubriendo dficit, tomando a su cargo financiamiento directo de algunas prestaciones, estableciendo impuestos afectados al rgano gestor, etc., estimndose que la mejor es aquella mediante la cual el Estado integra cada cierto tiempo en el rgano gestor un porcentaje sobre las remuneraciones por las que se ha cotizado ante dicho organismo durante ese perodo. Finalmente, cabe consignar que el sistema tripartito es el que recomiendan los organismos internacionales. c) Trabajadores autnomos: Normalmente se financian a base de ciertos tributos establecidos en relacin con la actividad profesional de los respectivos trabajadores autnomos (% por unidad de servicio prestado; recargos sobre patentes, etc.). Debe estimrseles como parte de la evolucin histrica, esperndose que en lo futuro sea bipartito, esto es, con aporte del Estado adems. Actualmente tienen tasas especficas de cotizacin en nuestro pas en la nueva legislacin. d) Aportes en el sistema chileno: La indicacin histrica muestra que el aporte medio del trabajador ha bajado de un 37% (1940) a un 20% (1987); el del empleador ha bajado de un 32% a un 0,9% promedio, y el del Estado se ha dirigido a financiar regmenes genricos complementarios a los seguros, todo ello tomando como parmetro el nuevo sistema. 5. SISTEMAS DE COTIZACIN EN CHILE. En nuestro pas, antes de la Reforma Previsional exista una verdadera anarqua en materia de cotizaciones, lo que posibilitaba que se diesen a su respecto las combinaciones ms inverosmiles, dependiendo del subsistema al cual se estuviese afiliado. Los D.L. Nos 3.500 y 3.501 vinieron a poner coto a la situacin, mediante la obligacin de efectuar las cotizaciones que dichos cuerpos legales indicaron, tanto tratndose del nuevo rgimen como del antiguo; su detalle se indicar ms adelante. Corresponde s sealar los siguientes aspectos de carcter general que se han derivado de la reforma y en especial del D.L. N 3.501: 1) El sujeto obligado a la declaracin y pago, tratndose de trabajadores dependientes, cualquiera sea el sistema a que estn afiliados, es el empleador (art. 19 D.L. N 3.500 y art. 1 D.L. N 3.501). En el caso de los trabajadores independientes, son ellos, obviamente, los obligados. 2) Las cotizaciones son de cargo del trabajador, salvo el aporte para la Ley de Accidentes del Trabajo, el que sigue siendo de cargo del empleador. Como esta situacin poda significar un fuerte gravamen para los trabajadores activos al instante de entrar en vigencia esta normativa, el D.L. N 3.501 dispuso una serie de compensaciones y reajustes destinados a evitar un detrimento de las remuneraciones de dichos trabajadores; as lo preceptu el artculo 4 del recin citado decreto ley, al sealar que el efecto que deba producirse era de mantener el monto total lquido de las remuneraciones, beneficios y prestaciones, de cualquier carcter, sin modificar los montos de los beneficios o prestaciones que no fueren imponibles a esa fecha (28 de febrero de 1981). Haca excepcin tambin al incremento de las prestaciones pactadas en ingresos mnimos. 3) Las cotizaciones afectan todas las remuneraciones; ello hay que entenderlo referido al artculo 41 del Cdigo del Trabajo, el que establece que se entienden por remuneracin las contraprestaciones en dinero y las adicionales en especies avaluables en dinero que debe percibir el trabajador del empleador por causa del contrato. Excepta tan slo a las asignaciones de movilizacin, prdida de caja, desgaste de herramientas y colacin; los viticos, las prestaciones familiares otorgadas en conformidad a la ley, la indemnizacin por aos de servicios establecida en el artculo 163 del Cdigo del Trabajo y las dems que proceda pagar al extinguirse la relacin contractual y, en general, las devoluciones de gastos en que se incurra por causa del trabajo.

Esto signific amplificar notablemente la base imponible. En el caso de los trabajadores independientes, la imponibilidad se efectuar sobre las bases que el interesado declare, con un monto mnimo de un ingreso mnimo. 4) Se fijan topes de imponibilidad para A.F.P., ascendientes hoy en da a 60 U.F. del ltimo da del mes anterior al pago (arts. 16 y 90 D.L. N 3.500); para los efectos antes sealados, todas las remuneraciones se suman, lo cual tiene importancia para trabajadores con dos o ms empleadores y en el caso de los independientes (art. 16). 6. COTIZACIONES USUALES. Ex Caja de previsin de Empleados Particulares Desde el 01 - 03 - 1989 EMPART sistema EMPART EMPART EMPART EMPART C.C.A.F. EMPART Mutual EMPART C.C.A.F. EMPART C.C.A.F general C.C.A.F. Mutual ISAPRE ISAPRE ISAPRE ISAPRE Cotizaciones % % % % % % % % Prestaciones de salud EMPART 7,00 6,40 7,00 6,40 ISAPRE 7,00 7,00 7,00 7,00 C.C.A.F. 0,60 0,60 Rgimen de

desahucio EMPART 1,14 1,14 1,14 1,14 1,14 1,14 1,14 1,14 Fondo de Seguridad Social EMPART 0,21 0,21 0,21 0,21 0,21 0,21 0,21 0,21 Pensiones y revalorizacin EMPART 20,49 20,49 20,49 20,49 20,49 20,49 20,49 20,49 Accidentes del trabajo* EMPART 0,90 0,90 0,90 0,90 Mutual 0,90 0,90 0,90 0,90

Total bsico 29,74 29,74 29,74 29,74

29,74 29,74 29,74 29,74 * Ms cotizacin adicional diferenciada en caso que procediere. Sistemas especiales Desde el 01 - 03 - 1989 Liberados Artistas Conductores Voluntarios Ley 15.478 prop. automviles alquiler Cotizaciones % % % % Prestaciones de salud 7,00 7,00 7,00 7,00 Fondo de retiro 10,00 10,00 6,00

Rgimen de desahucio 1,14 1,345 1,345 1,345 Fondo de seguridad social 0,25 Pensiones y

0,25

revalorizacin 12,95 11,00 7,25 12,91 Accidentes del trabajo1 0,90 3,452 Total bsico 21,99 25,345 29,295 31,505 1 Los imponentes afiliados a ISAPRE debern integrar directamente a la Institucin de Salud Previsional que corresponda su cotizacin de salud. 2 Cotizacin bsica 0,9% ms cotizacin adicional diferenciada 2,55% = 3,45%. Ex Servicio de Seguro Social Desde el 01 - 03 - 1989

S.S.S. S.S.S S.S.S S.S.S S.S.S S.S.S S.S.S S.S.S sistema C.C.A.F. Mutual ISAPRE C.C.A.F. Mutual C.C.A.F. C.C.A.F general ISAPRE ISAPRE ISAPRE Mutual Cotizaciones % % % % % % % %

Prestaciones de salud S.S.S. 7,00 6,40 7,00 6,40 ISAPRE 7,00 7,00 7,00 7,00 C.C.A.F. 0,60 0,60 Fondo de seguridad social S.S.S. 0,21 0,21 0,21 0,21 0,21 0,21 0,21 0,21 Pensiones y revalorizacin S.S.S. 18,63 18,63 18,63 18,63 18,63 18,63 18,63 18,63 Accidentes del trabajo* S.S.S. 0,90 0,90 0,90 0,90 Mutual 0,90 0,90 0,90 0,90

Total bsico 26,74 26,74 26,74

26,74 26,74 26,74 26,74 26,74 * Ms cotizacin adicional diferenciada en caso que procediere. Sistemas especiales Desde el 01 - 03 - 1989 Indepen Volun Asignata Medieros Cargadores Suple dientes tarios rios de o ferias y menteros tierras parceleros mercados Cotizaciones % % % % % % Prestaciones y revalorizaciones 11,25 11,00 11,00 11,00 11,00 11,00 Prestaciones de salud1 7,00 7,00 7,00 7,00 7,00 7,00 Accidentes del trabajo 0,90 1,702

Total bsico 18,25 18,00 19,70

18,00 18,00 18,90 1 Los imponentes afiliados a ISAPRE debern integrar directamente a la Institucin de Salud Previsional que corresponda su cotizacin de salud. 2 Ms cotizacin adicional diferenciada. 7. CUMPLIMIENTO FORZADO; LEY N 17.322. Las cotizaciones deben ser deducidas por el empleador de las remuneraciones del trabajador y pagadas en los entes gestores (art. 19); si ello no ocurre, por expresa remisin de los artculos 1 del D.L. N 3.501 y 19 del D.L. N 3.500, entra a operar la Ley N 17.322, sobre cumplimiento de obligaciones previsionales y cuyos principales aspectos analizaremos a continuacin. a) La declaracin y pago: Deben efectuarse dentro de los 10 primeros das del mes siguiente a aquel en que se devengaron las remuneraciones (art. 22). En los contratos de construccin las garantas y las retenciones caucionan tambin el cumplimiento de las obligaciones previsionales, debiendo acreditar el contratista ante el dueo de la obra el pago de ellas. La infraccin a esta disposicin constituye al dueo como solidariamente responsable, el cual de todos modos responde en forma subsidiaria (art. 20). Debe recordarse asimismo lo prescrito por el nuevo artculo 64 del Cdigo del Trabajo (Ley N 19.250). Asimismo, en la definicin de predios rsticos o empresas genricas consideradas se origina responsabilidad solidaria entre el adquirente y el anterior dueo, a menos que por instrumento pblico o privado se inserte un certificado en que conste que se est al da en los pagos respectivos (art. 19). b) Procedimiento ejecutivo: Les corresponde a los jefes superiores de los entes gestores determinar el monto adeudado por el empleador y aplicar las multas correspondientes; slo las A.F.P. e ISAPRES no tienen esta ltima facultad, la que se radic en la Direccin del Trabajo (art. 2). Las resoluciones que dicten al efecto tendrn mrito ejecutivo y los juicios a que den origen se sustanciarn ante los Tribunales del Trabajo, de conformidad al procedimiento ejecutivo de las obligaciones de dar, con las adecuaciones contenidas en los artculos 460 y 461 del Cdigo del Trabajo (art. 4). c) Oposiciones: Slo caben las siguientes, de conformidad a lo prescrito por el artculo 5 de la ley: 1) Inexistencia de prestacin de servicios; 2) No imponibilidad o existencia de error de hecho; 3) Error en la calificacin de la funcin del trabajador; 4) Compensacin con lo que se cancele por asignaciones familiares, y 5) La incompetencia del tribunal; litispendencia; pago de la deuda; concesin de esperas o prrrogas de plazo, prescripcin de la deuda o de la accin ejecutiva y la cosa juzgada. d) Sentencia: Contendr, segn el artculo 7, la orden de liquidar las imposiciones e intereses hasta el pago de la obligacin y los reajustes legales. Slo procede la apelacin contra la sentencia definitiva de primera instancia, debiendo consignarse previamente la suma total que dicha sentencia ordene pagar (art. 8). e) Sanciones por incumplimiento: La ley distingue entre las diversas situaciones que pueden tener lugar, en los artculos 22 y 22a, las que se pueden esquematizar en la forma siguiente: 1) Reajuste e intereses penales: Por el no pago oportuno se devenga automticamente un reajuste, considerando para estos fines la U.F. entre el mes que antecede en que debi hacerse el pago y el mes que antecede al del pago efectivo, devengndose, adems, un inters penal diario equivalente a la tasa de inters corriente para operaciones reajustables en moneda nacional a que se refiere el artculo 6 de la Ley N 18.010, aumentado en un 20% y capitalizable en forma mensual (art. 1 de la Ley N 19.260). Si en un mes determinado el recargo antes mencionado fuere inferior al inters corriente fijado para operaciones no reajustables, aumentado en un 50%, se aplicar dicha tasa, incrementada en el porcentaje sealado, sin reajuste.

2) Multas: Si el empleador no efecta oportunamente la declaracin, o si sta es incompleta o errnea, se le aplica por concepto de multa el valor de 1 U.F. por cada trabajador. La Ley N 19.260, prescribe que puede eximirse de dicha multa el empleador que acredite que su accin careci de malicia; en la relacin duea de casa y trabajador de casa particular, la multa casi sobrepasaba la cotizacin mnima. Por ello, la Ley N 19.260 (D.O. 4/12/92) rebaj la multa a 0,2 U.F. o 0,5 U.F., segn se pague la cotizacin al mes subsiguiente o ms adelante. 3) Condonacin de intereses y multas: No estn facultados los entes gestores para aplicarla cuando la declaracin no se efectuare o fuere maliciosamente incompleta o falsa; s puede hacerlo, aunque tenga estas ltimas caractersticas, cuando se ha declarado oportunamente. f) Apremios: En caso de juicio, si el empleador no consigna dentro del decimoquinto da contado desde el requerimiento, sin oponer excepciones, o desde la sentencia de primera instancia que no d lugar a ellas, si las opuso, ser apremiado con arresto hasta por 15 das, circunstancia que puede repetirse hasta obtener el pago. Cabe hacer notar que estas resoluciones son inapelables y slo cesan mediante la consignacin de las sumas adeudadas (art. 12). Aclara el artculo 14 que tratndose de personas jurdicas de Derecho Privado, comunidades, sociedades o asociaciones de hecho, el apremio se efecta sobre los gerentes, administradores o presidentes que ellas declaren como detentadores de dicha calidad ante los entes gestores, circunstancia que suele no ser de conocimiento amplio (art. 18). g) Novacin: El pago debe efectuarse en moneda nacional; el pago por un medio distinto del dinero efectivo o vale vista no produce novacin (art. 22b). h) Pago parcial: De ocurrir, se imputa a los meses que el deudor determine; si no lo hace, se imputa a los meses ms antiguos comprendidos en la deuda (art. 22c). i) Fiscalizacin: Los entes gestores tienen plenas facultades para informarse de todos los antecedentes contables de los empleadores para verificar la veracidad de las declaraciones que se efecten. Los informes que emitan constituyen presuncin legal de veracidad para todos los efectos legales, incluso para los efectos de la prueba judicial (art. 17). Por expresa disposicin de dicho artculo, los jefes superiores de los entes gestores pueden aplicar las multas contempladas en el D.F.L. N 2, que regula a la Direccin del Trabajo, por la va de sancionar las infracciones a las normas previsionales que detecten, salvo el caso de A.F.P. o ISAPRES, como ya se seal (Ley N 18.137). j) Apropiacin indebida: La Ley N 19.260 incorpor al texto un artculo 13 mediante el cual se establece que se aplicarn las penas del artculo 467 del Cdigo Penal al empleador que se apropie o distraiga el dinero correspondiente a cotizaciones previsionales. Jurisprudencia. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 147, de 9 de enero de 1988. Para el clculo de la indemnizacin por aos servidos para el trabajador que percibe el ingreso mnimo, ste se determina sobre el monto asignado para los efectos no remuneracionales, segn artculos 2 y 4 del D.L. 3.501. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia en recurso de queja N 6.026, de 24 de marzo de 1988, causa XZ y otros con Importadora y Exportadora XZ Limitada. Por un contrato individual o colectivo puede alterarse la norma del artculo 1 del D.L. N 3.501 que hace de cargo de los trabajadores el pago de imposiciones y si el empleador asume esa carga no infringe con ello el principio de la irrenunciabilidad de los derechos laborales. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.085, de 22 de abril de 1988. Para calcular los aportes de los afiliados a los servicios de bienestar no debe considerarse el incremento de la remuneracin establecido en el artculo 2 del D.L. 3.501, ya que l tiene por objeto solamente mantener el monto total lquido de las remuneraciones. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.600, de 13 de junio de 1988. Segn los artculos 2 y 4 del D.L. N 3.501, el incremento de remuneraciones, aun cuando debe sumarse a la parte imponible, no es computable, en cambio, para la obtencin de prestaciones previsionales.

Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 5.142, de 30 de junio de 1988. Los imponentes voluntarios e independientes deben efectuar una primera declaracin de rentas al acogerse como tales, la que tiene duracin de 1 ao completo. Cumplido este plazo, pueden aumentar o disminuir su renta conforme los artculos 1 y 2 de la Ley N 18.095. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.927/112, de 8 de julio de 1988. La obtencin de pensin de vejez a travs de una A.F.P. ni la ancianidad habilitan por s solas para que el empleador ponga trmino a su contrato de trabajo, lo que slo puede hacer por algunas de las causales de los artculos 155, 156 157 del Cdigo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 5.350, de 11 de julio de 1988. Las empresas que cada cierto tiempo pactan nuevas remuneraciones a travs de convenios colectivos, como aumentos de gratificacin o ascensos, no tienen obligacin, con posterioridad al 28 de febrero de 1981, de otorgar incremento sobre ellas de acuerdo al artculo 2 del D.L. N 3.501. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 5.392, de 11 de julio de 1988. El incremento dispuesto por el D.L. N 3.501 no corresponde efectuarlo para los trabajadores contratados con posterioridad al 1 de marzo de 1981, fecha de su vigencia, y en todo caso l debe hacerse para los afiliados a instituciones sealadas en el artculo 1 del D.L. N 3.501, entre las cuales no figuran las A.F.P. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.643, de 16 de agosto de 1988. El recargo de las cotizaciones regido por el artculo 23 del D.S. N 173, de 1970, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, tiene un perodo de vigencia entre uno y tres aos, por lo que no resulta procedente que decretada la modificacin de la cotizacin y fijado su perodo de vigencia, pueda alterarse antes de que dicho trmino expire. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.677, de 16 de agosto de 1988. De acuerdo con el inciso 2 del artculo 4: del D.L. N 3.501, de 1980, y del artculou 5 delD.S. N 40, que lo reglamenta, los reajustes de remuneraciones que produzcan efectos a contar del 1 de marzo de 1981 deben aplicarse sobre las remuneraciones previamente incrementadas. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.900, de 22 de agosto de 1988. Por no constituir remuneracin, segn el artculo 40 del Cdigo, la asignacin de movilizacin no es imponible, criterio que no ha sido alterado por la Ley N 18.717, que slo cambi su naturaleza de legal a convencional. Circular de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.097, de 24 de agosto de 1988. La derogacin de la asignacin de movilizacin dispuesta por el artculo 4 de la Ley N 18.717, a contar de 1 de junio de 1988, permite que ella se incorpore como tal no imponible a los contratos de los trabajadores que la perciban a la fecha en virtud de lo resuelto por los incisos 2 de los artculos 8 de la Ley N 18.717 y 40 del Cdigo del Trabajo. Como el artculo 9 de la misma ley permite imputar hasta la suma de $ 1.000 al monto del ingreso mnimo para esos mismos trabajadores tanto de la asignacin de movilizacin como de colacin, ellas constituiran remuneracin y por tanto esa suma sera imponible. Sentencia Corte Suprema de Justicia en recurso de queja N 7.562, de 29 de agosto de 1988, en causa Rol N 2.710, Segundo Juzgado de Letras del Trabajo, causa XZ con XZ y otros. Si no se seala al otorgar nuevas remuneraciones que se incluye el incremento, ello no puede presumirse, ya que tal circunstancia debe indicarse expresamente. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.087, de 3 de octubre de 1988. En el pago de la indemnizacin convencional en contrato colectivo posterior al 28 de febrero de 1981, debe distinguirse entre los trabajadores ingresados antes o despus de esa fecha. A los primeros se les debe rebajar el incremento de acuerdo al inciso 1 del artculo 4 del D.L. N 3.501 y no as a los segundos. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.375, de 10 de octubre de 1988. Para los trabajadores con contrato vigente al 28 de febrero de 1981, para los efectos de la determinacin de beneficios convencionales como indemnizacin especial por aos servidos, debe considerarse la

remuneracin sin el incremento del artculo 2 del D.L. N 3.501. A los contratados con posterioridad no es necesario deducir el incremento a menos de pacto en contrario. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.702, de 20 de octubre de 1988. El bono para la vivienda que la empresa otorga a sus trabajadores en compensacin del impuesto derogado por la Ley N 18.717 constituye, de acuerdo con el artculo 1 transitorio de la Ley N 18.620, remuneracin al considerarse el concepto de ella expresado en el artculo 40 del Cdigo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 9.747, de 21 de noviembre de 1988. El incremento otorgado a un trabajador por el D.L. N 3.501 no forma parte del sueldo, remuneracin o emolumentos para los efectos de las pensiones alimentarias que se decreten judicialmente, ya que l slo tuvo por objeto mantener el monto total lquido de las remuneraciones, beneficios y prestaciones al traspasar la carga de imposiciones desde el empleador al trabajador. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.464, de 17 de febrero de 1989. Los cobros de las deudas por imposiciones en que mediare la quiebra del deudor deben formularse por las Instituciones Previsionales con sus correspondientes reajustes o intereses hasta la fecha de su pago. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.663, de 22 de febrero de 1989. Para determinar las imposiciones sobre subsidios por licencias por salud a que se refiere el artculo 7 del D.F.L. N 44, debe estarse, de acuerdo con la Ley N 18.768, a si ellas obedecen a un perodo anterior al 1 de enero de 1988 o a uno posterior, ya que en el primer caso debe hacerse sobre la remuneracin neta, esto es, su remuneracin imponible con deduccin de la cotizacin para salud del 7%, del impuesto correspondiente y de las cotizaciones para pensiones, siempre que as lo hubiera solicitado; en cambio, en el segundo caso debe efectuarse la cotizacin para pensiones en los casos de opcin y para salud para todo pensionado. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 3.116, de 17 de abril de 1989. De acuerdo con los artculos 17 y 69 del D.L. N 3.500, el pensionado por vejez o invalidez o mayor de 65 aos los varones y 60 las mujeres deba efectuar nicamente la imposicin para salud a que se refiere el artculo 84. Desde el 1 de enero de 1989, segn los artculos 93 y siguientes de la Ley N 18.768, debe efectuarse la cotizacin para pensiones solamente en caso de opcin por los interesados y para salud en todo caso. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.680/056, de 17 de mayo de 1989. Compete a los fiscalizadores de la Direccin del Trabajo velar por el cumplimiento de las obligaciones impuestas por el artculo 19 del D.L. N 3.500 por parte de las entidades pagadoras de subsidios, entre las que se encuentran las ISAPRES. Para ello deben ajustarse a las instrucciones que imparta el organismo competente para interpretar la legislacin previsional. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.135, de 26 de mayo de 1989. Los tripulantes chilenos que firman contrato con un empleador extranjero para servir en naves fuera del territorio nacional no tienen derecho a exigir imposiciones en una caja de previsin de su pas. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.198, de 26 de mayo de 1989. El finiquito laboral firmado entre las partes no impide que las instituciones previsionales cobren las cotizaciones adeudadas, cualesquiera que sean la causa y forma de poner trmino al contrato siempre que la accin para ello no est prescrita. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.198, de 26 de mayo de 1989. Mientras la accin para cobrar las cotizaciones previsionales, aportes y multas no haya prescrito, las instituciones previsionales podrn ejercerla en contra del empleador deudor, cualesquiera que sean la forma y la causa del trmino del contrato, incluido el finiquito entre las partes de la relacin laboral, que no les empece por no haber sido partes en l. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.571/81, de 24 de julio de 1989. El finiquito de un contrato de trabajo vlidamente otorgado y sin reserva alguna de derechos puede ser revisado con el objeto de verificar el cumplimiento de las obligaciones de carcter previsional, siempre que la accin no estuviere prescrita, aplicacin leyes Nos 17.322 y 15.386.

Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.954, de 29 de agosto de 1989. Las imposiciones que deben enterarse en el ex Servicio de Seguro Social deben hacerse sobre la base de las remuneraciones efectivamente percibidas, y si se labora el mes completo, aqullas no pueden ser inferiores al ingreso mnimo. Si se trabaja el mes completo, pero a jornada parcial, conforme al artculo 43 del Cdigo, la cotizacin debe ser proporcional a la parte del ingreso mnimo percibido. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 183, de 8 de enero de 1990. Corresponde al sindicato la declaracin y pago de las cotizaciones de los directores sindicales por las horas de permiso legal. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.331/35, de 1 de marzo de 1990. El empleador est obligado a practicar los descuentos por planilla de las cuotas correspondientes a dividendos hipotecarios por crditos otorgados por Cooperativa Habitacional. Dentro del concepto de dividendo hipotecario caben el seguro de desgravamen y la cuota del fondo de responsabilidad; sin embargo, no comprende la cuota social. Las deducciones por cuotas de dividendos hipotecarios para adquisicin de viviendas adquiridas a travs de cooperativas no estn sujetas a lmites, pero no pueden los empleadores descontar ms de una cuota a la vez. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 2.153, de 6 de marzo de 1990. A los trabajadores independientes que deben efectuar todas las cotizaciones de su peculio, incluidas las de seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, para el clculo del subsidio que les corresponde por incapacidad laboral comn, debe descontrseles la cotizacin bsica y adicional que ellos efectan. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 2.596, de 16 de marzo de 1990. Los entes pagadores de subsidios estn obligados a efectuar las imposiciones por los tres primeros das de una licencia mdica igual o inferior a 10 das que no generan subsidio, a contar del 1 de enero de 1989, segn los artculos 93 y 94 de la Ley N 18.768, que modific los artculos 22 del D.F.L. N 44, y el 17 del D.L. N 3.500. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.933, de 7 de mayo de 1990. Corresponde tanto a la Direccin del Trabajo como a las A.F.P. velar porque los empleadores enteren oportunamente las imposiciones previsionales. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.563, de 25 de octubre de 1990. De acuerdo al artculo 69 del D.L. N 3.500 de 1980, el afiliado al nuevo sistema de pensiones mayor de 65 aos si es hombre o mayor de 60 si es mujer, o la acogida a pensin de vejez o invalidez, que contine trabajando en forma dependiente deber efectuar la cotizacin para salud y estar exento de cotizacin para el fondo de jubilacin. En cambio si el trabajador no est afiliado a una A.F.P. debe cotizar en forma ntegra en el I.N.P. no obstante su condicin de jubilado. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.831 de 28 de agosto de 1990. Procede condonacin de multas en caso de declaracin incompleta de cotizaciones, siempre y cuando el empleador haya actuada de buena fe. Noviembre 10 de 1992. Dictamen N 11.397. En diversas leyes que regulan prestaciones de seguridad social se establece el carcter de irrenunciable de estas prestaciones; este es el caso de las pensiones de vejez de la Ley N 10.383, las que una vez concedidas gozan de dicha irrenunciabilidad. Por este dictamen se le comunica a un pensionado que no puede renunciar al beneficio otorgado, ya que no slo est dado en el inters individual, sino tambin en el de la colectividad en general, que se ha esforzado por procurar otorgar a sus miembros ciertas condiciones de trabajo, salud y estndar de vida, a travs de beneficios sociales, como lo es una pensin, por tanto su renunciabilidad es inaceptable. Jurisprudencia judicial. Agosto 23 de 1990. Causa N 71988. Este caso, que va los recursos establecidos por nuestras leyes procedimentales fue fallado en ltimo trmino por la Excelentsima Corte Suprema, versa

sobre la posibilidad de aplicar las sanciones de prescripcin y de caducidad a los derechos previsionales por no haberse hecho valer dentro de un plazo prudencial. Se trata del caso de un ex funcionario de una Universidad Estatal que ces en sus funciones el 11 de mayo de 1976 y cuya demanda de jubilacin es notificada el 21 de julio de 1988. La demandada, que es la institucin previsional correspondiente, opone las excepciones de caducidad y en subsidio la de prescripcin por haber transcurrido ya ms de tres aos desde el cese de las funciones. En relacin a la primera, el actor acompaa documentos que desvirtan dicha excepcin. Sobre la prescripcin, que su finalidad es extinguir derechos y acciones de ndole privada y los derechos previsionales son eminentemente sociales. En segundo lugar, seala que nuestra Constitucin Poltica consagra en forma amplia el derecho a la seguridad social y prohbe aplicar sanciones que impliquen la prdida de derechos previsionales. Basado en esto, el Juez de Primera Instancia falla a favor del demandante, ordenando a la institucin previsional pagar la jubilacin correspondiente. Esto se confirma en segunda instancia y luego en la Corte Suprema.

CAPTULO V. LAS PRESTACIONES DE LOS SEGUROS SOCIALES. Ya hemos tenido oportunidad de analizar el contenido de los seguros sociales y observar cul es su influencia e implicancia en la conformacin del complejo y diversificado cuadro de la Seguridad Social. Su composicin esquemtica tambin hemos tenido oportunidad de estudiarla a la luz de las distintas teoras y doctrinas que han seguido de cerca su gnesis, desarrollo y evolucin, de todo lo cual fluye sin lugar a dudas su calidad de eje central y pilar fundamental de la Seguridad Social. Su concrecin en nuestra legislacin ha tenido muestras muy tempranas y pioneras; aberrante en muchas ocasiones, al consagrar privilegios y discriminaciones altamente odiosos que favorecieron por lo general a grupos de poder, compleja en su constitucin, pues en escasas ocasiones obedeci a esquemas de desarrollo orgnicofuncionales; pero es indudable que su influencia en el marco socioeconmico del pas en los ltimos 60 aos ha sido de alta incidencia e importancia. En suma, un sistema con fallas, como toda obra humana, pero como tal perfectible y que paulatinamente ha ido acercndose a cumplir en mejor forma su rol fundamental, en ayuda de quienes ms lo requieren. Difcil es unificar criterios en cuanto a cul es su mejor y ms adecuada conformacin, rgimen financiero y sistema de administracin; mas ello no es obstculo para reconocer por todas las corrientes del pensamiento que el sistema en su conjunto se ha ido perfeccionando cada vez ms, de tal modo que permite al pas mantener una posicin de liderazgo y avanzada en la materia, en nuestro continente. Con el fin de propender a su adecuada y cabal comprensin, hemos seguido un orden de exposicin que nos ha parecido el ms lgico mirado desde un punto de vista didctico: desde la cuna a la tumba. En efecto, en los captulos siguientes analizaremos la vinculacin del afiliado al sistema en su rgimen de salud, que tiende a preservrsela y sus opciones frente a las contingencias en dicho aspecto, especialmente en lo que hace referencia a la administracin privada; su cobertura en caso de incapacidad laboral o bien de acaecerle un accidente del trabajo o enfermedad profesional, con incidencia en toda su amplia gama de prestaciones; las opciones que le caben frente al flagelo del desempleo, con sus paliativos de capacitacin y colocacin; las prestaciones derivadas de la vejez, antigedad e invalidez, para finalizar con las prestaciones derivadas de la circunstancia siempre dolorosa de la muerte del afiliado, como son las prestaciones de sobrevivencia (viudez y orfandad) y de la cuota mortuoria. Las prestaciones de vejez, invalidez y sobrevivencia han sido analizadas bajo el doble aspecto del rgimen antiguo y el nuevo, dado que las disposiciones de ambos siguen teniendo vigencia en paralelo, segn se trata del afiliado adscrito a uno u otro; todo ello con el fin de proporcionar una adecuada visin comparativa, mas sin perjuicio de otorgar la importancia preponderante que el sistema ms reciente amerita, dada su explosiva expansin de los ltimos aos. Finalmente, hemos estimado pertinente referirnos al tpico de las indemnizaciones por aos de servicios, que an mantienen su inters para un grupo de afiliados, y algunas disposiciones

especiales contenidas en dos leyes dictadas en el ao 1987 y que contienen normas de alto inters para esta clase de prestaciones.

CAPTULO VI. I. LA SALUD. 1. MARCO CONCEPTUAL. Al tratar de los fundamentos de la Seguridad Social ya nos hemos referido a esta materia y nos remitimos a ella. Mas es vlido reiterar que este derechoobligacin que tiene todo ser humano se enmarca cabalmente dentro de la concepcin amplia y moderna de la Seguridad Social. Su incidencia en el desarrollo socioeconmico de un pas est ms all de toda discusin; por ende, su regulacin escapa al mero inters individual de una persona y pasa a constituir un objetivo de la comunidad toda. Su regulacin en la Historia ha evolucionado desde la beneficencia pblica o privada para las personas de bajos ingresos (las de altos ingresos tenan atencin por su cuenta), poca en que el Estado era un mero espectador salvo contadas excepciones hasta que en la segunda mitad del siglo pasado ste comienza a abandonar su inercia y los particulares, por medio del mutualismo, emprenden las primeras obras concertadas a su respecto, la aparicin de los seguros sociales termina de hacer conciencia en relacin a la materia y entra a suplir las carencias que sobre sta presentan las personas de escasos recursos. Aparece luego el concepto de Medicina Social, ms amplia que la tradicional y que no se conforma con la mera recuperacin del enfermo, sino que avanza hacia la posicin de investigar y detectar precozmente las enfermedades, sobre todo las que tienen carcter de crnicas. La siguiente etapa, y an actual, dice relacin con la administracin del sistema, punto en el cual se debaten, por una parte, el derecho del beneficiario a optar entre sistemas privados o pblicos, y, por otra, dentro de cada sistema, si puede optar por una libre atencin de profesional o debe, por el contrario, sujetarse a un sistema de adscripcin obligatoria; nuestro pas no ha escapado a dicha discusin y, aunque hoy en da se est ante un rgimen uniforme, haremos una breve sntesis de las prestaciones que se otorgaban antes de su implantacin, debido a su indudable inters conceptual e histrico. As, en materia de Medicina Preventiva, la seera Ley N 6.174, de 1938, aplicable en general a todos los sectores de la poblacin, hizo suyos dos postulados bsicos de mucha importancia: la vigilancia de la salud y la constante preocupacin por prevenir el desarrollo de las enfermedades por medio de su deteccin a tiempo. Otorgaba prestaciones consistentes en exmenes de salud, tratamiento mdico gratuito, reposo preventivo y subsidio de reposo y la mantencin del empleo, con fuero de hasta seis meses despus de ser dado de alta, a menos que el trabajador incurriere en causal de trmino de contrato imputable a su persona. En lo relativo a la Medicina Curativa, se distingua entre la Ley N 10.383, para el sector obrero, y la Ley N 16.701, aplicable a los empleados particulares y al sector pblico.

Los obreros y sus familias, con ciertas limitantes, mediante su sola afiliacin accedan a tratamientos mdicos y quirrgicos y atencin dental, todo ello conforme al reglamento respectivo; inclua la asistencia del embarazo, parto y puerperio de la cnyuge. Gozaban de un subsidio cuando la enfermedad los incapacitaba ms all de 3 das, a base del promedio del salario de los ltimos 6 meses. En el caso de los empleados, se contemplaban los beneficios de asistencia mdica y dental para los imponentes de las entidades gestoras y se otorgaban, en este caso, por el sistema funcionario y administrativo o por el sistema de libre eleccin, bonificndose parte del costo de la atencin mediante los llamados bonos de SERMENA. Estableca, adems, el subsidio de medicina curativa para los referidos trabajadores cuando se incapacitaban ms all de 3 das, el que alcanzaba al 85% del promedio del sueldo imponible de los ltimos 6 meses calendario, durante todo el tiempo de la enfermedad, salvo el caso de los empleados pblicos, quienes gozaban de la totalidad de sus remuneraciones. Bastaba la simple afiliacin para gozar de los beneficios y tambin inclua las prestaciones por maternidad para la cnyuge del afiliado. El D.F.L. N 44, de 1978, vino a establecer normas comunes respecto de los trabajadores dependientes del sector privado y de los trabajadores del Estado que se encontraban afectos a las leyes ya citadas para los subsidios por incapacidad laboral, a excepcin del regido por la Ley N 16.744, sobre Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, situacin que se mantiene hoy en da, como se explicar ms adelante. 2. PROTECCIN LEGAL DE LA SALUD, LEY N 18.469. La Ley N 18.469, de 23 de noviembre de 1985, vino a regular el ejercicio del derecho constitucional a la proteccin de la salud que contempla para todas las personas el N 9 del artculo 19 de la Carta Fundamental. Segn el artculo 1 de la ley, su ejercicio comprende el libre e igualitario acceso a las acciones de promocin, proteccin y recuperacin de la salud y a aquellas que estn destinadas a la rehabilitacin del individuo, as como la libertad de elegir el sistema de salud estatal o privado al cual cada persona desee acogerse. La accin de asegurar la salud de los habitantes de la Repblica es responsabilidad de los organismos que integran el Sistema Nacional de Servicios de Salud (art. 3), funcin que debe entenderse radicada en el Ministerio de Salud y dems entes creados por el Decreto Ley N 2.763 (art. 11). Dichos establecimientos no pueden negar atencin a quien lo requiera ni condicionarla al pago de tarifas o aranceles, sin perjuicio de las contribuciones que exige la ley e incluyendo en las prestaciones aquellas acciones de promocin, proteccin y otras relativas a las personas o al ambiente que se determinen en los programas y planes que fije el Ministerio de Salud (arts. 2 y 10). 3.AFILIADOS Y BENEFICIARIOS. Los afiliados son: 1) Los trabajadores dependientes de los sectores pblico y privado los trabajadores que hayan efectuado 4 meses de cotizaciones dentro de los ltimos 12 meses en virtud de contratos por obra o faena determinada, mantendrn la calidad de afiliados por un perodo de 12 meses a contar desde la ltima cotizacin. Similar beneficio tienen los dependientes contratados diariamente por turnos o jornadas que registren al menos 60 das de cotizaciones en los ltimos 12 meses calendario. 2) Los trabajadores independientes; 3) Las personas que coticen en calidad de imponentes voluntarios, y 4) Las personas que gocen de algn tipo de pensin previsional o de un subsidio por incapacidad laboral o por cesanta. La incorporacin se produce automticamente al adquirirse cualquiera de dichas calidades y se mantendr mientras ellas subsistan; los afiliados deben efectuar las cotizaciones al Fondo Nacional de Salud que determinen el nuevo rgimen (7%) o el antiguo (variable segn Caja) (arts. 5 y 7).

Los beneficiarios son: 1) Todos los que tengan el carcter de afiliados al sistema; 2) Los causantes por los cuales los trabajadores dependientes y los pensionados perciban asignacin familiar y las personas que, respecto de los trabajadores independientes e imponentes voluntarios, cumplan con los requisitos para ser causantes de asignacin familiar de un trabajo dependiente; 3) La mujer embarazada aun cuando no sea afiliada ni beneficiaria, y el nio hasta los 6 aos, para los efectos de la proteccin del Estado durante el embarazo y del menor en su salud hasta la edad antes sealada; 4) Las personas carentes de recursos o indigentes y aquellas que gocen de pensiones asistenciales en conformidad al D.L. N 859, y 5) Los causantes del subsidio familiar establecido en la Ley N 18.020 (art. 6). 4. PRESTACIONES MDICAS. Los beneficiarios tendrn derecho a recibir del rgimen las siguientes prestaciones: 1) El examen de medicina preventiva para pesquisar oportunamente la tuberculosis, las enfermedades de transmisin sexual, el glaucoma, el cncer, la diabetes, las cardiopatas, la hipertensin, la insuficiencia renal crnica y las dems enfermedades que determine el Ministerio de Salud, cuyo diagnstico y teraputica precoz prevengan una evolucin irreversible; 2) La asistencia mdica curativa, lo que incluye consulta, exmenes y procedimientos diagnsticos y quirrgicos, hospitalizacin, atencin obsttrica, tratamientos, incluidos los medicamentos contenidos en el Formulario Nacional, y dems atenciones y acciones de salud que se establezcan, y 3) La atencin odontolgica, en la forma que determine el reglamento (art. 8). Como ya se ha sealado, el otorgamiento de las prestaciones se conceder por los organismos y entidades que dependen del Ministerio de Salud, donde los beneficiarios debern acudir para ser atendidos, a menos que opten por la modalidad de la libre accin, en caso en el que podrn elegir tanto el profesional como la entidad en la cual atenderse (arts. 11 y 12). La modalidad de la libre eleccin parte de la base de retribuir la prestacin que reciba el beneficiario de acuerdo a un arancel financiado parcialmente por el afiliado, sindole bonificada por el Fondo Nacional de Salud hasta en un 50% de costo arancel, salvo el parto, cuya atencin es bonificada en un 75%. Para ello, los profesionales y los establecimientos que decidan otorgar prestaciones a los beneficiarios del rgimen debern inscribirse en un rol por grupos diferenciados que llevar el Fondo Nacional de Salud; no pueden figurar en ms de un grupo, pero s pueden traspasarse de uno a otro. La tuicin y fiscalizacin de esta modalidad le corresponden al Fondo Nacional (arts. 12, 13 y 14). Cabe consignar, en armona con los principios ya descritos que informan la ley, que las personas carentes de recursos tienen derecho a recibir gratuitamente estas prestaciones (art. 17). 5. PRESTACIONES PECUNIARIAS. Los afiliados que hagan uso de licencia por incapacidad para trabajar, por enfermedad o accidente que no sea del trabajo, tienen derecho a percibir un subsidio de enfermedad que se rige por el D.F.L. N 44, ya citado; dicho cuerpo legal regula tambin lo relativo al otorgamiento del subsidio de maternidad. El pago del subsidio se requiere en el respectivo Servicio de Salud, Caja de Compensacin o Institucin de Salud Previsional, segn corresponda; por expreso mandato de la ley, los empleados pblicos tendrn derecho a su licencia en conformidad a lo que disponga la Ley N 18.834, de 23 de septiembre de 1989. Los trabajadores dependientes gozarn de fuero laboral durante el perodo que gocen de licencia por enfermedad; esto vino a significar un cambio de importancia, ya que de acuerdo a la anterior legislacin de medicina preventiva, el fuero se extenda al reposo preventivo, hasta la recuperacin de su afeccin o su declaracin de irrecuperabilidad.

Las prestaciones pecuniarias son incompatibles entre s con las de la Ley N 16.744 y con el subsidio de cesanta; el derecho a impetrar el subsidio por incapacidad laboral prescribe en 6 meses desde el trmino de la respectiva licencia (arts. 18 a 24). 6. DESAFILIACIN. Los afiliados pueden optar en cualquier instante por ingresar a una Institucin de Salud Previsional (ISAPRE), en la forma y condiciones que establece la Ley N 18.933. Los afiliados a una ISAPRE no gozan de bonificacin por sus cotizaciones de parte del Fondo, debiendo sufragar el valor total de ellas; estas instituciones estn obligadas a otorgar las prestaciones de medicina preventiva, proteccin a la mujer embarazada y al menor de 6 aos y al subsidio por enfermedad, sin costo adicional sobre la cotizacin bsica que se establezca al efecto (arts. 25 y 26). 7. FINANCIAMIENTO DEL RGIMEN. Fuerza de los recursos que establezcan las leyes, el financiamiento lo constituyen las tarifas que pagan los beneficiarios y los no beneficiarios por los servicios y atenciones que solicitan. Adems, los afiliados contribuirn con el pago directo que hagan de las prestaciones, de conformidad a un arancel fijado por los Ministerios de Salud y de Economa, clasificndose a las personas en 4 tramos, segn su nivel de ingreso; dichos valores se reajustan peridicamente y cabe consignar que el grupo A comprende a los indigentes, los beneficiarios de pensiones asistenciales regidas por el D.L. N 869 y los causantes del subsidio de asignacin familiar de la Ley N18.020. Dichos tramos cobran importancia en el momento de determinar la contribucin del Estado, ya que ste cubre el valor total de las prestaciones respecto de los grupos A y B no podr ser inferior al 75% respecto del grupo C ni al 50% respecto del grupo D la diferencia debe cubrirla el afiliado, salvo que el Director del Servicio de Salud, en casos excepcionales y por motivos fundados, condone total o parcialmente dicha diferencia.1 1 Por Resolucin N 1.135 Exenta del Ministerio de Salud (D.O. 29.9.94), a contar del 31 de julio de 1995, los tramos pasaron a ser los siguientes: Grupo B: afiliados cuyo ingreso mensual no exceda de $ 55.901. Grupo C: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a $ 55.901 e inferior a $ 87.343. Grupo D: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a $ 87.343. Por Resolucin N 795 Exenta del Ministerio de Salud (D.O. 26.7.95), a contar del 31 de julio de 1995 los tramos pasaron a ser los siguientes: Grupo B: afiliados cuyo ingreso mensual no exceda de $ 59.154. Grupo C: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a $ 59.154 e inferior a $ 92.426. Grupo D: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a $ 92.426. Por Resolucin N 1.217 Exenta del Ministerio de Salud (D.O. 31.7.96), a contar del 31 de julio de 1996 los tramos pasaron a ser los siguientes: Grupo B: afiliados cuyo ingreso mensual no exceda de $ 63.508. Grupo C: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a $ 63.508 e inferior a $ 99.229. Grupo D: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a $ 99.229. Por resolucin N 1030 Exenta del Ministerio de Salud (D.O.26.07.97) a contar del 31.07.97 los tramos pasaron a ser los siguientes: Grupo B: afiliados cuyo ingreso mensual no exceda de $ 71.400; Grupo C: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a $ 71.400 e inferior a $ 104.439; Grupo D: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a $ 104.439. Por resolucin N 1327 Exenta del Ministerio de Salud (D.O. 10.07.98) a contar del 31 de julio de 1998, los tramos pasaron a ser los siguientes: Grupo B: afiliados cuyo ingreso mensual no exceda de $ 80.500; Grupo C: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a 80.500 e inferior a $ 110.120; Grupo D: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a 110.120. Por resolucin N 1797 Exenta del Ministerio de Salud (D.O. 03.11.99) a contar del 31 de julio de 1999, los tramos pasaron a ser los siguientes: Grupo B: afiliados cuyo ingreso mensual no exceda de $ 90.500; Grupo C: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a 90.500 e inferior a $ 114.826; Grupo D: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a 114.826.

Por resolucin N 950 Exenta del Ministerio de Salud (D.O. 15.05.2000), a contar del 15.05.2000, se modific el nivel de ingresos que define el copago, pasando los tramos a ser los siguientes: Grupo A: Indigentes o carentes de recursos, beneficiarios de pensiones asistenciales y causantes de asignacin familiar, los que no tienen porcentaje de copago; Grupo B: afiliados cuyo ingreso mensual no exceda del ingreso mnimo mensual o bien que siendo superior a ste, no exceda de 1,46 vez dicho monto, siempre que tengan 3 o ms cargas legales, los que no tienen porcentaje de copago; Grupo C: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior al ingreso mnimo mensual y hasta 1,46 vez dicho monto, siempre que sus cargas legales no excedan de dos, o superiores a este ltimo monto, siempre que cuenten con 3 o ms cargas legales, los que tienen un porcentaje de copago del 10%; Grupo D: afiliados cuyo ingreso mensual sea superior a 1,46 vez el ingreso mnimo mensual, siempre que sus cargas legales no excedan de dos, los que tienen un porcentaje de copago del 20%. Los afiliados pueden solicitar al Fondo el otorgamiento de prstamos para financiar el todo o parte del diferencial referido, los cuales se otorgarn con cargo a su fondo de prstamos mdicos. La identificacin de los beneficiarios y su adscripcin al grupo que le corresponda segn su nivel de ingreso deben constar en una credencial que proporciona el Fondo Nacional de Salud, salvo el caso de los indigentes, quienes acreditan su calidad mediante los elementos que indica el reglamento (arts. 27 a 33). II. ESTRUCTURA ADMINISTRATIVA ESPECIALIZADA. 1. LAS INSTITUCIONES DE SALUD PREVISIONAL. Corresponden a aquellas instituciones genricamente conocidas como entidades de administracin especializada, similares a las mutualidades en el caso de la Ley de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, y ms especficamente representan la gestin privada en la administracin de determinados beneficios sociales (subsidiariedad). Tal como ya se ha sealado anteriormente, la Ley N 18.469, sobre Prestaciones de Salud, contempla la opcin, para aquellos afiliados al sistema que lo deseen, de obtener sus prestaciones de una Institucin de Salud Previsional, ms conocida como ISAPRE. 2 Mediante la Ley N 19.381 (D.O. 3.5.91) se introdujeron importantes modificaciones al texto legal que rige a las ISAPRES: la Superintendencia del ramo emiti al efecto la Circular N 26, con fecha 3.8.95. 2. CONCEPTO. Son entidades que tienen por objetivo el otorgar las prestaciones del sistema de salud y son personas jurdicas, ya sea de Derecho Pblico como Privado, con o sin fines de lucro, y que se encuentran fiscalizadas por la Superintendencia de Instituciones de Salud Previsional.3 Se les denomina como abiertas o cerradas en la medida que aceptan todo tipo de afiliados o bien solamente a trabajadores de una empresa o un grupo de la misma. 3 Creada por el art. 1 de la Ley N 18.933, D.O. 9.3.90. 3. CONSTITUCIN. Su Estatuto Orgnico lo constituye la Ley N 18.933, que reemplaz al D.F.L. N 3, de 1981, modificado por la Ley N 19.381 ( D.O. 3.5.95). Para constituirse, debern contemplar en su objeto social el otorgamiento de prestaciones y beneficios de salud, ya sea directamente o a travs del financiamiento de las mismas (art. 22). Debern, asimismo, acreditar y mantener un capital mnimo de 5.000 U.F., el cual debe estar enterado al momento de solicitar su inscripcin en el Registro que lleva la Superintendencia. Dicha inscripcin o registro es indispensable para que puedan captar las cotizaciones para salud establecidas en los artculos 84 y 92 del D.L. N 3.500; la Superintendencia calificar la solicitud en

un plazo no mayor de 60 das. En caso de rechazo, la entidad afectada puede solicitar reposicin de la resolucin que rechace su solicitud de inscripcin, dentro del plazo de 10 das de ser notificada (arts. 23 a 25). Adems, deben constituir una garanta en la Superintendencia equivalente a un mes de cotizaciones percibidas, en la forma y condiciones que sta determine; esta garanta debe actualizarse mensualmente, dentro de los primeros 20 das, pero en ningn caso podr ser inferior a 2.000 U.F. La ley establece adems una serie de mecanismos financieros de resguardo destinados a asegurar la efectividad de la garanta (art. 20). La citada garanta es inembargable, no obstante lo cual la Superintendencia puede hacerla efectiva cuando la ISAPRE infrinja las normas legales o reglamentarias, de conformidad a las instrucciones que el organismo fiscalizador imparta. 4. COTIZACIONES. Los trabajadores que opten por aportar su cotizacin a una ISAPRE deben suscribir un contrato con sta, la cual lo pondr en conocimiento de la Superintendencia y del empleador y de la entidad encargada del pago de la pensin, en caso de tratarse de un trabajador dependiente. El sistema de integro de las cotizaciones se encuentra regulado en la ley en forma muy similar a lo establecido en general para todas las cotizaciones de Seguridad Social (art. 30), por lo cual estimamos inoficioso reiterar aqu tales procedimientos. Cabe, s, consignar que la Ley N 18.566, de 30 de octubre de 1986, estableci la posibilidad de una cotizacin adicional del 2% de cargo patronal, descontable de impuestos, y sin que la cotizacin bsica y sta excedieren de 4,2 U.F. mensuales, en favor de aquellos trabajadores afiliados a una ISAPRE, opcin que fue derogada mediante el artculo 4 de la Ley N 19.650 (D.O. 24.12.99), fijando un perodo de transicin de 3 aos para aquellos trabajadores que se encontraban acogidos a ese subsistema de financiamiento de planes. En virtud de una modificacin introducida por la Ley N 19.381, toda vez que se produjeren excedentes de la cotizacin legal en relacin con el plan convenido (con motivo del pago de gratificaciones o bonos espordicos, por ej.), stos sern de propiedad del afiliado e inembargables, aumentando la masa hereditaria en el evento de fallecimiento, a menos que el afiliado renuncie a ellos y los destine al financiamiento de beneficios adicionales de los contratos. Dichos excedentes se acumularn en una cuenta individual (similar a las de las A.F.P.) que la ISAPRE deber abrir a favor del afiliado, a menos que el afiliado renuncie a ellos y prepacte con la ISAPRE que los excedentes que se produzcan en la anualidad sern destinados a financiar un plan de salud que le otorgue mayores beneficios. En todo caso, el afiliado o beneficiario podr disponer del estado acumulado para los siguientes fines: a) cubrir cotizaciones en caso de cesanta; b) cubrir aquella parte de su cargo (copago); c) financiar prestaciones no cubiertas; d) cubrir cotizaciones adicionales voluntarias; e) financiar planes de salud durante el perodo de solicitar la jubilacin hasta que sta se haga efectiva. El monto de estos excedentes asignados a cualquiera de las finalidades descritas no podr superar el 10% de la cotizacin legal para salud, pero siempre la totalidad de los mismos incrementarn la cuenta corriente del afiliado. Los fondos acumulados en dicha cuenta corriente se reajustan y devengan inters. Los fondos aludidos cuando no sean utilizados en un perodo anual, sern traspasados al siguiente; si el afiliado se cambia de ISAPRE, se le traspasan los fondos. Igual cosa ocurre si se traslada al FONASA, con la diferencia de que en dicho caso, ellos se colacionan, por tratarse de un fondo comn, perdiendo su individualidad (artculo 32 bis). Cabe sealar que este aspecto de los excedentes fue ampliamente resistivo por las ISAPRES, las que estimaron que estos excedentes no son significativos, pero que el Sistema los utilizaba para compensar al interior de cada ISAPRE la diferencia de costos entre aquellos afiliados a quienes les quedaba un remanente y aquellos a quienes no les alcanzaba para sufragar su plan; adems estas

instituciones han sealado que esta normativa les alter su giro nico al exigirles la administracin de cuentas individuales y que estas generen rentabilidad, agregndoles nuevos costos a su gestin. En el hecho, la introduccin de esta modificacin implic un alza generalizada en los planes y la gran mayora de los afiliados incorpor sus eventuales excedentes a mejorar sus planes individuales. 5. PRESTACIONES. En el contrato ya citado, las partes pueden convenir libremente el otorgamiento, forma, modalidad y condiciones de las prestaciones. En materia de medicina preventiva, las prestaciones y los subsidios no pueden ser inferiores a los del sistema general; si son inferiores, los cotizantes y/o sus cargas pueden recurrir a la Comisin de Medicina Preventiva e Invalidez (COMPIN). Tambin estn obligadas las ISAPRES a proporcionar proteccin a la mujer durante el embarazo y hasta el 6 mes del nacimiento del hijo, al nio hasta que ste cumpla los 6 aos de edad, y al pago de los subsidios, cuando esto proceda. En materia de medicina curativa, se aplica idntica norma, pero en este caso debe acudirse al Fondo Nacional de Salud (FONASA). En los casos en que la Institucin rechace licencia o certificaciones mdicas, le queda abierto el camino al cotizante para acudir ante el COMPIN; igual derecho tiene el empleador, estando encargado el Fondo de fiscalizar adecuadamente el ejercicio de esta facultad delegada (arts. 33 a 37). Un aspecto crtico fue abordado no sin una ardua polmica mediante la Ley N 19.650 (D.O. 24.12.99): el sistema de atenciones de urgencia. Hasta esa fecha, los Servicios de Salud solicitaban a los beneficiarios el otorgamiento de un cheque en garanta, como un modo de resguardarse ante eventuales atenciones de gran envergadura, no cubiertas por los respectivos planes de salud. El artculo 2 de dicha ley prescribi que en el caso de atenciones de urgencia y las de emergencia (ambas no definidas en la ley), debidamente certificadas por un mdico cirujano, las ISAPRES debern pagar directamente a los Servicios de Salud el valor de las prestaciones otorgadas a sus benficiarios, hasta que el paciente se encuentre debidamente estabilizado, pudiendo repetir en contra del afiliado el monto que exceda de lo que les corresponda pagar conforme al plan de salud convenido. La normativa prohbe a los prestadores de servicios exigir dinero, cheques u otros instrumentos financieros para garantizar los pagos; entiende asimismo el legislador que se entender, para estos efectos, que el legislador ha otorgado un prstamo a sus cotizantes por aquella parte del valor de las prestaciones que sea de cargo de stos, una vez transcurridos 30 das sin que el afiliado haya enterado el valor de las prestaciones que le fueron otorgadas. Dicho prstamo deber ser pagado por el afiliado en cuotas mensuales, iguales y sucesivas, cuyo monto no exceda del 5% de la remuneracin o renta imponible; la normativa entr a regir de inmediato para los nuevos contratos, dando el perodo de renovacin para la adecuacin de los antiguos.4 4 En enero del ao 2000, la Asociacin de ISAPRES anunci el lanzamiento de un Beneficio Adicional para Enfermedades Catastrficas por parte de sus asociados, que tiende a solucionar el problema desde otro punto de vista: mediante un seguro adicional, con un deducible o copago de parte del afiliado no inferior a UF 60 y un mximo de UF 126, dependiendo de la renta del trabajador, bajo la condicin de que la atencin sea prestada en la Red Especializada dispuesta por la ISAPRE. Las prestaciones de carcter catastrfico quedaran plenamente cubiertas. 6. CONTRATOS. Para el otorgamiento de las prestaciones y beneficios de salud que norma esta ley, los afiliados al rgimen debern suscribir un contrato con la institucin de salud previsional que elijan. Las ISAPRES se encuentran obligadas a proporcionar a sus afiliados informacin oportuna y suficiente

acerca de las materias fundamentales de sus contratos, tales como valores de los planes de salud, modalidades y condiciones de otorgamiento. Las ISAPRES no podrn establecer planes de salud exclusivos para determinadas edades. En este contrato las partes podrn convenir libremente el otorgamiento, forma, modalidad y condiciones de las prestaciones y beneficios para la recuperacin de la salud, debiendo estipular en trminos claros al menos lo siguiente: a) Prestaciones y dems beneficios pactados, incluyendo porcentajes de cobertura, valores sobre los cuales se aplicarn y monto mximo de los beneficios si los hubiera; b) Perodos de carencia, esto es el tiempo durante el cual no obstante estar vigente el contrato no son exigibles todas o algunas de las prestaciones o de los beneficios pactados libremente, para la recuperacin de la salud; estas restricciones a la cobertura slo podrn estar referidas a enfermedades preexistentes declaradas por un plazo mximo de 18 meses, contado desde la suscripcin del contrato, debiendo consignarse, en el caso del embarazo, que la cobertura ser proporcional al perodo que reste para que ocurra el nacimiento. La ley considera como preexistentes aquellas enfermedades o patologas que hayan sido conocidas por el afiliado y diagnosticadas mdicamente con anterioridad a la suscripcin del contrato o a la incorporacin del beneficiario; la totalidad de estas restricciones cesan al cumplirse 5 aos desde la suscripcin del contrato o la incorporacin del beneficiario, a menos que el afiliado haya ocultado el hecho de haber requerido atencin mdica durante ese perodo; c) Estipulacin precisa de las exclusiones, si las hubiere, referidas a ciruga plstica con fines de embellecimiento, atencin particular de enfermera, hospitalizacin con fines de reposo, prestaciones requeridas como consecuencia de participacin en actos de guerra o delitos (en tanto resulte criminalmente responsable), prestaciones cubiertas por otras leyes, enfermedades preexistentes no declaradas y todas las prestaciones no contempladas en el Arancel FONASA; d) Forma en que se modifican las prestaciones y beneficios por variacin de la cotizacin mnima legal del afiliado, derivada del aumento o disminucin de su ingreso. Tales modificaciones debern efectuarse en la misma oportunidad sealada en el inciso tercero del artculo 38, y e) Forma en que se modifican las cotizaciones, prestaciones y beneficios por incorporacin o retiro de beneficiarios legales del grupo familiar, caso en que, de haber aumento del nmero de beneficiarios legales, deber establecerse en qu condiciones durante la vigencia del contrato podrn incorporarse las nuevas cargas, sealando precisamente la forma como se determinar la cotizacin adicional que se cobrar por ellas. Las estipulaciones no podrn significar disminucin de los beneficios que establece la ley. Tambin debe indicarse en el contrato el precio del plan y la unidad en que se pactar, lo cual slo podr variar al cumplirse la respectiva anualidad. Tambin debe indicarse un Arancel de referencia al FONASA y los montos mximos de los beneficios o prestaciones a otorgar a cada beneficiario, si las hubiere. Las instituciones de salud previsional podrn celebrar contratos de salud con personas que no se encuentren cotizando en un rgimen previsional o sistema de pensiones. Los contratos a que hace referencia esta ley debern ser pactados por un plazo indefinido, y no podrn dejarse sin efecto durante su vigencia, sino por incumplimiento de las obligaciones contractuales o por mutuo acuerdo de las partes. La ISAPRE deber ofrecer un nuevo plan al afiliado si ste lo requiere, fundamentado en su cesanta o por una variacin permanente de su cotizacin legal o de la composicin de su grupo familiar. Sin embargo, el cotizante podr una vez transcurrido un ao de vigencia de un contrato, contado desde la suscripcin del mismo, desahuciar el contrato, para lo cual bastar una comunicacin a la institucin con copia al empleador o a la entidad pagadora de la persona, segn corresponda, dada con una antelacin de a lo menos treinta das del cumplimiento del respectivo ao, quedando l y sus cargas, si no optaren por un nuevo contrato de salud previsional, afectos al rgimen general de cotizaciones, prestaciones y beneficios de salud que les corresponda como beneficiarios de la Ley

N 18.469. Con todo, las partes podrn pactar la mantencin del contrato de salud por un tiempo determinado, durante el cual el afiliado no podr ejercer su derecho a desahuciarlo. En el mismo perodo sealado las ISAPRES podrn revisar los contratos de salud que correspondan, pudiendo slo adecuar sus precios, prestaciones convenidas y la naturaleza y el monto de sus beneficios, a condiciones generales que no importen discriminacin entre los afiliados de un mismo plan, excepto en lo que se refiere a las cotizaciones particulares pactadas con cada uno de ellos al momento de su incorporacin al plan, las que no podrn tener en consideracin la edad del afiliado. Estas condiciones generales debern ser las mismas que se estn ofreciendo a esa fecha a los nuevos contratantes en el respectivo plan. La adecuacin propuesta deber ser comunicada al afectado mediante carta certificada expedida, a lo menos, con sesenta das de anticipacin al vencimiento del perodo. En tales circunstancias el afiliado podr perseverar en el contrato o desahuciarlo. Cuando el cotizante desahucie el contrato y transcurrido el plazo de antelacin que corresponde, la terminacin surtir plenos efectos a contar del primer da del mes subsiguiente a la fecha de expiracin de dicho plazo. Los beneficios contemplados para un mes estarn financiados por la cotizacin devengada en el mes inmediatamente anterior, cualquiera sea la poca en que la institucin perciba efectivamente la cotizacin. En el evento que al da del trmino del contrato por desahucio el cotizante est en situacin de incapacidad laboral, el contrato se extender de pleno derecho hasta el ltimo da del mes en que finalice la incapacidad y mientras no se declare la invalidez del cotizante. Las instituciones podrn en casos calificados solicitar a las comisiones que establece el artculo 11 del Decreto Ley N 3.500, de 1980, o a la Comisin de Medicina Preventiva e Invalidez de los Servicios de Salud, segn corresponda, la declaracin de invalidez del cotizante. No se considerar incumplimiento del contrato por parte del afiliado, el hecho de no haberse enterado por su empleador o por la entidad pagadora de la pensin, en su caso, las cotizaciones de salud pactadas, y ser obligacin de la ISAPRE comunicar esta situacin al afiliado. Cuando la relacin laboral del cotizante con una determinada empresa o institucin sea condicin esencial de la celebracin del contrato, la prdida de tal relacin podr constituir causal de trmino anticipado del mismo, salvo que ella se origine por el hecho de acogerse a pensin. Tales circunstancias debern dejarse expresamente establecidas en el contrato. Cuando el cotizante incurra en incumplimiento de las obligaciones contractuales, la institucin podr poner trmino al contrato comunicando por escrito tal decisin al cotizante, caso en el cual los beneficios mnimos garantizados en esta ley seguirn siendo de cargo de la institucin hasta el trmino del mes siguiente a la fecha de su comunicacin o hasta el trmino de la incapacidad laboral, en caso de que el cotizante se encuentre en dicha situacin y siempre que este plazo sea superior al antes indicado. El cotizante podr reclamar a la Superintendencia de esta decisin, dentro del plazo de vigencia de los beneficios mnimos indicados en el inciso anterior. Efectuado el reclamo, se mantendr vigente el contrato hasta la resolucin de la controversia. Los beneficios del contrato se extendern, por el solo ministerio de la ley, a todas las nuevas cargas que declare el cotizante y por las cuales reciba asignacin familiar, y se extinguirn respecto de quienes pierdan dicha calidad. La ISAPRE otorgar al cotizante y su grupo familiar un documento identificatorio, el que deber cumplir con los requisitos que le fije la Superintendencia (art. 42). 7. FISCALIZACIN. A la Superintendencia le corresponde ejercer el control, el que abarca la imposicin de multas de hasta 500 U.F. Correspondern a la Superintendencia, en general, las siguientes funciones y atribuciones:

1) Registrar a las Instituciones de Salud Previsional, previa comprobacin del cumplimiento de los requisitos que seala la ley. 2) Interpretar administrativamente en materias de su competencia las leyes, reglamentos y dems normas que rigen a las personas o entidades fiscalizadas; impartir instrucciones de general aplicacin y dictar rdenes para su aplicacin. 3) Fiscalizar a las Instituciones de Salud Previsional en los aspectos jurdicos y financieros, para el debido cumplimiento de las obligaciones que establece la ley y aquellas que emanen de los contratos de salud. La Superintendencia impartir instrucciones que regulen la oportunidad y reforma en que debern presentarse los balances y dems estados financieros. 4) Velar porque las instituciones fiscalizadas cumplan con las leyes y reglamentos que las rigen y con las instrucciones que la Superintendencia emita, sin perjuicio de las facultades que pudieren corresponder a otros organismos fiscalizadores. 5) Resolver, a travs del Superintendente, quien actuar en calidad de rbitro arbitrador, sin ulterior recurso, las controversias que surjan entre las Instituciones de Salud Previsional y sus cotizantes o beneficiarios, sin perjuicio de que el afiliado pueda optar por recurrir a la justicia ordinaria. El Superintendente no tendr derecho a remuneracin por el desempeo de esta funcin. 6) Exigir que las instituciones den cumplimiento a la constitucin y mantencin de la garanta y patrimonio mnimo exigidos por la ley. 7) Impartir instrucciones y determinar los principios contables de carcter general conforme a los cuales las instituciones debern dar cumplimiento a la garanta contemplada en el artculo 26 y a los requerimientos de constitucin y mantencin del patrimonio mnimo que prev el artculo 25. 8) Impartir instrucciones de carcter general a las Instituciones de Salud Previsional para que publiquen en los medios y con la periodicidad que la Superintendencia seale, informacin suficiente y oportuna de inters para el pblico, sobre su situacin jurdica, econmica y financiera. Dichas publicaciones debern efectuarse, a lo menos, una vez al ao. 9) Dictar las instrucciones de carcter general que permitan la mayor claridad en las estipulaciones de los contratos de salud, con el objeto de facilitar su correcta interpretacin y fiscalizar su cumplimiento, sin perjuicio de la libertad de los contratantes para estipular las prestaciones y beneficios para la recuperacin de la salud. En caso alguno estas instrucciones podrn contemplar exigencias de aprobacin previa de los contratos por parte de la Superintendencia. 10) Impartir las instrucciones para que las Instituciones de Salud Previsional mantengan actualizada la informacin que la ley exija. 11) Requerir de los organismos del Estado los informes que estime necesarios para el cumplimiento de sus funciones. 12) Efectuar publicaciones informativas del sistema de instituciones de salud previsional y sus contratos con los afiliados. 13) Imponer las sanciones que establece la ley. Para el cumplimiento de sus funciones, el Superintendente podr inspeccionar todas las operaciones, bienes, libros, cuentas, archivos y documentos de las instituciones fiscalizadas y requerir a ellas o de sus administradores, asesores o personal, los antecedentes y explicaciones que juzgue necesarios para su informacin. Podr pedir la ejecucin y la presentacin de balances y estados financieros en las fechas que estime conveniente. Igualmente, podr solicitar la entrega de cualquier documento o libro o antecedente que sea necesario para fines de fiscalizacin, sin alterar el desenvolvimiento normal de las actividades del afectado. Salvo las excepciones autorizadas por la Superintendencia, todos los libros, archivos y documentos de las entidades fiscalizadas debern estar permanentemente disponibles para su examen en la sede principal de sus negocios. Adems, podr citar a declarar a los representantes, administradores, asesores y dependientes de las entidades o personas de las entidades fiscalizadas, cuyo conocimiento estime necesario para el cumplimiento de sus funciones. No estarn obligadas a concurrir a declarar las personas indicadas

en el artculo 361 del Cdigo de Procedimiento Civil, a las cuales la Superintendencia deber pedir declaracin por escrito. Esta entidad puede tambin, mediante resolucin fundada, cancelar el registro, en los siguientes casos: 1) Disminucin de su patrimonio bajo el capital mnimo legal; 2) Incumplimiento de la obligacin de mantener la garanta en la forma determinada por la ley; 3) Quiebra de la Institucin; 4) Incumplimiento grave y reiterado de las normas legales, en un perodo de 12 meses, que incida directamente en el otorgamiento de beneficios; 5) Por prdida de la personalidad jurdica de la ISAPRE; 6) A solicitud de la propia ISAPRE. Cancelado el registro, los cotizantes y sus cargas quedan afectos al rgimen general. Las sanciones que aplique la Superintendencia debern constar en resolucin fundada, que ser notificada por carta certificada por un ministro de fe, que podr ser funcionario de la Superintendencia. En este caso, tales ministros de fe sern designados con anterioridad por el Superintendente. En contra de las resoluciones o instrucciones que dicte la Superintendencia podr deducirse recurso de reposicin ante esa misma autoridad, dentro del plazo de cinco das hbiles contados desde la fecha de la notificacin de la resolucin o instruccin. La Superintendencia deber pronunciarse sobre el recurso, en el plazo de cinco das hbiles, desde que se interponga. En contra de la resolucin que deniegue la reposicin, el afectado podr reclamar, dentro de los quince das hbiles siguientes a su notificacin, ante la Corte de Apelaciones que corresponda, la que deber pronunciarse en cuenta sobre la admisibilidad del reclamo y si ste ha sido interpuesto dentro del trmino legal. Admitido el reclamo, la Corte dar traslado por quince das hbiles a la Superintendencia. Evacuado el traslado la Corte ordenar traer los autos en relacin, agregndose la causa en forma extraordinaria a la tabla del da siguiente, previo sorteo de sala cuando corresponda. Si el tribunal no decretare medidas para mejor resolver, dictar sentencia dentro del plazo de treinta das, y si las ordenare, en el plazo de diez das de evacuadas ellas. Para reclamar contra resoluciones que impongan multas, deber consignarse, previamente, en la cuenta del tribunal, una cantidad igual al veinte por ciento del monto de dicha multa, y en los dems casos ser equivalente a cinco unidades tributarias mensuales vigentes a la fecha de la resolucin reclamada, la que ser aplicada a beneficio de la Junta de Servicios Judiciales si se declara inadmisible o se rechaza el recurso. La resolucin que expida la Corte de Apelaciones ser apelable en el plazo de cinco das, recurso del que conocer en cuenta una sala de la Corte Suprema, sin esperar la comparecencia de las partes, salvo que estime conveniente traer los autos en relacin. Las resoluciones de la Superintendencia constituirn ttulos ejecutivos y les ser aplicable lo dispuesto en el artculo 174 del Cdigo de Procedimiento Civil. La notificacin del recurso no suspender los efectos de lo ordenado por la Superintendencia, sin perjuicio de la facultad del Tribunal de decretar una orden de no innovar; en todo caso, las resoluciones que apliquen multas, cancelen o denieguen el registro de una ISAPRE slo podrn cumplirse una vez ejecutoriada la resolucin respectiva. 8. EXCLUSIONES Y DEROGACIONES. En virtud de diversas disposiciones de la ley, es posible concluir que: 1) El seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales se contina rigiendo por la Ley N 16.744. 2) Se encuentran excluidos del rgimen los imponentes de las Cajas de Previsin de la Defensa Nacional y de la Direccin de Previsin de Carabineros de Chile, y

3) El rgimen ha reemplazado para todos los trabajadores de los sectores pblico y privado, afiliados a una ISAPRE, las normas sobre medicina preventiva y curativa. III. EL SUBSIDIO DE INCAPACIDAD LABORAL. 1. EL D.F.L. N 44. El D.F.L. N 44 de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, estableci un rgimen comn de subsidio por incapacidad laboral para los trabajadores dependientes de los sectores pblico y privado que no se rijan por normas especiales de subsidios, uniformando lo referente a requisitos, bases de clculo y sin efectuar distingos entre trabajadores.5 La contingencia cubierta es la suspensin transitoria de la capacidad de trabajo y comprende el reposo o licencia preventiva y curativa por enfermedad comn y por maternidad; como ya se ha sealado, se superpone a todas las normas que estaban vigentes en la materia en diversos regmenes previsionales, por expreso mandato de su artculo 1. 5 El artculo 1 de la Ley N 19.299 (D.O. 12/3/94) estableci lo siguiente: Los subsidios por incapacidad laboral que se otorguen en virtud de los artculos 195, 196 y 199 del Cdigo del Trabajo, cuyo texto refundido fue fijado por el D.F.L. N 1, de 1994, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, y de los artculos 2 y 3 de la Ley N 18.867, se regirn por las normas del Decreto con Fuerza de Ley N 44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, y en lo pertinente, por las Leyes Nos 18.418 y 18.469. 2. REQUISITOS PARA OPTAR AL SUBSIDIO (ARTS. 4 y 5). Se requiere un mnimo de seis meses de afiliacin y de 3 meses de cotizacin dentro de los 6 meses anteriores a la fecha inicial de la licencia mdica correspondiente, salvo que la incapacidad tuviere por causa un accidente. Excepcionalmente se deber dar cumplimiento a requisitos especiales derivados de regmenes anteriores (art. 6). En todo caso, los trabajadores dependientes contratados diariamente por turnos o jornadas debern contar, adems, con un mes de cotizaciones dentro de los 6 meses anteriores a la fecha inicial de la respectiva licencia. Asimismo, debe tenerse presente que por mandato expreso del artculo nico de la Ley N 19.394 (D.O. 21.6.95), el trabajador afectado por el rechazo de una licencia mdica por parte de los Servicios de Salud, ISAPRES o Mutual fundamentado en que la afeccin tiene un origen diverso del universo cubierto por ella, deber concurrir ante la entidad que no rechaz la licencia, la que estar obligada a cursarla y a otorgar las prestaciones correspondientes, sin perjuicio de su derecho a reclamo contra la que estime pertinente; en caso de discrepancia, resolver la Superintendencia de Seguridad Social. As, por ejemplo, si un trabajador afiliado a ISAPRE y Mutual se presenta ante la primera y sta estima que corresponde a una enfermedad profesional, se negar a atenderlo, en cuyo caso el trabajador deber presentarse ante la Mutual, la que estar obligada a otorgar las prestaciones, sin perjuicio de su derecho a reclamo ante la ISAPRE respectiva si estima que a sta le corresponda el otorgamiento de la prestacin. 3. BASE DE CLCULO Y MONTO DEL SUBSIDIO (ART. 8). Ser una cantidad equivalente al promedio de la remuneracin mensual neta, del subsidio o de ambos, que se hayan devengado en los 3 meses calendario ms prximos al mes en que se inicia la licencia. Tratndose de accidentes que no sean del trabajo, si el trabajador no registra cotizaciones suficientes, se le considerar la remuneracin de su contrato de trabajo.6 Tratndose de los subsidios maternales, el N 1 del artculo 2 de la Ley N 19.299 (D.O. 12/03/94) estableci que el monto diario de los subsidios no podr exceder del equivalente a las remuneraciones mensuales netas, subsidios o de ambos devengados por las trabajadoras dependientes en los 3 meses

anteriores ms prximos al sptimo mes calendario que precede al del inicio de la licencia, dividido por noventa, aumentado en el 100% del I.P.C. en el perodo comprendido por los 7 meses anteriores al mes precedente al del inicio de la licencia e incrementado en un 10%. Agrega la citada disposicin que los 3 meses a que se refiere debern estar comprendidos dentro de los 6 meses inmediatamente anteriores al 7 mes calendario que precede al mes de inicio de la licencia: si dentro de dicho perodo slo se registraren uno o dos meses con remuneraciones y/o subsidios, para determinar el lmite del subsidio diario, se dividir por 30 60, respectivamente. Finalmente expresa el artculo en comentario que, para los efectos del subsidio por maternidad artculos 195 y 196 del Cdigo del Trabajo se considerarn como un solo subsidio los originados en diferentes licencias mdicas otorgadas en forma continuada y sin interrupcin entre ellas. Las remuneraciones ocasionales o que excedan los perodos de un mes no se computan, pero el subsidiado no pierde su derecho a ellas (arts. 10 y 11). Si opera un reajuste legal de remuneraciones dentro del perodo, la base de clculo del subsidio se reajusta en igual forma, el subsidio se devenga por da, desde el primero de la correspondiente licencia mdica, si sta fuere superior a 10 das, o desde el cuarto si ella fuere igual o inferior a dicho plazo, y durar hasta el trmino de la correspondiente licencia mdica, aun cuando haya terminado el contrato de trabajo (arts. 12 al 15). El monto diario ser una cantidad equivalente a la trigsima parte de su base de clculo y no puede ser inferior a la trigsima parte del 50% del ingreso mnimo del sector privado. El monto de los subsidios se reajustar, en cada oportunidad que cumplan 12 meses de devengamiento ininterrumpido, en la variacin del 100% del I.P.C. del perodo correspondiente. El pago del subsidio lo efecta la entidad que lo otorga o el empleador, si as lo ha convenido con ella, y se hace efectivo con la misma periodicidad que la remuneracin, sin que pueda ser, en caso alguno, superior a un mes (arts. 16 al 20). El N 2 del artculo 2 de la Ley N 19.299 ya referida, expresa que tratndose de trabajadores que tengan ms de un empleador o que revistan a la vez las calidades de trabajadores dependientes e independientes, tendrn derecho al aludido subsidio mnimo en el evento que la suma de los subsidios que hubieren devengado en un mismo perodo no supere el monto de aquel. 6 Ley N 18.867. D.O. del 11.12.89. 4. INCOMPATIBILIDAD. El derecho a los subsidios es incompatible con el de cesanta, pero ste podr ser ejercido cuando aquellos terminen. Tambin son incompatibles con los correspondientes a la Ley N 16.744, pero podrn ser ejercidos sucesivamente mientras la incapacidad laboral subsista por alguna de sus causas (arts. 25 y 26). 5. NATURALEZA JURDICA. Los subsidios son imponibles y no se consideran renta para ningn efecto legal, y su perodo se considerar como de cotizacin efectiva, por lo cual las entidades pagadoras deben hacer un aporte mensual de un 15% del monto total de los mismos a las entidades profesionales a las cuales estn afiliados los trabajadores. En el caso de los trabajadores afiliados a una A.F.P., dado que deben cotizar para la cuenta de capitalizacin y la adicional, con cargo al subsidio, las entidades pagadoras efectuarn la retencin correspondiente y por mandato legal se incrementa el monto del mismo en idntica suma, a fin de que mantenga su valor real. ESTADO DE RESULTADOS DE LAS ISAPRES ABIERTAS. ( CIFRAS EN MILLONES DE $ DE SEPTIEMBRE 1999) ene.sep. 1998 ene.sep. 1999 (1)

Variacin Rubros ($) % del ingreso ($) % del ingreso anual (%) Ingreso operacional 451.136 100,0 443.275 100,0 1,7 Costos de operacin 361.339 80,1 357.579 80,7 1,0 Gastos de administracin y ventas 83,789 18,6 84.614 19,1 1,0 Resultado operacional 6.008 1,3 1.081 0,2 82,0 Resultado no operacional 7.246 1,6 4.257 1,0 41,2 Resultado del ejercicio (2) 10.862 2,4 4.434 1,0 59,2 Fuente: Superintendencia de Isapres. (1) Incluye informacin consolidada de Isapre Consalud (71) y su filial Consalud S.A. (107). (2) Despus de impuesto a la renta. EVOLUCIN DEL NMERO DE BENEFICIARIOS SEGN SISTEMA PREVISIONAL DE SALUD. CHILE 1983 - 1997

Sistema Pblico Sistema Isapre Otros Ao N % N %

N %

1983 9.892.438 84 229.844 2 1.594.487 14 1984 9.944.240 83 365.260 3 1.609.090 14 1985 9.939.670 82 545.587 5 1.636.420 13 1986 9.743.037 79 921.294 7 1.662.699 13 1987 9.862.812 79 1.205.004 10 1.468.552 12 1988 9.894.189 78 1.450.175 11

1.403.843 11 1989 9.844.496 76 1.756.169 14 1.360.355 10 1990 9.729.020 74 2.108.308 16 1.336.021 10 1991 9.414.162 70 2.566.144 19 1.405.500 10 1992 8.788.817 65 3.000.063 22 1.810.547 13 1993 8.537.786 62 3.431.543 25 1.843.895 13 1994 8.664.479 62 3.669.874 26 1.691.816 12

1995 8.637.022 61 3.763.649 26 1.809.758 13 1996 8.672.619 60 3.813.384 26 1.932.861 13 1997 8.753.407 60 3.882.572 27 1.986.375 14 Fuente: Ministerio de Salud. EVOLUCIN DE LAS CONSULTAS MDICAS OTORGADAS SEGN SISTEMA PREVISIONAL DE SALUD. CHILE 1986 - 1997 Sistema Pblico Sistema Privado Total Indice Indice Indice Ao N (1986 = 100) N (1986 = 100) N (1986 = 100) 1986 24.725.336 100 3.075.785 100 27.801.121 100 1987 23.499.587

95 4.042.815 131 27.542.402 99 1988 24.882.112 101 5.617.471 183 30.499.583 110 1989 25.426.876 103 6.261.542 204 31.688.418 114 1990 25.791.972 104 6.890.900 224 32.682.872 118 1991 26.489.012 107 8.320.254 271 34.809.266 125 1992 26.905.777 109 9.813.865 319 36.719.642 132 1993 25.801.741 104 11.514.841 374 37.316.582 134 1994 27.645.004 112 12.132.296

394 39.777.300 143 1995 27.730.530 112 11.982.465 390 39.712.995 143 1996 28.646.414 116 12.646.167 411 41.292.581 149 1997 31.161.685 126 13.199.695 429 44.361.380 160 Fuente: Ministerio de Salud. GASTO EN PRESTACIONES POR BENEFICIARIO, SEGN SISTEMA PREVISIONAL DE SALUD. CHILE 1993 - 1997 Sistema Pblico Sistema Privado Indice Indice Ao $ de 1997 (1993 = 100) $ de 1997 (1993 = 100) 1993 43.586 100,0 79.443 100,0 1994 48.425 111,1 84.574

106,4 1995 54.126 124,2 91.817 115,5 1996 58.933 135,2 100.543 126,5 1997 62.572 143,6 106.215 133,7 499 Fuente: Informe Gmines, Salud. Diagnstico y Tendencias de los Sectores Pblico y Privado, 1998. Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 6.664/213, de 2 de septiembre de 1987. El beneficio del pago de los tres primeros das por licencia mdica, cuando en total sta no pasa de once das, otorgado voluntariamente por la empresa, no puede dejarse sin efecto unilateralmente. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 30.060, de 16 de noviembre de 1987. Procede que una persona afiliada a FONASA pague con un programa mdico los cobros por una clnica mdica inscrita en la modalidad de libre eleccin, no obstante que algunos de los profesionales no estuvieren inscritos en dicha modalidad. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 31.429, de 1 de diciembre de 1987. El atraso de un empleador en el envo de una licencia mdica a una caja de compensacin de asignacin familiar le obliga a pagar con su propio patrimonio el subsidio a que haya lugar. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.170, de 11 de febrero de 1988. De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 24 de la Ley N 18.469, el derecho para impetrar el subsidio por incapacidad laboral prescribe en seis meses a contar del trmino de la respectiva licencia. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 3.574, de 3 de mayo de 1988. Procede pagar subsidio por incapacidad temporal de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 15 del D.F.L. N 44, de 1978, incluso despus de terminada la relacin laboral, sea que se derive de una o de sucesivas e ininterrumpidas ampliaciones. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.317, de 31 de mayo de 1988. Todas las licencias mdicas, sean maternales o por enfermedad, tienen que ser remitidas por el empleador a la ISAPRE o al Servicio de Salud respectivo dentro del segundo da, de acuerdo a lo dispuesto en el D.S. N 3, de 1984, del Ministerio de Salud. Para tener derecho a subsidio por incapacidad laboral deben cumplirse dos requisitos: 6 meses de afiliacin, y dentro de ese lapso, 3 meses de imposiciones, aun cuando se enteren con servicios anteriores cubiertos por la previsin.

Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.917, de 22 de junio de 1988. El trabajador que ha desahuciado su contrato con laboral, la vigencia del contrato se extender por el tiempo que dure la incapacidad y mientras no se declare la invalidez del cotizante. Durante el lapso de prrroga, el cotizante no puede poner trmino unilateralmente al contrato, segn el artculo 18, inciso 4, del D.F.L. N 3. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 5.379, de 11 de julio de 1988. La licencia mdica tramitada y despachada por carta certificada a una ISAPRE desde un lugar en que no existe oficina receptora de tales licencias, obliga a la ISAPRE al pago del subsidio, aunque la carta certificada haya llegado fuera de plazo e incluso con posterioridad a la licencia otorgada por 7 das, por estimarse que existe caso fortuito. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 7.762, de 22 de septiembre de 1988. No cabe otorgar ni extender licencia mdica durante el perodo de huelga, de acuerdo a los artculos 354 del Cdigo y 1 del D.S. de Salud N 3, de 1984. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.023, de 3 de octubre de 1988. Los trabajadores dependientes y que no estn acogidos a subsidios de cesanta, deben presentar directamente ante el Servicio de Salud o ISAPRE, segn corresponda, los formularios de licencia mdica que el empleador se niega a firmar. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.346, de 10 de octubre de 1988. Las remuneraciones mensuales variables deben formar parte de la base de clculo de la cotizacin adicional para salud. Las remuneraciones que se devengan en el curso del ao, pero que slo se hacen exigibles al trmino del mismo o en forma espordica como ocurre con las gratificaciones, deben prorratearse en el perodo al cual corresponde e incluirse en la base de clculo de la cotizacin adicional para salud establecida en el artculo 8 de la Ley N 18.566 y sus modificaciones. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 10.058, de 1 de diciembre de 1988. Un abogado jubilado de la ex Caja de Empleados Pblicos y Periodistas y que cotiza en ella el 1%, est obligado tambin al pago del descuento del 7% si se ha afiliado al nuevo sistema de pensiones, segn los artculosu 84 delD.L. N 3.500 y 14 de la Ley N 16.781, sin perjuicio de lo dispuesto en la Ley N 18.754. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 10.876, de 18 de diciembre de 1988. La cotizacin adicional del 2% que los trabajadores dependientes pueden solicitar que su empleador efecte a la respectiva ISAPRE y por la cual ste tiene derecho a un crdito fiscal por igual suma, constituye una obligacin para ste de acuerdo a la Ley N 18.566. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 10.892, de 28 de diciembre de 1988. El subsidio por incapacidad laboral a que se refiere el artculo 8 del D.F.L. N 44 debe calcularse sobre el promedio de remuneraciones o subsidios devengados en los ltimos tres meses, sin considerar los permisos sin goce de sueldo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 87, de 5 de enero de 1989. Si el trabajador tiene dos afiliaciones previsionales, el total de las cotizaciones destinadas a la salud debe ser percibido por la Institucin de Salud Previsional con la cual tenga celebrado contrato, por cuanto el tope mximo de imponibilidad debe aplicarse en relacin a cada renta o remuneracin imponible. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Recurso de proteccin N 13.652, de 11 de enero de 1989, causa Caldern Astorga, Fernando con ISAPRE Consalud, Corte de Apelaciones de Santiago. No procede el recurso de proteccin en contra de una ISAPRE cuando sta ha desahuciado un contrato de prestaciones mdicas, basada en que el beneficiario proporcion antecedentes falsos para obtenerlas. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 1.415/025, de 9 de febrero de 1989. Segn el artculo 12 del D.F.L. N 44, de 1978, slo en caso de reajuste legal debe tambin reajustarse el subsidio, por lo cual ste no procede cuando el reajuste es voluntario.

Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.243/031, de 10 de marzo de 1989. Sin la autorizacin expresa del afectado que goza de licencia mdica, el empleador no puede descontar los pagos por cualquier naturaleza con el tope de 15%. Circular de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.221, de 26 de mayo de 1989. A juicio de la Superintendencia debe certificarse por el mdico tratante la recuperabilidad de la enfermedad por la cual el beneficiario solicita licencia mdica. Sin embargo la ISAPRE o el Servicio de Salud correspondiente tiene que apreciar y resolver si ella procede cuando el mdico estima que no es recuperable y, en segunda instancia, en el caso de la ISAPRE, tal resolucin corresponde al COMPIN respectivo. Circular de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.265, de 29 de mayo de 1989. Los requisitos que se exigen por el artculo 4 del D.F.L. N 44 para el pago de subsidio, en cuanto a plazo de afiliacin y nmero de cotizaciones, deben considerar solamente la situacin del trabajador y, por lo tanto, deben computarse todos los perodos de cotizaciones sucesivos, aunque correspondan a servicios prestados a distintos empleadores. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.317/074, de 17 de julio de 1989. Los trabajadores que gozan de subsidio por salud, sea por enfermedad o por maternidad, no tienen derecho cuando se produce un aumento de remuneraciones a raz de un convenio colectivo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.324, de 8 de agosto de 1989. Cuando un trabajador se encuentra en goce de vacaciones no tiene derecho a subsidio por licencia mdica, aunque sea por maternidad, y en tal caso slo le corresponde desde la fecha en que debe reintegrarse a sus funciones, segn el artculo 1 del D.S. N 3, de 1984, del Ministerio de Salud. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 537, de 15 de enero de 1990. La cotizacin para salud para todos los trabajadores dependientes o independientes del antiguo y del nuevo sistema es del 7%, de acuerdo a los artculos 84 y 92 del D.L. N 3.500, en concordancia con lo establecido por el artculo 64 de la Ley N 18.768. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 785, de 23 de enero de 1990. Los trabajadores independientes que hagan uso de licencia mdica por incapacidad laboral, por enfermedad que no sea profesional o accidentes que no sean del trabajo, tienen derecho a percibir un subsidio por enfermedad en conformidad a las normas del trabajo y previsin social, si cumplen los requisitos establecidos en el artculo 18 de la Ley N 18.469. Circular de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.818, de 23 de febrero de 1990. Los anticipos mensuales a cuenta de la gratificacin legal establecida en el artculo 46 del Cdigo tienen el carcter de sueldo para todos los efectos legales y, por ende, deben incluirse en el clculo del subsidio por incapacidad de origen comn previsto en el artculo 8 del D.F.L. N 44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. Circular de la Superintendencia de Seguridad Social N 2.124, de 6 de marzo de 1990. Los vigilantes, pensionados de las Cajas de Previsin de las Fuerzas Armadas o Carabineros de Chile, que prestan servicios como dependientes subordinados y en virtud de un contrato, estn afectos al descuento del 7% para el financiamiento de las prestaciones de salud y no pueden considerarse como prestadores de servicios a honorarios. Circular de la Superintendencia de Seguridad Social N 3.800, de 3 de mayo de 1990. Las remuneraciones ocasionales que slo proceden cuando se cumplen determinadas circunstancias inciertas, como es el caso del bono premio, no pueden ser incluidas en la base de clculo del subsidio por incapacidad laboral, de acuerdo con el artculo 10 del D.F.L. N 44, de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. Circular de la Superintendencia de Seguridad Social N 3.924, de 8 de mayo de 1990. La resolucin acordada por la Comisin de Medicina Preventiva e Invalidez COMPIN sobre cuestiones relacionadas con licencias mdicas slo produce efecto desde el momento en que es notificada al afectado. Dictamen en la Direccin del Trabajo N 7.889/168, de 15 de octubre de 1990. El empleador slo con acuerdo del trabajador puede deducir de las remuneraciones de sus trabajadores el monto de los

prstamos mdicos otorgados por las ISAPRES, sujetndose al lmite del 15% de la remuneracin total. Esto es as porque las ISAPRES no son instituciones de previsin y por lo tanto no es descuento que el empleador est obligado a efectuar de acuerdo al artculo 57 inciso 1 del Cdigo del Trabajo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 3.903, de 8 de enero de 1990. Licencia Mdica. Las resoluciones de la Comisin Mdica Central de la Superintendencia de A.F.P. se entienden ejecutoriadas desde su notificacin legal. Superintendencia de Isapres. Enero 29 de 1992. Fallo Arbitral N 354710/92. En un contrato de salud celebrado entre una persona y una determinada ISAPRE los errores u omisiones de que resulten responsables estas instituciones no las habilitan a negar los beneficios contratados al afiliado. Lo anterior rige aun cuando la ISAPRE demandada alegue una falta de colaboracin por parte del afiliado en solucionar el problema, cuyo es el caso en cuestin. Esto devendra de la circunstancia de que en Chile, desde hace un tiempo, existe una corriente doctrinal que postula que los contratos de salud son contratos de adhesin, en que una de las partes (la ISAPRE) fija casi unilateralmente las condiciones del contrato y el afiliado se limita a aceptarlas. Por ello, al haber errores u omisiones, stos son de exclusiva responsabilidad de la institucin previsional. Octubre 15 de 1992. Fallo Arbitral N 549910/92. Una trabajadora (dependiente) fue despedida de sus labores, hecho que puso en conocimiento de la respectiva ISAPRE, la cual la desafili meses ms tarde por el no pago de las respectivas cotizaciones previsionales, pese a que ella se desempe a contar de la fecha de su despido como trabajadora independiente. De dicha circunstancia recurri la trabajadora a la Superintendencia, para que sta, actuando como rbitro, declarase que el contrato suscrito con la ISAPRE se mantena vigente. Dicha entidad declar que la prdida de la calidad de trabajadora dependiente como causal del trmino del contrato de salud privado, slo es aplicable cuando la calidad del dependiente de determinada empresa sea condicin esencial para la celebracin del contrato, lo cual slo es aplicable en los denominados convenios colectivos (celebrados con trabajadores de una empresa determinada) o cuando se trata de las llamadas ISAPRES cerradas, esto es, que atienden solamente a un grupo determinado de trabajadores. Lo contrario, concluye el fallo en anlisis, significara dejarle entregada a la entidad de salud la facultad de desahuciar el contrato por su sola voluntad y por causa que incluso ni siquiera son imputables al afiliado. Enero 2 de 1993. Fallo Arbitral N 8551110/92. Como en todo contrato, en los de salud se debe dar cumplimiento a los requisitos de existencia y validez que prescribe la ley. En Chile estos requisitos estn establecidos en las normas de Derecho Comn. A saber: capacidad, consentimiento sin vicios, objeto lcito y causa lcita. En este caso, un cotizante ha demandado a su ISAPRE por negarse sta a dar cumplimiento al contrato al no haberse suscrito un documento anexo al contrato de salud llamado Declaracin de Salud del Afiliado. Segn la Superintendencia, no puede calificarse esta declaracin como un requisito de existencia del contrato, puesto que ella misma en distintas circulares ha calificado a este y otros documentos como anexos. En consecuencia se resolvi acoger la demanda, ya que este contrato de salud previsional naci a la vida jurdica y estaba plenamente vigente. Marzo 3 de 1993. Fallo Arbitral N 0121010/93. Esta controversia se presenta entre un afiliado, que era trabajador dependiente y una ISAPRE cuando el primero cambia su situacin laboral a la calidad de independiente. La ISAPRE no acepta la calidad de cotizante independiente por no estar contemplada esta situacin en el contrato de salud de esa institucin. La Superintendencia de ISAPRES al anunciar su fallo hace presente que la Ley N 18.933, que regula las ISAPRES, en su artculo 30 se refiere a las distintas calidades de cotizantes, sealando a

los trabajadores dependientes, pensionados, independientes e imponentes voluntarios. Siendo as, a juicio de esta Superintendencia resulta irrelevante el hecho de que los contratos de salud no hagan mencin de dichas calidades expresamente. Por lo tanto, y considerando que el contrato de salud no termina en el caso de que el afiliado, que es un trabajador dependiente, cambie su situacin laboral a independiente, la Superintendencia de ISAPRES falla a favor del cotizante. Marzo 11 de 1993. Dictamen N 469. Por la Ley N 18.933, que regula el sistema de salud previsional chileno y que trata de las ISAPRES, se dice que para acceder a este sistema y para obtener las prestaciones correspondientes, es necesario contratar individualmente, y visualiza la posibilidad de convenios colectivos de salud para la obtencin de mejores beneficios. El caso que se expone seala la coexistencia de afiliados que bajo un mismo convenio colectivo tienen distintos contratos individuales, consultndose sobre la validez de esta situacin. La Superintendencia de ISAPRES, pronuncindose al respecto, seala que se ajusta totalmente a derecho tal situacin, ya que la legislacin nacional discurre sobre contratos individuales y que el convenio colectivo sirve para obtener mejores beneficios, lo que no obsta a que los contratos individuales sean distintos, teniendo como nico punto de semejanza lo que surgi del convenio colectivo. Excelentsima Corte Suprema. Queja N 6.533. Junio 25 de 1992. Se ha dado como jurisprudencia recurrente, en los pocos casos existentes, el hecho que en las demandas en contra de las ISAPRES para obtener el cumplimiento de los contratos de salud corresponde la competencia a los juzgados civiles y no a los laborales, porque se seala en la ley que corresponde dicha competencia a tribunales ordinarios y los laborales son especiales. Tal es la situacin de una ISAPRE demandada en juicio ordinario laboral, para el pago de bonificaciones a determinadas prestaciones de salud, que surgan del contrato que ella haba suscrito. La ISAPRE opone excepcin de incompetencia basada en el argumento antes mencionado, lo que es acogido por el tribunal de primera instancia (laboral), y confirmado por el de segunda instancia cuando el demandante apela, llegando as, por va de queja, a la Corte Suprema, la que confirma lo sealado en ambas instancias y condena en costas al recurrente.

CAPTULO VII. I. LAS PRESTACIONES FAMILIARES. 1. CONCEPTUALIZACIN. En doctrina se ha discurrido con bastante frecuencia acerca de la idea de la remuneracin familiar, en orden a que debera ser comprensiva del ideal de justicia social, que comprende no tan slo las necesidades del trabajador, sino tambin de su grupo familiar. Esta concepcin encontr slidos apoyos en los representantes de la doctrina social de la Iglesia y se fue imponiendo paulatinamente, hasta llegar al punto de estimar cmo debera concretarse dicha circunstancia. En forma experimental se le implant como un beneficio de carcter voluntario, sin que los resultados avalasen tal posicin, por lo que se hizo patente el hecho de que era necesario otorgarle un carcter legal obligatorio. Por ello y por otras circunstancias doctrinarias se le comenz a considerar como una prestacin de Seguridad Social neta, desde el punto de vista que la sociedad efecta una poltica de proteccin a la familia y contribuye poderosamente a la redistribucin de la renta, por lo cual el beneficio sale de la esfera de los trabajadores dependientes y ahora abarca tambin a independientes, desempleados, etc. Ante ello, la Asociacin Internacional de Seguridad Social (AISS) ha dado la siguiente definicin: ...toda prestacin en dinero o en especies cuyo objetivo sea favorecer la constitucin o el desarrollo normal de las familias, ya sea aportando una contribucin regular para el sostenimiento de las personas a cargo del jefe de familia, o bien proporcionando una ayuda especial en determinados momentos de la vida de las familias y, en particular, en el momento de su constitucin, pero independientemente de la idea de que cubre un riesgo social; por lo dems una asignacin familiar puede tener como objetivo segundo el fomento directo de la natalidad o la promocin de una poltica sanitaria.1 Ello da lugar a distinguir las asignaciones familiares (prestaciones pecuniarias que la comunidad otorga en forma peridica a la familia y en relacin con las cargas que viven a expensas del jefe de hogar) de las dems prestaciones familiares (beneficios en dinero, en especies o en servicios que se otorgan a las familias para su mejor constitucin y desarrollo y para realizar un proceso de promocin familiar). Tienen influencia, globalmente consideradas en el trabajo, desde luego, en la redistribucin del ingreso nacional, como apoyo a los hijos que siguen estudios y en lo ya sealado de promover e integrar la familia.

1 Citado por PATRICIO NOVOA FUENZALIDA, ob. cit., pg. 427. 2. CLASES DE PRESTACIONES FAMILIARES. Las asignaciones ms generalizadas son las siguientes: a) Asignacin por la cnyuge o el cnyuge; b) Asignacin por los hijos menores; c) Asignacin prenatal; d) Asignacin de nupcialidad; e) Asignacin de matrimonio; f) Asignacin de natalidad, y g) Asignacin de escolaridad. Las indicadas en las letras c), d), e), f) y g) generalmente son motivo de pactos o convenios colectivos y son parte integral de la llamada Seguridad Social Complementaria, por lo cual analizaremos aqu slo las reguladas en la ley. 3. REGULACIN LEGAL. Las prestaciones como tales se encuentran tratadas en el llamado Sistema Unico de Prestaciones Familiares, el cual se contiene en el texto refundido del D.L. N 307, de 1974, esto es, el D.F.L. N 150, de 1981, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, que describiremos a continuacin. 4. SISTEMA UNICO DE PRESTACIONES FAMILIARES. El gran mrito de este rgimen es el haber terminado con odiosas discriminaciones, las que abundaban en este mbito. Es as como estableci beneficios de montos iguales para todos los causantes (salvo invlidos, que es el doble), con igualdad de requisitos o exigencias para conceder el beneficio y una idntica fuente de financiamiento para todos; en los ltimos aos se ha estructurado un diferencial, a base del ingreso del trabajador.2 2 A julio de 1994 su monto asciende a $ 2.000 por carga para aquellos beneficiarios cuyo ingreso mensual no exceda de $ 133.000; $ 710 por carga para aquellos beneficiarios en que supere los $ 133.000 y no exceda de $ 277.000; las personas con ingresos superiores no tienen derecho a las asignaciones. A julio de 1995 su monto asciende a: $ 2.240 por carga para aquellos beneficiarios cuyo ingreso mensual no exceda de $ 150.000; $ 790 por carga para aquellos beneficiarios en que supere los $ 150.000 y no exceda de $ 313.000; las personas con ingresos superiores no tienen derecho a las asignaciones. A julio de 1996 su monto asciende a: $ 2.500 por carga para aquellos beneficiarios cuyo ingreso mensual no exceda de $ 167.000; $ 880 por carga para aquellos beneficiarios en que supere los $ 167.000 y no exceda de $ 348.000; las personas con ingresos superiores no tienen derecho a las asignaciones. A julio de 1997 su monto asciende a: $ 2.800 por carga para aquellos beneficiarios cuyo ingreso mensual no exceda de $ 85.999; $ 2.750 por carga para aquellos beneficiarios cuyos ingresos superen los $ 85.999 y no excedan de $ 175.349; $ 940 por carga para aquellos beneficiarios cuyos ingresos superen los $ 175.349 y no excedan de $ 365.399; las personas con ingresos superiores no tienen derecho a las asignaciones. Sin perjuicio de lo anterior, mantendrn su plena vigencia los contratos, convenios u otros instrumentos que establezcan beneficios para estos trabajadores; dichos afiliados y sus respectivos causantes mantendrn su calidad de tales para los dems efectos que en derecho correspondan (Ley N 19.502. D.O. 30.05.97). A julio de 1998 su monto asciende a: $ 3.025 por carga para aquellos beneficiarios cuyo ingreso mensual no exceda de $ 91.800; $ 2.943 por carga para aquellos beneficiarios cuyos ingresos

superen los $ 91.800 y no excedan de $ 186.747; $ 1.000 por carga para aquellos beneficiarios cuyos ingresos superen los $ 186.747 y no excedan de $ 365.399; las personas con ingresos superiores no tienen derecho a las asignaciones. A julio de 1999 su monto asciende a: $ 3.155 por carga para aquellos beneficiarios cuyo ingreso mensual no exceda de $ 96.390; $ 3.070 por carga para aquellos beneficiarios cuyos ingresos superen los $ 96.390 y no excedan de $ 194.777; $ 1.043 por carga para aquellos beneficiarios cuyos ingresos superen los $ 194.777 y no excedan de $ 312.900; las personas con ingresos superiores no tienen derecho a las asignaciones. A julio de 2000 su monto asciende a: $ 3.310 por carga para aquellos beneficiarios cuyo ingreso mensual no exceda de $ 101.113; $ 3.220 por carga para aquellos beneficiarios cuyos ingresos superen los $ 101.113 y no excedan de $ 204.321; $ 1.094 por carga para aquellos beneficiarios cuyos ingresos superen los $ 204.321 y no excedan de $ 328.232; las personas con ingresos superiores no tienen derecho a las asignaciones (artculo 21 de la Ley N 19.649, publicada en D.O. del 2/12/99). 5. BENEFICIARIOS DEL SISTEMA (ART. 2). Son todas aquellas personas o instituciones que estn afectas al sistema y que tienen derecho a percibir el beneficio de la asignacin familiar por las cargas, las que se denominan causantes. Los beneficiarios son los siguientes: 1) Todos los trabajadores dependientes de los sectores pblico y privado; 2) Los trabajadores independientes afiliados a un rgimen de previsin que al 1 de enero de 1974 contemplaba a su favor y entre sus beneficios la asignacin familiar; 3) Los trabajadores sealados en los nmeros anteriores que se hallen en goce de subsidio de cualquier naturaleza; 4) Los trabajadores sealados en los Nos 1 y 2 que se hallen en goce de pensiones de cualquier rgimen previsional, aun cuando en el respectivo rgimen no hubieren tenido derecho al beneficio; 5) Los beneficiarios de pensin de viudez y la madre de los hijos naturales del trabajador o pensionado en goce de pensin especial a que se refiere el artculo 5 del D.L. N 3.500, de 1980, y aquella establecida en el artculo 45 de la Ley N 16.744, y 6) Las instituciones del Estado o reconocidas por el Supremo Gobierno que tengan a su cargo la crianza y mantencin de nios hurfanos o abandonados y de invlidos. 6. CAUSANTES DE ASIGNACIN FAMILIAR (ART. 3). Son aquellas personas que pueden ser invocadas para el pago de la asignacin por un beneficio (carga familiar). Son las siguientes: 1) La cnyuge y el cnyuge (cuando est invlido y dependa de su esposa beneficiaria); 2) Los hijos y los adoptados hasta los 18 aos y los mayores de dicha edad y hasta los 24 aos, siempre que sean solteros y sigan cursos regulares de enseanza media, normal, tcnica, especializada o superior, en instituciones del Estado o reconocidas por ste, en las condiciones que determine el reglamento; 3) Los nietos y bisnietos, hurfanos de padre y madre o abandonados por stos, en similares edades y condiciones que los hijos causantes; 4) La madre viuda; 5) Los ascendientes mayores de 65 aos; 6) Los nios hurfanos o abandonados, en los trminos sealados en la ley, y los invlidos que estn a cargo de instituciones del Estado o reconocidas por el Supremo Gobierno, las que lo harn valer ante el Servicio de Seguro Social, ente encargado del reconocimiento y pago, y 7) Los invlidos que tengan algunas de las vinculaciones sealadas con anterioridad (deben haber perdido o carecer en forma presumiblemente permanente dos tercios de su capacidad de ganancia, por causas hereditarias o adquiridas).

Todos los causantes, adems, deben vivir a expensas del beneficiario y no pueden disfrutar de una renta, cualquiera sea su origen, con la sola excepcin de la pensin de orfandad (art. 5). 7. EXIGIBILIDAD (ART. 11). Se paga desde que se genera la causa, pero debe solicitarse y acreditarse su existencia. Se paga hasta el ltimo da del mes en que el causante mantenga su calidad, salvo respecto de los hijos, lo que se har hasta el 31 de diciembre del ao en que cumplan 18 24 aos; en el caso de los hijos que siguen estudios, se paga hasta el reinicio del ao escolar siguiente, debiendo acreditarse en ese instante el cumplimiento del requisito para un nuevo perodo. Cuando se pierden los requisitos habilitantes, dicha circunstancia debe ser puesta en conocimiento de la entidad pagadora dentro de 60 das; la omisin se sanciona con presidio, sin perjuicio de la restitucin obligatoria. La percepcin del beneficio corresponde, por norma general, al beneficiario (art. 7), sin perjuicio de que se pague directamente a la madre (por los hijos menores que vivan con ella), a la cnyuge, a los causantes mayores de edad o a las personas a cuyo cargo se encuentre el causante, cuando as lo solicitaren, todo ello sin perjuicio de lo que ordenen sentencias judiciales de los Tribunales de Justicia al efecto. El pago lo efecta el empleador respectivo al momento de pagar las remuneraciones, el cual, a su vez, procede a compensar el costo con las cotizaciones e impuestos especiales que le corresponda enterar en la respectiva entidad previsional; si an, hecha dicha operacin, queda un crdito a su favor, la entidad previsional debe reembolsar el mayor gasto que ha efectuado (art. 30). Los independientes deducen el monto que les corresponda recibir de las cotizaciones y del impuesto que estn obligados a enterar mensualmente. 8. LA ASIGNACIN MATERNAL (ART. 4). Se concede a las trabajadoras dependientes, independientes o en goce de subsidio y a las cnyuges que sean causantes de asignacin familiar de los beneficiarios que se encuentran en idnticas condiciones, que estn embarazadas, por un monto equivalente al de la asignacin familiar, la que se pagar por todo el perodo del embarazo (sustituye al prenatal). Se hace exigible al quinto mes del embarazo, previa certificacin mdica del organismo que corresponda, luego de lo cual se paga desde el instante de la concepcin (art. 4). En lo dems se rige por las mismas normas de la asignacin familiar. II. ADMINISTRACIN DEL SISTEMA. 1. ADMINISTRACIN GENRICA (ARTS. 20 Y 55). Opera a base de un programa anual aprobado por decreto supremo y participan en su administracin las antiguas Cajas de Previsin, hoy I.N.P.; las Cajas de Compensacin; las mutualidades de accidentes del trabajo; las instituciones pblicas; las A.F.P. y las Compaas de Seguros, quienes a su vez ejercen control sobre el sistema, sin perjuicio de las facultades fiscalizadoras de la Superintendencia de Seguridad Social, de la Contralora General de la Repblica y, recientemente, de la propia Direccin del Trabajo. 2. LAS CAJAS DE COMPENSACIN DE ASIGNACIN FAMILIAR. Estas entidades se rigen en la actualidad por la Ley N 18.833 (D.O. 26.IX.89), la que constituye su actual estatuto general y que vino a sustituir al anterior, contenido en el D.F.L. N 42, de 1978. La ley las conceptualiza como entidades de previsin social y corporaciones de derecho privado, sin fines de lucro, y cuyo objetivo es la administracin de prestaciones de Seguridad Social; su normativa legal la constituye la ley antes citada, sus reglamentos, los estatutos respectivos y, supletoriamente, las disposiciones del Ttulo XXXIII del Libro I del Cdigo Civil.

Su duracin no tiene plazo y se encuentran sometidas a la supervigilancia y fiscalizacin de la Superintendencia de Seguridad Social, pudiendo establecer agencias en cualquier lugar del territorio nacional. La Constitucin de una C.C.A.F. (sigla que pueden utilizar) se efecta mediante un D.S. del Ministerio del Trabajo que le concede personalidad jurdica y aprueba sus estatutos; pueden concurrir a ella las empresas del sector privado, las empresas autnomas del Estado y aquellas en que ste o las entidades del sector pblico tengan participacin mayoritaria. Tienen que contar con el acuerdo previo de afiliacin de los trabajadores y con la voluntad de sus respectivos empleadores (acepcin esta ltima a nuestro juicio poco clara); el capital mnimo requerido para formarla equivale a 4.000 U.F. y deben iniciar sus actividades dentro del trmino de seis meses contado desde la fecha de publicacin del D.S. que le concede la personalidad jurdica. La concurrencia de las empresas que tengan establecimientos en diversas regiones del pas para la constitucin, afiliacin o desafiliacin de una C.C.A.F. debe efectuarse en relacin a todos los establecimientos situados en una misma regin. El acuerdo previo de los trabajadores debe ser adoptado por la mayora absoluta del total de los trabajadores en asamblea especialmente convocada al efecto, la que deber llevarse a cabo ante un ministro de fe, el que podr ser un inspector del trabajo, un notario pblico o un funcionario de la administracin civil del Estado designado por la Direccin del Trabajo; en las empresas que tengan menos de 25 trabajadores podr actuar en tal calidad el empleador o su representante, norma que nos parece se puede prestar a situaciones discutibles. La afiliacin de los trabajadores se decide por mayora absoluta del total de trabajadores de cada entidad empleadora; si dicho resultado no se produce, se debe efectuar una segunda votacin para elegir entre las dos ms altas mayoras. Si en esta circunstancia tampoco se produce el acuerdo, se opta por la que haya obtenido la ms alta mayora relativa, y en caso de empate se resuelve por sorteo. Slo por excepcin la Caja puede denegar la afiliacin (razones de infraestructura administrativa); la empresa afiliada puede retirarse si cuenta con el acuerdo de sus trabajadores y siempre que tenga un perodo de afiliacin no inferior a 6 meses. El organismo competente para pronunciarse en relacin a la afiliacin es el Directorio de la Caja; si su resolucin es negativa, podr recurrirse de ella ante la Superintendencia de Seguridad Social. En cuanto a su objeto, la ley indica que les corresponder a las Cajas de Compensacin la administracin de prestaciones de Seguridad Social, pudiendo desempear las siguientes funciones: 1.-La afiliacin de las entidades empleadoras; 2.-Administrar, respecto de sus trabajadores afiliados, el rgimen de prestaciones familiares. Adems, podrn administrar los regmenes de subsidios de cesanta y por incapacidad laboral, previa autorizacin del Ministerio del Trabajo y Previsin Social mediante decreto supremo, que ser dictado con informe de la Superintendencia acerca de las condiciones administrativas de la Caja de Compensacin solicitante; 3. Administrar respecto de los trabajadores afiliados, el rgimen de prestaciones de crdito social, el rgimen de prestaciones adicionales y el rgimen de prestaciones complementarias que se establezcan en conformidad a la presente ley; 4. Recaudar y controlar la declaracin y pago de las cotizaciones que correspondan conforme al N 2 anterior para el rgimen de subsidios por incapacidad laboral; 5.-Invertir los recursos disponibles; 6.-Efectuar las compensaciones que procedan con los empleadores afliados y con fondos y entidades previsionales; 7. Proporcionar servicios, mediante convenios, a entidades que administren prestaciones de Seguridad Social; 8. Promover, organizar, coordinar y ejecutar iniciativas y acciones que tengan por objeto mejorar el bienestar social de los trabajadores afiliados y su ncleo familiar, y 9. Efectuar las dems funciones que establezca la ley.

Las C.C.A.F. podrn iniciar su operacin administrando por lo menos el Sistema Unico de Prestaciones Familiares. Podrn, asimismo, establecer un rgimen de prestacin de Crdito Social, consistente en prstamos en dinero; lo adeudado por este concepto por un trabajador deber ser deducido de la remuneracin por la entidad empleadora afiliada, retenido y remesado a la Caja acreedora, rigindose por las mismas normas de pago y de cobro que las cotizaciones previsionales. Las C.C.A.F. podrn establecer un rgimen de prestaciones adicionales, consistente en prestaciones en dinero, especies y servicios para los trabajadores afiliados y sus familias, como tambin prestaciones complementarias que no estn contempladas en los otros regmenes que administran; estos sistemas sern de adscripcin voluntaria y se establecern por medio de convenios con los empleadores afiliados, con los sindicatos a que pertenezcan los trabajadores afiliados o con stos en forma directa. Cabe destacar que las C.C.A.F. pueden convenir con los empleadores afiliados que stas paguen directamente a sus respectivos trabajadores los subsidios por incapacidad laboral que aquellos administran. La Ley N 19.281 (D.O. 27/12/93) autoriz a las C.C.A.F. adems de otras instituciones para abrir y mantener cuentas de ahorro para el objeto de recibir en ellas el ahorro metdico y el ahorro voluntario que efecten sus titulares, a fin de pagar las rentas de arrendamiento y acumular fondos suficientes para financiar la compra de las viviendas arrendadas en el plazo convenido entre las partes; las C.C.A.F. pueden abrir estas cuentas tanto para sus afiliados como para otras personas que as se lo soliciten. Los recursos depositados en estas cuentas constituirn el denominado Fondo para la Vivienda, el que ser independiente y separado del patrimonio de las instituciones. El interesado celebrar un Contrato de Ahorro Metdico con la C.C.A.F. al momento de celebrarse el contrato de arrendamiento con promesa de compraventa, el cual lo obligar a efectuar aportes peridicos por el equivalente al porcentaje correspondiente al precio de compraventa de la vivienda, expresado en U.F., sin que pueda exceder del 25% de su renta lquida mensual. Del fondo as acumulado, la C.C.A.F. pagar mensualmente la renta de arrendamiento al arrendador promitente vendedor. Las C.C.A.F. podrn cobrar una comisin por este servicio, las que establecern en forma libre, pero uniforme para todos sus afiliados. Las C.C.A.F. debern invertir estos fondos en la misma forma y condiciones establecidas para los Fondos de Pensiones en el D.L. N 3.500. Si el interesado es un trabajador dependiente, el aporte lo descontar por planilla el empleador, de acuerdo a las normas del D.L. N 3.500, sin que los descuentos puedan exceder en su conjunto del 30% de la remuneracin total del trabajador y se entender que reviste el carcter de dividendo hipotecario para la adquisicin de viviendas, para los efectos de lo dispuesto en el artculo 58 inciso 1 del Cdigo del Trabajo. A las C.C.A.F. se les prohbe en forma expresa: 1.-Organizar y realizar directamente explotaciones productivas; 2.-Hacer donaciones; 3.-Destinar los recursos que perciban a finalidades no autorizadas por la ley; 4. Contratar crditos excepto para: a) la adquisicin de bienes destinados a su funcionamiento, y b) el financiamiento de su rgimen de crdito social, con sujecin a las normas de carcter general que al respecto establezca la Superintendencia. 5.-Delegar el otorgamiento de las prestaciones que administren; 6.-Hacer declaraciones que menoscaben el prestigio o la accin de otras Cajas de Compensacin y de entidades previsionales; 7. Rechazar solicitudes de afiliacin que cumplan con los requisitos legales 8. Concertarse para limitar su autonoma operacional mediante entidades, agrupaciones o por cualquier otro medio, y 9. Convenir con sus propios trabajadores compensaciones por tiempo servido que tengan las

caractersticas de indemnizacin por aos de servicio, desahucio y otras prestaciones que tiendan a anloga finalidad. El financiamiento de las C.C.A.F. se produce a travs de la percepcin de una cotizacin del 0,6% de las remuneraciones imponibles de los trabajadores no afiliados a una ISAPRE; dicha cotizacin se destinar al financiamiento del rgimen de subsidios por incapacidad laboral y se deducir de las cotizaciones establecidas para el financiamiento de la salud. Adems las C.C.A.F. percibirn comisiones con cargo a los fondos financieros de las prestaciones que administren respecto de sus trabajadores afiliados de los regmenes de prestaciones familiares, subsidios de cesanta y de incapacidad laboral, estos dos ltimos previa autorizacin del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. Los montos de las comisiones sern calculados por la Superintendencia de Seguridad Social para cada C.C.A.F. y fijados por resolucin conjunta de los Ministerios del Trabajo y Previsin Social y de Hacienda. Las C.C.A.F. constituirn adems un fondo denominado Fondo Social, el que se formar con los siguientes recursos: comisiones, reajustes e intereses de los capitales dados en prstamos, rentas de inversiones, multas, intereses penales, productos de venta de bienes y servicios, donaciones, herencias, legados y dems recursos que establezca la ley. Estos recursos se destinarn a financiar los regmenes de prestaciones de crdito social y de prestaciones adicionales, a adquirir bienes para el funcionamiento de la Caja de Compensacin y al financiamiento de los gastos administrativos de sta; estos recursos, los provenientes de la administracin de prestacin complementaria y las disponibilidades de caja se podrn invertir slo en los instrumentos financieros sealados en las letras a) (Pagars Tesorera, letras crdito SERVIU y Bonos de Reconocimiento), b) (Depsitos a plazo), c) (Ttulos garantizados por instituciones financieras) y d) (Letras de crdito) del artculo 45 del D.L. N 3.500 y en aquellos que determine el Consejo Monetario a proposicin del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. Las C.C.A.F. son administradas por un directorio (no menos de tres ni ms de siete miembros), en el cual debern estar representados tanto trabajadores afiliados como entidades empleadoras, debiendo los estatutos respectivos determinar su forma de nominacin. Dichos estatutos determinarn tambin el plazo del mandato de los directores, el cual no podr exceder de 3 aos, pudiendo ser reelegidos, salvo disposicin estatutaria en contrario. Los directores representantes de las entidades empleadoras podrn ser los propios empleadores o sus representantes legales. Cabe consignar que los directores representantes de los trabajadores tienen derecho a fuero (debe entenderse que expira al cese en funciones), gozan de permiso pagado para cumplir sus labores de tales y tienen, al igual que los restantes integrantes del directorio, derecho a una dieta cuyo monto se fija en los estatutos, pero que no puede exceder del equivalente a cinco ingresos mnimos. Los directores sern responsables civil y criminalmente por los actos que ejecuten en el desempeo de sus funciones; celebrarn sesiones ordinarias y extraordinarias, siendo sus formalidades del todo similares a las sociedades annimas (qurum, acta, observaciones, etc.). Cabe s sealar que aquellos acuerdos que se refieran a transacciones judiciales o extrajudiciales deben ser elevados en consulta a la Superintendencia de Seguridad Social, como igualmente aquellos cuyo cumplimiento merezca dudas de legalidad o conveniencia a los directorios; asimismo, dicho organismo fiscalizador puede disponer que una C.C.A.F. que a su juicio requiera un especial control, le eleve en consulta los acuerdos que recaigan sobre las materias que ella determine. Las C.C.A.F. pueden ser intervenidas por la Superintendencia de Seguridad Social cuando: 1. A juicio de la Superintendencia, incurran en incumplimiento grave y reiterado de las disposiciones legales, reglamentarias o estatutarias que las rigen o de las instrucciones que ella hubiere impartido, que perjudiquen la marcha de la entidad; 2. Caigan en insolvencia por exceder su pasivo a su activo en un diez por ciento o ms, y 3. No paguen oportunamente, sin causa justificada, las prestaciones legales, no obstante haber recibido los recursos correspondientes.

Esta intervencin puede durar hasta seis meses, renovables por una sola vez; el interventor asume las funciones del directorio y del gerente general, los cuales se entienden suspendidos de sus funciones durante dicho perodo. Las C.C.A.F. deben ser disueltas cuando no completen el capital mnimo que les exige la ley e igualmente cuando presenten una situacin de insolvencia que no haya podido ser corregida mediante la intervencin de ellas o la Superintendencia. En esta circunstancia dicho organismo solicita la disolucin al Ministerio del Trabajo y Previsin Social, intervinindola simultneamente. Al liquidador (que ser el interventor designado) le corresponde en especial: 1. Determinar el estado financiero de la Caja de Compensacin en la fecha en que se decrete la disolucin e incautarse de toda la documentacin de ella; 2. Continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la disolucin; 3. Exigir la cuenta de su administracin al gerente general o a cualquier otro empleado que haya administrado recursos de la Caja de Compensacin; 4.- Enajenar los bienes de la Caja de Compensacin; 5.- Presentar estados de la liquidacin cuando lo exija la Superintendencia, y 6. Rendir cuenta de su administracin al trmino de sus funciones. Debe destacarse adems lo concerniente a las multas que puede imponer la Superintendencia a los directores y gerente general por incumplimiento grave de disposiciones legales y reglamentarias, cuando ello cause perjuicio a la entidad y se hubieren confirmado en hechos culpables o negligentes. La ley establece tambin un recurso de reclamacin en contra de las resoluciones de la Superintendencia relativas a objeciones a acuerdos de directorio, imposicin de multas y las que declaren la intervencin de las mismas. Se interpone el reclamo ante la Corte de Apelaciones del domicilio de la caja, dentro del plazo de quince das hbiles, del fallo de la Corte se puede apelar dentro del 5 da ante la excelentsima Corte Suprema. Finalmente es dable destacar que la ley entr a regir con fecha 1 de octubre de 1989, derogndose en dicho instante el D.F.L. N 42 que rega a las C.C.A.F.; y que se asign a los directores vigentes a la fecha de publicacin de la ley, la obligacin de adecuar los estatutos a la nueva normativa dentro del plazo de tres meses a contar del 1 de octubre de 1989, otorgndoles igual plazo para adecuar su capital al monto mnimo exigido por la ley. Asimismo, debe sealarse que mediante la entrada en vigencia de la Ley N 19.281 y sus modificaciones, sobre leasing habitacional (arriendo de viviendas con promesa de compraventa) se ha abierto un amplio campo para las C.C.A.F., ya que han sido llamadas a desempear un activo rol en el proceso de administracin del sistema. En efecto, la participacin de estas entidades en este nuevo sistema permitir facilitar el acceso a la vivienda a importantes sectores laborales de ingresos medios y bajos, contribuir a su perfeccionamiento por la va de beneficios y servicios que complementan el leasing habitacional. ESTADSTICAS SISTEMA DE CAJAS DE COMPENSACIN (CCAF) Nmero de empresas 6 Estadsticas de Poblacin Poblacin atendida Afiliados activos 2.305.751 Afiliados pasivos 20.012 Cargas familiares 2.078.508 Total beneficiarios 4.404.271 Remuneracin media afiliados (M$) 197

Nmero de empleadores 62.920 Estadsticas de Productos y Servicios Entregados Asignaciones Familiares Pagadas Nmero 20.524.472 Monto (M$) 40.076.505 Sub. de Cesanta Pagados Nmero 263.101 Monto (M$) 3.076.121 Sub. por Incapacidad Laboral Pagados Nmero 538.508 Monto (M$) 34.591.434 Beneficios adicionales Nmero 395.114 Monto (M$) 2.962.800 Estadstica de Crdito Social Colocaciones del mes Nmero 590.265 Monto (M$) 238.224.502 Cartera Vigente Nmero de crditos 647.578 Monto total (M$) 264.669.826 Sistema de Cuentas de Ahorro Nmero de cuentas vigentes 107.550 Fondo total administrado 10.493.676 Rentabilidad real en 12 meses 7,18% Jurisprudencia. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 33.652, de 24 de diciembre de 1987. De acuerdo al artculo 5 del D.F.L. N 150 de 1981, la pensin de orfandad no se considera renta, por lo cual su percepcin no impide el cobro de asignacin familiar por el mismo causante. Superintendencia de Seguridad Social Circular N 1.076, de 26 de febrero de 1988. Dentro del Sistema Unico de Prestaciones Familiares, cuando el mismo causante y el mismo beneficiario recuperen los requisitos para invocar asignacin familiar y la entidad administradora siga siendo la

misma, no se necesitar acompaar los documentos civiles para acreditar los requisitos, siempre que ello se ejecute en el plazo de 5 aos, indicado en el artculo 24, inciso 1, del Decreto Supremo del Trabajo de 1974. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.679, de 20 de octubre de 1988. Para que el trabajador independiente afiliado al nuevo sistema de pensiones tenga la calidad de beneficiario del Sistema Unico de Prestaciones Familiares, debe haber estado afiliado a un rgimen de previsin que contemplare esta prestacin y debe continuar desempeando la actividad que le otorga la calidad de imponente de dicho rgimen previsional. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.901/154, de 26 de octubre de 1988. El monto mximo que el empleador puede deducir de las remuneraciones de sus dependientes que haya recibido prstamos de salud alcanza hasta el 15%, siempre que haya acuerdo entre ellos. La fiscalizacin del cumplimiento de esta norma corresponde a la Direccin del Trabajo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.608/173, de 25 de noviembre de 1988. Las deducciones a las remuneraciones por concepto de crditos sociales otorgados por Cajas de Compensacin no quedan comprendidas en el lmite del 15% del inciso 2 del artculo 57 del Cdigo y, en consecuencia, el empleador est obligado a practicar su descuento. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 3.681, de 8 de mayo de 1989. La empresa que se afilia a una Caja de Compensacin de Asignacin Familiar involucra al total de sus trabajadores. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 5.928, de 24 de julio de 1989. Los socios que tienen facultad de administracin, de celebrar todos los actos y contratos, contratar y despedir trabajadores y fijarles remuneraciones, no pueden invocar su derecho a asignacin familiar, ya que no puede considerrseles a su vez como empleados dependientes de la sociedad, puesto que la voluntad de sta se confunde con la de ellos. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 2.831, de 27 de marzo de 1990. Es causante de asignacin familiar el hijastro que es hijo legtimo, natural o simplemente ilegtimo del cnyuge, de acuerdo a los artculos 20 y 280 del Cdigo Civil. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 10.095, de 9 de octubre de 1992. La Ley N 18.833 sobre nuevos estatutos generales referentes a Cajas de Compensacin de Asignacin Familiar dispone que podrn afiliarse a las mismas las entidades empleadoras que cumplan con ciertos requisitos; lo mismo para desafiliarse. En virtud de esto se entiende que son slo empresas las que pueden afiliarse o desafiliarse a las C.C.A.F., comprendindose por empresa toda organizacin de medios personales, materiales e inmateriales ordenados bajo una direccin, para el logro de fines econmicos, sociales, culturales o benficos, dotados de una individualidad legal determinada. La Superintendencia de Seguridad Social, interpretando el articulado correspondiente ya antes indicado, dictamin que slo compete a las empresas la afiliacin o desafiliacin a una C.C.A.F. y que no es posible que los trabajadores independientemente de sus entidades empleadoras se afilien a estos organismos.

CAPTULO VIII. LOS ACCIDENTES PROFESIONALES. I. MARCO CONCEPTUAL.

DEL

TRABAJO

LAS

ENFERMEDADES

1. TEORAS DE LA RESPONSABILIDAD POR ACCIDENTES DEL TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES. Los autores reconocen diversas teoras que sealan la responsabilidad que existe para indemnizar los infortunios del trabajo que pueden ocurrirles a los trabajadores y les produzcan incapacidad temporal o permanente para el trabajo y, en consecuencia, para ganar su sustento y el de su grupo familiar.1 Las teoras que existen sobre la materia son muy variadas, ellas han evolucionado constantemente y han acarreado, por ende, la evolucin de la legislacin positiva. Antiguamente, cuando el trabajador sufra un accidente del trabajo, al no contar como todava no cuenta con un respaldo econmico, quedaba entregado a la caridad y benevolencia de su empleador o a la beneficencia pblica o privada o, lisa y llanamente, deba implorar la caridad pblica. La legislacin existente entonces no permita demandar al empleador por accidente del trabajo, a menos que se probara que el accidente se haba debido a su culpa, por ser sta la nica causa general de responsabilidad dentro del Derecho Comn. De acuerdo con tal doctrina, para que una persona indemnice los daos sufridos por otra es necesario que el acto que ha ocasionado el dao le sea moralmente imputable, es decir, debido a su culpa. Culpable significa haberlo querido o haberlo podido prever y evitar: el acto se relaciona directamente con el agente y ste, acreditada su intervencin, ha de responder, ya criminalmente (sancin penal), ya civilmente (indemnizacin de perjuicios); tal es la doctrina que contemplaba y contempla nuestro Cdigo Civil en el Ttulo XXXV del Libro IV. De los delitos y cuasidelitos. En esa poca, en que la nica teora de responsabilidad que el afectado poda ejercitar era la de la culpa del empleador, fundada en el Derecho Comn, era muy difcil, por no decir imposible, que la vctima de un accidente pudiera obtener indemnizacin, ya que de acuerdo con el principio del onus probandi, la prueba corra a su cargo. Adems, la causa de la responsabilidad culpa del empleador era por lo general muy difcil de probar, aun cuando pudiera el trabajador acreditar el hecho mismo que le ocasion la lesin. De acuerdo con la legislacin vigente, el empleador poda excusar su responsabilidad alegando caso fortuito, ya que dentro de nuestro Derecho a lo imposible nadie est obligado, o bien poda atribuir el accidente a culpa o negligencia del trabajador, y como siempre en esta clase de juicios es mucho ms fcil al empleador acreditar las circunstancias que ocurren en el local de trabajo, poda fcilmente liberarse de todo cargo.

Andando el tiempo, esta teora de la culpa fue perdiendo terreno frente a la realidad, ya que las vctimas de accidentes al no ser indemnizadas por sus empleadores deban pesar como cargas sobre la sociedad y principalmente sobre el Estado. Empez as a abrirse paso una nueva teora, que en definitiva reemplaz a la anterior; segn ella, el que crea una industria, crea con ella los riesgos consiguientes; los trabajadores como factor de produccin son incorporados a la esfera de accin del empleador, quien, en razn de su actividad, se apropia de todas las circunstancias que de ellos nazcan y de los riesgos que puedan correr quienes le sirven y que se encuentran expuestos a los resultados que la actividad empresarial produce. La nueva teora, como se ve, descartaba la idea de culpa del empleador en los accidentes sufridos por sus trabajadores. Parta, por el contrario, de la base de un contrato que una a las partes, en virtud del cual el trabajador, al entregar sus servicios al empleador bajo su directiva, mediante una remuneracin, pasaba a formar o a integrar la actividad productora del empleador, y ste, por tanto, deba comprometerse a garantizar su salud desde la iniciacin y hasta la terminacin del convenio. Esta tesis basada en el contrato de trabajo, llamada por lo mismo contractual, del riesgo creado o de la imprevisin, desplaz la teora subjetiva de la culpa, con enormes ventajas para el trabajador, ya que en la teora de la culpa, como recin se ha indicado, el peso de la prueba recaa sobre la vctima del accidente, mientras que en la teora del riesgo creado se invierte el peso de la prueba en juicio; se parte de la base de que como el empleador debe garantizar la salud del trabajador, al ocurrirle un accidente a ste, se presume responsable al empleador, quien para liberarse de responsabilidad tendra que probar que no hubo ni culpa ni negligencia de su parte, o que el accidente se debi a caso fortuito del cual nadie responde o que se debi a culpa del trabajador. Esta teora del riesgo creado o de la imprevisin no satisfizo, sin embargo, las exigencias de las vctimas de accidentes; eran muchas las ocasiones en que nada podan obtener frente al empleador que los ocupaba y que reemplazaba el material humano inutilizado por nuevos servidores. Siempre el empleador dispona de medios de prueba suficientemente fuertes para destruir la presuncin de responsabilidad o para imputar la culpa del accidente al trabajador mismo. La necesidad impuso una nueva frmula legal a fin de hacer ms fcil el camino del trabajador accidentado para obtener la indemnizacin debida. Naci as la tercera teora, llamada del riesgo profesional. En ella se parte de la base que la responsabilidad del empleador no nace de su culpa ni del contrato de trabajo, sino que deriva de la existencia de la empresa misma. Se dice que la industria constituye en s un sistema complejo de actividades y riesgos y que al ocurrir un siniestro en el trabajo que lesione a un trabajador, la empresa debe hacerse cargo de sus consecuencias por la sola circunstancia de sobrevenir. Se agrega que la empresa responde por estos riesgos, porque ella los crea con su actividad y porque es la empresa misma quien se beneficia con el trabajo de los trabajadores que ocupa; que si alguno de ellos se lesione o muere a causa de un accidente del trabajo, debe la empresa reparar el dao, tal como lo hara si se tratara de otro bien de produccin, como una maquinaria o herramienta. Los autores, al referirse a estas tres teoras, dicen que la primera, la de la culpa del empleador o subjetiva, es propia de la legislacin individualista, que pasa en seguida por un perodo de transicin teora del riesgo creado o contractual, para llegar a la solucin de la teora del riesgo profesional, que es propia del Derecho Social. A la ltima teora, la del riesgo profesional, tambin se le llama teora objetiva, porque parte de la realidad del accidente mismo y lo acepta como un riesgo propio de la actividad de la industria. Esta teora objetiva o del riesgo profesional slo reconoce dos excepciones a la responsabilidad empresarial, que es amplsima. Ellas son cuando el accidente del trabajo se debe a fuerza mayor extraa y sin relacin alguna con el trabajo y el producto intencionalmente por la vctima. Estas limitaciones a la teora de la responsabilidad objetiva del empleador merecen una explicacin. En el Derecho Comn, por lo general, son trminos sinnimos caso fortuito y fuerza mayor. En materia de accidente del trabajo cabe hacer un distingo fundamental. Es cierto que el caso fortuito es aquel que escapa a la previsin humana, pero cuya causa reside en el funcionamiento mismo de la explotacin o trabajo, por ejemplo, la explosin de un motor. La fuerza mayor es, por el

contrario, la expresin de un fenmeno natural, de orden fsico o moral, que escapa a toda previsin, tambin, pero cuya causa es enteramente extraa a la explotacin o trabajo. Dentro de la teora de la objetividad, el empleador no responde de la fuerza mayor, siempre que ella sea extraa y sin relacin alguna con el trabajo, pero s responde de los accidentes ocurridos por causa fortuita, como son la mayora, porque ellos son simples riesgos que l ha creado en su actividad productiva. Tambin responder de los accidentes que se deban a negligencia, descuido o aun culpa del trabajador. Slo no responder cuando el accidente haya sido provocado intencionalmente por la vctima, o sea, con intencin de producir las consecuencias que derivan del accidente; es entonces necesario que no slo haya ejecutado libre y espontneamente el acto que determina el accidente, sino que haya querido obtener los resultados propios de un accidente. Los autores coinciden en que basta el dolo del trabajador para ejecutar el acto mismo y querer producir las consecuencias propias de un accidente, para liberar de responsabilidad al patrn, aun cuando el accidente se haya preparado para lesionar a otro trabajador y resulte lesionado el autor. 1 JORGE EDWARDS, Los accidentes del trabajo, Santiago, 1937. 2. POSICIN DE NUESTRA LEGISLACIN. El Cdigo del Trabajo de 1931, hasta la fecha de ser modificado por la Ley N 16.744, sobre Accidentes del Trabajo, se apoyaba y desarrollaba ampliamente en la teora del riesgo profesional, segn la cual el patrn responde de todos los accidentes del trabajo, salvo fuerza mayor extraa al trabajo o dolo del trabajador. Al dictarse la Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968, podemos decir que se abandona la teora del riesgo profesional para entrar a una ms moderna, adoptando la teora de la responsabilidad social, en que ya no es el empleador quien responde de las consecuencias de los infortunios del trabajo, sino un fuerte asegurador, quien s obtiene los recursos del fondo de indemnizacin, principalmente de la cotizacin obligatoria de los empleadores. Esta nueva teora se basa en que una de las consecuencias ms significativas del accidente, es la interrupcin temporal o permanente para el trabajo que sufre la vctima, lo que le acarrea la discontinuidad de su ingreso, lo cual produce un efecto en cadena partiendo de l, a su grupo familiar, a la empresa y la colectividad misma. En consecuencia, se dice, el riesgo pasa a ser social y, teniendo este carcter, es lgico que el sistema que lo cubra a travs de un seguro obligatorio tambin sea de carcter social, basado en la responsabilidad colectiva. De esta forma, es la sociedad quien contribuye al financiamiento del seguro a travs de los empleadores, que como grupo son parte importante de la sociedad, concretando as el principio bsico de la Seguridad Social, la solidaridad. De esta manera se eliminan tambin los problemas que antao se producan en las legislaciones anteriores, cuando el riesgo era de exclusivo cargo del empleador, ya sea en cuanto a la prueba del siniestro, su evaluacin o su indemnizacin. Ahora es la sociedad la que debe responder por sus consecuencias. El artculo 1 de la Ley N 16.744 empieza por declarar obligatorio el seguro social contra riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. En su artculo 2 seala quines estn obligados a l disposicin que es amplsima, como lo veremos, y en sus artculos 5 y 7 indica cules son las contingencias cubiertas accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, y si bien ampla respecto de los accidentes el campo de su ocurrencia a los acaecidos en el trayecto directo de ida o regreso entre la habitacin y el lugar de trabajo de la vctima, sigue exceptuando los accidentes debidos a fuerza mayor extraa y sin relacin alguna con el trabajo y los producidos intencionalmente por la vctima, con la sola excepcin de que se pueden otorgar los beneficios en caso de fuerza mayor en razn de la necesidad de residir sta o desempear sus labores en el lugar del siniestro. Analizaremos brevemente las excepciones sealadas. El artculo 45 de nuestro Cdigo Civil considera sinnimos a la fuerza mayor y el caso fortuito, ya que dice: Se llama fuerza mayor o

caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir, como un naufragio, un terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc.. La doctrina distingue, sin embargo, y llama caso fortuito al que proviene de un acto de la naturaleza, y fuerza mayor cuando proviene de una autoridad. Tal criterio fue seguido por el legislador del Cdigo del Trabajo, que distingue la fuerza mayor del caso fortuito, exime al asegurador cuando la fuerza mayor es extraa y sin relacin alguna con el trabajo, pero lo hace responsable, en cambio, cuando el accidente se debe a caso fortuito. Hemos sealado ya que en materia de accidentes, si bien el caso fortuito escapa a las previsiones humanas, su causa reside en el funcionamiento mismo de la explotacin o trabajo, es la culpa objetiva, la culpa de la empresa donde la vctima trabaja y es, precisamente, la principal causal del riesgo profesional. En cambio, la fuerza mayor sigue teniendo el valor que le asigna la legislacin civil, o sea, es un fenmeno natural, de orden fsico o moral, que si bien escapa a toda previsin, tambin su causa es enteramente ajena, extraa a la explotacin o trabajo. Son causales estimadas de fuerza mayor en los accidentes del trabajo los terremotos, las inundaciones, los bombardeos, los ciclones, los tornados, el exceso de calor o fro, etc. Adems, el legislador ha dispuesto, para liberar de responsabilidad al asegurador en caso de un accidente debido a fuerza mayor, que sta sea extraa y sin relacin alguna al trabajo, porque si alguna relacin existiere entre la fuerza mayor y el trabajo, estaramos en presencia de un accidente del trabajo. Por lo general, podemos decir que no se consideran accidentes del trabajo los casos debidos a la accin de las fuerzas de la naturaleza, aunque sobrevengan durante el trabajo, pero que s se consideran cuando se constate que el trabajo ha contribuido a poner en movimiento esas fuerzas o a agravar efectos.2 Adems, debe consignarse que los consejos de los organismos administradores del seguro pueden otorgar el derecho a los beneficios en caso de accidentes debidos a fuerza mayor extraa al trabajo que afectaren al afiliado en razn de su necesidad de residir o desempear sus labores en el lugar del siniestro (art. 6, inc. 1). En cuanto al accidente producido intencionalmente por la vctima, debe tenerse presente que es necesario que haya existido por su parte dolo o malicia, es decir, que no slo haya ejecutado libre y espontneamente el acto que determina el accidente, sino que adems haya querido producir las consecuencias precisas que de l derivan. Se admite, sin embargo, por extensin, que basta que el trabajador haya querido lesionar a un tercero lesionndolo a l el acto que ejecuta para eximir al empleador de responsabilidad por el accidente causado, ya que en tal caso tambin estaramos en presencia de un accidente intencional de la vctima. El artculo 70 de la Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968, establece solamente sancin de multa para el trabajador que provoca accidentes por negligencia inexcusable, aun en el caso de que l mismo sea su vctima. Asimismo, el artculo 67 seala que los reglamentos internos de seguridad e higiene en el trabajo debern consultar la aplicacin de multas a los trabajadores que no utilicen los elementos de proteccin personal que se les hayan proporcionado o que no cumplan las normas o instrucciones impartidas. 2 En este sentido, se puede consultar un interesante fallo emitido por los Tribunales de Justicia en relacin al aluvin de El Alfalfal (29/11/86) y un fundado comentario al respecto efectuado por la profesora Luca Verdugo Ernst en Revista Laboral Chilena, N 7/1992. En relacin a la misma materia, se puede consultar el interesante comentario del abogado Diego Corvera Vergara, publicado en la Revista Laboral Chilena, Nos 9 y 10 del ao 1996. 3. CONCEPTO DE ACCIDENTE DEL TRABAJO. El artculo 5 de la ley define el accidente del trabajo como toda lesin que una persona sufra a causa o con ocasin del trabajo y que le produzca incapacidad para el mismo o muerte. De all se desprende de inmediato que la lesin, para que se considere accidente del trabajo, se debe producir a causa o con ocasin del trabajo y debe dejar incapacidad a la vctima para el mismo. Adems, y como un factor determinante para diferenciar el accidente del trabajo de la enfermedad profesional,

la doctrina ha agregado un tercer requisito: que el accidente se produzca por una causa exterior anormal y, en general, repentina y violenta. Examinaremos a continuacin estas condiciones. La primera ley sobre accidentes del trabajo N 3.170, de 30 de diciembre de 1916, exiga la accin repentina y violenta de una causa externa a la vctima, para considerarla accidente del trabajo. La ley siguientes N 4.055, de 8 de septiembre de 1924, que la vino a reemplazar, no contempl este requisito, que de todas maneras sigue siendo indispensable para identificar una lesin como accidente del trabajo, puesto que es de la esencia de ste. Desgraciadamente la Ley N 16.744 tampoco reprodujo este requisito. El primer requisito: que el accidente sea a causa o con ocasin del trabajo, contiene dos ideas. El accidente puede deberse a causa del trabajo, esto es, cuando su causa inmediata y directa es el trabajo. En otras palabras, cuando el accidente se produce dentro de las labores que desempea el trabajador y en el lugar que debe ejecutarlas. Adems, el accidente puede suceder con ocasin del trabajo, o sea, cuando ha sido causado por un hecho conexo con el trabajo o ms o menos til a su ejecucin. La primera circunstancia, a causa del trabajo, generalmente no acarrea dificultad para su determinacin, pero s la segunda, con ocasin del trabajo, mxime si la incapacidad se produce tiempo despus de ocurrido el hecho o la causa que la provoca. Para salvar tal dificultad se distingue si la lesin sigue inmediatamente a la causa o no. Si sigue de inmediato, no habr dificultad para reconocer una lesin como producida con ocasin del trabajo, como el obrero que se lesiona cuando va o vuelve del trabajo. Mas si la lesin se produce a posteriori y, como sucede a veces, cuando el contrato que una a las partes ya ha terminado, es difcil determinar si el accidente es o no con ocasin del trabajo. Dijimos que con ocasin es una relacin con un hecho conexo con el trabajo o ms o menos til a su ejecucin. Para precisar tal concepto se distingue entonces entre causa extrnseca o mediata y causa intrnseca o inmediata, y se dice que la lesin ser accidente siempre y cuando haya relacin entre la causa extrnseca del accidente y el trabajo que deba ejecutar la vctima, aun cuando la causa intrnseca no diga relacin con el trabajo. Como ejemplo clsico de tal situacin se cita el caso del capataz lesionado por un obrero fuera del local y de la jornada de trabajo, obrero que habra sido reprendido por aquel por la ejecucin de su faena. En tal caso, la causa inmediata de la lesin la constituyen los golpes propinados por el subalterno fuera del trabajo y sin relacin con l, pero la causa mediata o extrnseca dice relacin con el trabajo, porque est constituida por la reprensin del capataz al obrero, ya que sin ella no habra existido la reaccin que provoc la agresin, y as tal caso se califica de accidente del trabajo. El segundo requisito: que la lesin produzca incapacidad para el trabajo, significa que la lesin recibida por la causa exterior de que hemos hablado le produzca cualquiera alteracin psquica o corporal, orgnica o funcional, sea interna o externa, sea aparente o no, grave o leve, profunda o superficial, y que esta alteracin le incapacite para el trabajo. Debemos remarcar que no es esencial que la incapacidad aparezca de inmediato, ya que puede presentarse muy posteriormente, como asimismo es posible que una determinada incapacidad sea mutable, que desaparezca o bien que se agrave o se atene. El tercer requisito: causa exterior anormal y, en general, repentina y violenta, se entiende que opera cuando la causa exterior que ha producido el accidente es extraa a la constitucin orgnica de la vctima. En tal caso, indudablemente nos referiremos a la causa inmediata o intrnseca, o sea, a la que directamente ha producido la lesin, que en el ejemplo indicado sera la agresin del obrero al capataz que lo reprendi. Este requisito sirve para distinguir, con precisin, cuando una incapacidad proviene de accidente del trabajo o de enfermedad profesional. Su presencia significar accidente del trabajo; su ausencia siempre que la incapacidad para el trabajo de un individuo se deba a una afeccin que se manifieste en el organismo humano por un estado anormal, lento y continuado, producido tambin por causa lenta y perdurable en relacin con el trabajo que esa persona desarrolla significar una enfermedad profesional. II. NORMAS GENERALES.

Agruparemos en este punto todas aquellas disposiciones comprendidas en la Ley sobre Accidentes del Trabajo que se aplican a todos los accidentados y que por su carcter general, sea cual fuere la incapacidad producida, tienen cabida en esta materia. Las indicaremos en forma somera, encabezando cada prrafo con el asunto que en l trataremos. Ante todo debemos aclarar que la Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968, vino a derogar todas las disposiciones legales o reglamentarias contrarias a su texto, y el Ttulo III del Libro II del Cdigo del Trabajo se remite expresamente a ella. De tal modo las normas que hoy rigen son las de la Ley N 16.744 y las que, por estar contenidas en textos especiales, no hayan resultado derogadas por ser contrarias al nuevo texto. 1. RESPONSABILIDAD. De acuerdo con lo dispuesto en la misma ley, se ha declarado obligatorio el seguro social contra riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales para los trabajadores por cuenta ajena, cualquiera que sea su empleador incluidos los servidores domsticos y los aprendices los funcionarios pblicos, municipales y de instituciones descentralizadas; los estudiantes que ejecuten trabajos que signifiquen una fuente de ingreso para el respectivo plantel; los trabajadores independientes y familiares, y, finalmente, todos los estudiantes de establecimientos fiscales o particulares por los accidentes que sufran con ocasin de sus estudios o la realizacin de su prctica educacional.3 El artculo 4 agrega que la afiliacin de un trabajador hecha en una Caja de Previsin para los dems efectos de Seguridad Social, se entiende hecha, por el ministerio de la ley, para este seguro, salvo que el empleador para el cual trabaje est adherido a una mutualidad. El inciso final de este artculo deja subsistente la responsabilidad subsidiaria del dueo de la obra, empresa o faena por la afiliacin o cotizacin que afecten a los contratistas y a stos les afecta la misma responsabilidad en cuanto a los subcontratistas. Los trabajadores independientes y los trabajadores familiares quedarn beneficiados por la ley en la oportunidad, condiciones y financiamiento que seale el Presidente de la Repblica (art. 2). Complementando dicha norma, el D.L. N 1.548, de 1976, preceptu que el Jefe de Estado podr incorporarlos en forma conjunta o separada, o por grupos determinados de ellos; en uso de dichas facultades se han dictado necesariamente una serie de cuerpos legales que han incorporado al sistema a grupos de trabajadores independientes, siempre que tuvieren la calidad de imponentes del Servicio de Seguro Social, de la Caja EMPART u otra entidad del rgimen previsional antiguo. Entre ellos encontraremos: 1) Campesinos asignatarios de tierras en dominio individual (D.S. N 448, de 1976); 2) Suplementeros (D.S. N 244, de 1977); 3) Profesionales hpicos independientes (D.S. N 50, de 1979); 4) Taxistas propietarios de automviles de alquiler (D.F.L. N 68, de 1983); 5) Pirquineros independientes (D.F.L. N 19, de 1984); 6) Pequeos mineros artesanales (D.F.L. N 2, de 1986), y 7) Conductores propietarios de vehculos de movilizacin colectiva, de transporte escolar y de carga (D.F.L. N 54, de 1987). El financiamiento del seguro es de cargo de los trabajadores favorecidos, por lo que quedan obligados a enterar la cotizacin bsica del 0,90%, adems de la adicional diferenciada, segn su actividad. A su vez, el citado D.F.L. N 2, de 1986, vino a reparar una injusticia, al permitir la incorporacin de todos los grupos anteriormente mencionados, cuando ellos tuvieren la calidad de afiliados a una A.F.P. 3 La Ley N 19.345 (D. Oficial del 7/11/92) dispuso la aplicacin de estas normas a diversas categoras de trabajadores del Sector Pblico.

Decreto N 168 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 10/1/96) reglament la constitucin y funcionamiento de los comits paritarios en relacin a este sector. A su vez, el D.F.L. N 192 de 1995 (D.O. 5/1/96) incorpor a este seguro a los socios de sociedades de personas, socios de sociedades en comandita por acciones, empresarios individuales y directores de sociedades en general, que se desempeen como trabajadores independientes en la respectiva sociedad o empresa y que en tal calidad sean cotizantes, ya sea del antiguo o del nuevo Sistema de Pensiones; no obstante dicho cuerpo legal fue declarado inconstitucional, a requerimiento de 12 senadores de la Repblica, por sentencia del Tribunal Constitucional de fecha 18/3/96, publicada en el Diario Oficial del 21.3.96, quedando sin efecto, de pleno derecho, a contar desde esta ltima fecha. 2. SUELDO BASE. Para los efectos del pago de la indemnizacin que corresponda al accidentado, la ley distingue en sus artculos 26 y 30 entre la incapacidad temporal, que da origen al pago de subsidio diario equivalente al 85% de las remuneraciones o rentas del ltimo perodo de pago, y el pago de pensiones por los dems riesgos; para este ltimo caso entiende por sueldo base mensual cualquiera que sea la categora del dependiente, al que globalmente llama trabajador el promedio de las remuneraciones o rentas sujetas a cotizacin, excluidos los subsidios, percibidas por el afiliado en los ltimos 6 meses anteriores al accidente o al diagnstico mdico, en caso de enfermedad profesional. Si los 6 meses referidos no estn cubiertos por cotizaciones, el sueldo base es igual al promedio del perodo por el cual se ha impuesto, y si el accidente o enfermedad acaece antes de entrar la primera cotizacin, se tiene por sueldo base al promedio de las remuneraciones o rentas por las cuales se han efectuado cotizaciones. Existe, adems, el derecho a amplificar el sueldo base mensual en el mismo porcentaje en que hubiere aumentado el sueldo vital escala A del Departamento de Santiago, desde las fechas en que l fue percibido hasta la fecha a partir de la cual se declar el derecho a pensin.4 Finalmente, este artculo 26 garantiza al trabajador dos puntos: a) el derecho a probar que efectivamente ha percibido una remuneracin superior a aquella por la cual se le hicieron cotizaciones, y b) que en ningn caso el sueldo mensual ser inferior al sueldo vital mensual del Departamento de Santiago o al salario mnimo industrial, segn fuere la actividad profesional del afiliado. Asimismo, debe tenerse presente que por mandato expreso del artculo nico de la Ley N 19.394 (D.O. 21.6.95), el trabajador afectado por el rechazo de una licencia mdica por parte de los Servicios de Salud, ISAPRE o Mutual, fundamentado en que la afeccin tiene un origen diverso del universo cubierto por ella, deber concurrir ante la entidad que no rechaz la licencia, la que estar obligada a cursarla y a otorgar las prestaciones correspondientes, sin perjuicio de su derecho a reclamo contra la que estime pertinente; en caso de discrepancia, resolver la Superintendencia de Seguridad Social. As, por ejemplo, si un trabajador afiliado a una Mutual y a una ISAPRE se presenta ante la primera y sta estima que no corresponde a una enfermedad profesional, se negara a atenderlo, en cuyo caso el trabajador deber presentarse ante la ISAPRE, la que estar obligada a otorgar las prestaciones, sin perjuicio de su derecho a reclamo ante la Mutual respectiva si estima que a sta le corresponda el otorgamiento de la prestacin. 4 La referencia al sueldo vital ha de entenderse concordada con lo preceptuado por el art. 8 de la Ley N 18.018, de 14881: Todas las sumas expresadas en sueldos vitales, en norma de carcter legal [...] se reducirn a la cantidad numrica que representen a la misma fecha, cantidad que en seguida se expresar en ingresos mnimos reajustables o en porcentajes de ellos, segn correspondiere.

3. INCOMPATIBILIDAD. El artculo 52 dice que las prestaciones de subsidios, pensiones y cuota mortuoria, que establece la ley, son incompatibles con las que contemplan los diversos regmenes previsionales y que los beneficiarios podrn optar entre aquellas y stas, en el momento en que se les haga el llamamiento legal. Agrega el artculo 53 que el pensionado por accidente del trabajo o enfermedad profesional que cumpla la edad para tener derecho a pensin dentro del correspondiente rgimen previsional, entrar en el goce de esta ltima de acuerdo con las normas generales pertinentes, dejando de percibir la pensin de que disfrutaba. En ningn caso la nueva pensin puede ser inferior al monto de la que disfrutaba, ni al 80% del sueldo base que sirvi para calcular la pensin anterior, amplificado en la forma que ya se ha sealado, y su pago se har con cargo a los recursos que la respectiva institucin de previsin social debe destinar al pago de pensiones de vejez. 4. FISCALIZACIN Y SANCIONES. Sin perjuicio de la fiscalizacin que le corresponde en todas las actividades laborales a la Direccin del Trabajo, el artculo 68 le da especiales facultades al Servicio Nacional de Salud y, en su caso, al respectivo organismo administrador para implantar todas las medidas de higiene y seguridad en el trabajo. El incumplimiento de tales obligaciones debe ser sancionado por el Servicio Nacional de Salud de acuerdo con el procedimiento de multas previsto en el Cdigo Sanitario y en las dems disposiciones legales, sin perjuicio de que el organismo administrador respectivo aplique tambin un recargo en la cotizacin adicional a que se refiere la letra b) del artculo 15, en funcin de la actividad y riesgo de la empresa.5 Adems, el Servicio Nacional de Salud est facultado para clausurar las fbricas, talleres, minas y cualquier sitio de trabajo que signifique un riesgo inminente para la salud de los trabajadores o de la comunidad. Si el accidente o enfermedad se deben a culpa o dolo de la entidad empleadora o de un tercero, sin perjuicio de las acciones criminales que procedan, debern observarse las siguientes reglas: a) el organismo administrador tiene derecho a repetir en contra del responsable por las prestaciones que haya otorgado o deba otorgar, y b) la vctima y las dems personas a quienes el accidente o enfermedad cause dao, pueden reclamar al empleador o tercero responsable del accidente tambin las otras indemnizaciones a que tengan derecho, con arreglo a las prescripciones del Derecho Comn, incluso el dao moral (art. 69). En toda industria o faena en que trabajen ms de 25 personas deben funcionar uno o ms Comits Paritarios de Higiene y Seguridad, que, entre otras atribuciones, tienen la de asesorar e instruir a los trabajadores para la correcta utilizacin de los instrumentos de proteccin; vigilar el cumplimiento de las medidas de prevencin, higiene y seguridad; investigar las causas de los accidentes y enfermedades profesionales que se produzcan en la empresa e indicar la adopcin de todas las medidas de higiene y seguridad que sirvan para la prevencin de los riesgos profesionales. En las empresas que ocupen ms de 100 trabajadores ser obligatoria la existencia de un Departamento de Prevencin de Riesgos Profesionales, que debe ser dirigido por un experto en prevencin, el cual, por derecho propio, debe formar parte de los Comits Paritarios (art. 66). Finalmente, el artculo 80 castiga las infracciones a las disposiciones de la Ley N 16.744 con multas de 1 a 24 sueldos vitales mensuales escala A del Departamento de Santiago, multas que se aplican por los organismos administradores. La reincidencia se castiga con el doble de la multa primera. 5 Mediante D.S. N 594 (D.O. 29/04/2000) del Ministerio de Salud, se aprob el Reglamento sobre condiciones sanitarias y ambientales bsicas en los lugares de trabajo. 5. PRESTACIONES MDICAS.

La vctima de un accidente del trabajo o enfermedad profesional tiene derecho a las siguientes prestaciones hasta su curacin completa o mientras subsistan los sntomas de las secuelas causadas por la enfermedad o accidente: a) Atencin mdica, quirrgica y dental en establecimientos externos o a domicilio; b) Hospitalizacin si fuere necesaria, a juicio del facultativo tratante; c) Medicamentos y productos farmacuticos; d) Prtesis y aparatos ortopdicos y su reparacin; e) Rehabilitacin fsica y reeducacin profesional, y f) Los gastos de traslado y cualquier otro que sea necesario para el otorgamiento de estas prestaciones. Tambin tienen derecho a estas prestaciones mdicas los asegurados que se encuentren en la situacin a que se refiere el inciso final del artculo 5 de la presente ley, es decir, aquellos asegurados que sean vctimas de accidentes o enfermedad profesional por fuerza mayor o por acto intencional. III. CLASIFICACIN E INDEMNIZACIN DE LOS ACCIDENTES. 1. CRITERIO SEGUIDO POR LA LEY N 16.744. El artculo 27 clasifica los accidentes del trabajo y las enfermedades profesionales para el otorgamiento de las prestaciones pecuniarias en las siguientes categoras: 1) que producen incapacidad temporal; 2) que producen invalidez parcial; 3) que producen invalidez total; 4) que producen gran invalidez, y 5) que producen la muerte. Estudiaremos separadamente cada una de las situaciones indicadas. 2. ACCIDENTES Y ENFERMEDADES PROFESIONALES QUE PRODUCEN INCAPACIDAD TEMPORAL. La ley no define qu se entiende por incapacidad temporal, si bien de su artculo 31 se desprende que no puede pasar de un ao ni prorrogarse por ms de otro. Sin embargo, el artculo 2 del Reglamento de Enfermedades Profesionales, contenido en el Decreto N 109, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, Subsecretara de Previsin, define la incapacidad temporal como toda aquella provocada por accidente del trabajo o enfermedad profesional de naturaleza o efectos transitorios, que permita la recuperacin del trabajador y su reintegro a sus labores habituales. Segn el artculo 30, se indemniza con un subsidio diario equivalente al 85% de las remuneraciones o rentas, sujetas a cotizacin, que est percibiendo o haya percibido en el ltimo perodo de pago.6 Este subsidio se paga durante todo el tratamiento y desde el da en que ocurri el accidente o se comprob la enfermedad, hasta la curacin del afiliado o su declaracin de invalidez, incluso por los das feriados, sin que est sujeto a descuento por impuestos o cotizaciones, y considerando, sin embargo, a la vctima como imponente activo en la respectiva institucin de previsin y para todos los efectos legales. Slo si la vctima se negare a seguir el tratamiento o dificultare o impidiese deliberadamente su curacin se puede suspender el pago del subsidio a pedido del mdico tratante y con la vena del jefe tcnico correspondiente. El afectado puede reclamar de esta resolucin ante el jefe del rea respectiva del Servicio Nacional de Salud, de cuya resolucin, a su vez, puede apelar ante la Comisin Mdica de Reclamos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales. 6 En el caso de trabajadores afiliados a una A.F.P., el subsidio ha de incrementarse de conformidad a lo preceptuado por el artculo 17, inciso final, del D.L. 3.500. 3. ACCIDENTES QUE PRODUCEN INVALIDEZ.

El artculo 34 dice que se considera invlido parcial a quien sufra una disminucin de su capacidad de ganancia, presumiblemente permanente, igual o superior a un 15% e inferior a un 70%. Esta invalidez permanente puede ser parcial o total. Es parcial cuando la disminucin es igual o superior a un 15% e inferior a un 40%, en su primer grado, y se indemniza con una suma global, cuyo monto no puede exceder de 15 veces el sueldo base y que se determina en relacin a dicho monto mximo y a la incapacidad respectiva, sin que pueda ser inferior, en ningn caso, a medio sueldo vital mensual del Departamento de Santiago. De acuerdo con el nuevo texto del artculo 36 de la Ley N 16.744, fijado por el artculo 8 de la Ley N 17.671, de 14 de junio de 1972, la indemnizacin global recin sealada puede pagarse de una sola vez o en mensualidades iguales y vencidas, cuyo monto equivaldra a 30 veces el subsidio diario que se determine en conformidad al artculo 30 de la ley, a opcin del interesado. En el evento que opte por el pago en cuotas, podr no obstante solicitar en cualquier momento el pago total del saldo insoluto de una sola vez. Si la invalidez es de mayor gravedad, o sea, de segundo grado, que es aquella igual o superior a un 40% e inferior a un 70%, el accidentado o enfermo tendr derecho a una pensin mensual cuyo monto ser equivalente al 35% de su sueldo base. El artculo 37 establece que el asegurado que sufriere un accidente que, sin incapacitarlo para el trabajo, le produjere una mutilacin importante o una deformacin notoria, ser considerado invlido parcial, de acuerdo con las normas del artculo 35, y ser indemnizado como tal, segn lo determine el organismo administrador. Si la mutilacin importante o deformacin notoria es en la cara, cabeza u rganos genitales, tiene derecho al mximo de la indemnizacin del artculo 35. Adems de la invalidez parcial, la ley considera la invalidez total y dice que se considerar invlido total a quien haya sufrido una disminucin de su capacidad de ganancia, presumiblemente permanente, igual o superior a un 70% y que tendr derecho a una pensin mensual equivalente al 70% de su sueldo base. Aparte de la invalidez parcial en sus dos fases, que hemos llamado de primero y segundo grado, y de la invalidez total recin indicada, el artculo 40 considera la gran invalidez, y califica como tal a aquella que produzca tal grado de incapacidad que la vctima requiera del auxilio de otras personas para efectuar los actos elementales de su vida. En tal caso, la vctima tiene derecho a un suplemento de pensin, mientras permanezca en tal estado, equivalente a un 30% de su sueldo base. Se ha establecido tambin aumento sobre los montos de las pensiones equivalente a un 5% por cada uno de los hijos que causen asignacin familiar al pensionado, en exceso sobre dos, sin perjuicio de las asignaciones familiares que correspondan. En todo caso, estas pensiones no pueden exceder del 50, 100 140% del sueldo base, segn sean por invalidez parcial o total, o gran invalidez, respectivamente (art. 41). Por ltimo, el artculo 42 estatuye que los organismos administradores podrn suspender el pago de las pensiones a quienes se nieguen a someterse a los exmenes, controles o prescripciones que les sean ordenados, o que rehsen, sin causa justificada, someterse a los procesos necesarios para su rehabilitacin fsica y reeducacin profesional que les sean indicados. El interesado puede reclamar de tal suspensin ante la Comisin Mdica de Reclamos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales. 4. ACCIDENTES QUE PRODUCEN LA MUERTE. Si el accidente del trabajo o enfermedad profesional causa la muerte de la vctima, no se aplican las normas que sobre derecho sucesorio da el Cdigo Civil. Precisamente, al sealar las innovaciones que el Derecho del Trabajo ha introducido al Derecho tradicional, indicamos cmo haban variado fundamentalmente las reglas para suceder en los derechos que por el accidente corresponden a la familia del causante. Varias normas generales podemos sealar sobre la materia: a) los rdenes sucesorios que indica la ley son excluyentes; b) si se trata del cnyuge o ascendientes de la vctima, la ley les reconoce derecho a pensin vitalicia; c) si se trata de descendientes, les da pensin temporal hasta que

cumplan los 18 aos de edad; d) los descendientes que carezcan de padre y madre tienen derecho a un aumento de un 50%; e) en ningn caso las pensiones de sobrevivencia pueden exceder en su conjunto del 100% de la pensin total que habra correspondido a la vctima si se hubiere invalidado totalmente o de la pensin total que perciba en el momento de la muerte, excluido el suplemento por gran invalidez, si lo hubiere; f) los porcentajes que como pensin vitalicia o temporal correspondan a los beneficiarios se calculan siempre de acuerdo a la pensin bsica que habra correspondido a la vctima si se hubiere invalidado totalmente o de la pensin bsica que recibi al momento de la muerte. Estas reducciones deben hacerse a cada beneficiario a prorrata de sus respectivas cuotas, las que tambin pueden acrecer, proporcionalmente, dentro de los lmites respectivos a medida que alguno de los beneficiarios deje de tener derecho a pensin o fallezca. Determinadas estas reglas generales, podemos indicar que los rdenes sucesorios que seala este prrafo de la ley son dos bien marcados. En el primero concurren el cnyuge sobreviviente, sus hijos legtimos, naturales, ilegtimos o adoptivos y la madre de sus hijos naturales, y en el segundo orden, los ascendientes y dems descendientes de la vctima que le causaban asignacin familiar. Primer orden: Fallecido un trabajador por accidente o enfermedad o si fallece como invlido pensionado, tiene derecho preferente y exclusivo a los beneficios pecuniarios la cnyuge superviviente mayor de 45 aos de edad, o invlida de cualquier edad, la que devengar una pensin vitalicia equivalente al 50%. Igual pensin corresponde a la viuda menor de 45 aos de edad, por el perodo de un ao, el que se prorrogar todo el tiempo durante el cual mantenga a su cuidado hijos legtimos que le causen asignacin familiar. Si al trmino del plazo o de su prrroga hubiere cumplido los 45 aos de edad, la pensin se transformara en vitalicia. Cesa su derecho si contrae nuevas nupcias. Sin embargo, la viuda que disfruta de pensin vitalicia y contrae matrimonio tiene derecho a que se le pague de una sola vez el equivalente a dos aos de pensin (art. 44). Si el cnyuge sobreviviente fuere el varn, tiene derecho a pensin en idnticas condiciones que la viuda invlida, siempre que fuere invlido y que haya vivido a expensas de la cnyuge afiliada. Cada uno de los hijos del causante menores de 18 aos o mayores de esa edad y menores de 23, siempre que sigan estudios regulares, secundarios, tcnicos o superiores, o invlidos de cualquiera edad, tienen derecho a percibir una pensin equivalente al 20% de la pensin bsica que habra correspondido a la vctima si se hubiere invalidado totalmente o de la pensin bsica que perciba en el momento de la muerte. La madre de los hijos naturales del causante, soltera o viuda, que hubiese estado viviendo a expensas de ste hasta el momento de su muerte, tiene derecho a una pensin equivalente al 30% del monto ya sealado. Para tener derecho a esta pensin el causante debe haber reconocido a sus hijos con anterioridad a la fecha del accidente o del diagnstico de la enfermedad. Cesa el derecho si la madre de los hijos naturales del causante que disfrute de pensin vitalicia contrae nupcias, en cuyo caso tendr derecho tambin a que se le pague de una sola vez el equivalente a dos aos de su pensin (art. 45). Segundo orden: El artculo 48 establece que a falta de las personas designadas en los prrafos precedentes, cada uno de los ascendientes y dems descendientes de la vctima que le causaban asignacin familiar tiene derecho a una pensin del mismo monto ya sealado. En el caso de los descendientes esta pensin se devenga hasta el ltimo da del ao en que cumplan 18 de edad. En cumplimiento a lo ordenado por la Ley N 16.744, en el Diario Oficial de 7 de junio de 1968 se publicaron los Decretos del Ministerio del Trabajo y Previsin Social Nos 101 y 109, que establecen normas sobre accidentes del trabajo y enfermedades profesionales y para la calificacin y evaluacin de los antecedentes de estos accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. IV. ENFERMEDADES PROFESIONALES. 1. CONCEPTO.

El artculo 7 de la Ley N 16.744, de 1 de febrero de 1968, seala que es enfermedad profesional la causada de una manera directa por el ejercicio de la profesin o el trabajo que realiza una persona y que le produzca incapacidad o muerte. De all se concluye que los requisitos para que una enfermedad sea considerada profesional son los siguientes: a) que provenga del ejercicio de una profesin o trabajo; b) que produzca incapacidad o muerte, y c) que haya una relacin directa entre el ejercicio de la actividad causante y la incapacidad o muerte de la vctima. 2. ENFERMEDADES CONSIDERADAS PROFESIONALES. De acuerdo con el inciso 2 de este artculo, el reglamento debe enumerar las enfermedades consideradas como profesionales y dicha enumeracin deber revisarse, por lo menos, cada tres aos. El reglamento vigente lleva el N 109, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, Subsecretara de Previsin, publicado en el Diario Oficial de 7 de junio de 1968, el que considera en su artculo 18 los siguientes agentes especficos como causantes de enfermedades profesionales: a) qumicos; b) fsicos; c) biolgicos, y d) polvos; y el artculo 19 dice que se tendrn por enfermedades profesionales las siguientes: 1) intoxicaciones; 2) dermatosis profesionales; 3) carcinoma y lesiones precancerosas de la piel; 4) neumoconiosis (accin del polvo); 5) bronquitis, neumonitis, enfisema y fibrosis pulmonar de origen qumico; 6) asma bronquial; 7) cncer pulmonar y de las vas respiratorias; 8) cncer y tumores de las vas urinarias; 9) leucemias y aplasia medular; 10) lesiones del sistema nervioso central y perifrico, encefalitis, mielitis y neuritis; 11) lesiones de los rganos de los sentidos; 12) lesiones de los rganos del movimiento; 13) neurosis profesionales incapacitantes; 14) laringitis profesional con afona; 15) enfermedades infectocontagiosas y parasitarias (brucelosis, rabia y ttano); 16) enfermedades generalizadas por accin de agentes biolgicos; picadura de insectos (abejas, araas y escorpiones) y 17) paradencicopatas. La enumeracin recin sealada no guarda relacin con la jurisprudencia existente a la fecha de dictacin de la nueva legislacin, ya que tanto los Tribunales del Trabajo como la Direccin del Trabajo haban considerado la rabia, el tifus exantemtico, la picada y el ttano no como enfermedades profesionales, sino como accidentes del trabajo, pues si bien son causadas por agentes biolgicos, la forma repentina de adquirir la lesin hace que ella sea considerada como recibida a causa de accidentes del trabajo y no de enfermedad profesional. 3. INDEMNIZACIN. La incapacidad o muerte debida a enfermedad profesional se indemniza en la misma forma que la proveniente de accidentes del trabajo. As lo dispone el Ttulo V de la Ley N 16.744 y sus reglamentos. Habr que atender entonces a la categora de incapacidad que produce o si ha acarreado como consecuencia la muerte para fijar el monto y tipo de indemnizacin. V. COTIZACIN Y FINANCIAMIENTO. 1. COTIZACIONES. De acuerdo con el artculo 15 de la ley, el seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales se financia con los siguientes recursos: a) con una cotizacin bsica general del 0,90% de las remuneraciones imponibles, de cargo del empleador, la que fue establecida por el D.L. N 3.501, de 1980; b) con una cotizacin adicional diferenciada en funcin de la actividad y riesgo de la empresa o entidad empleadora, la que ser determinada por el Presidente de la Repblica y no podr exceder de un 3,4% de las remuneraciones imponibles, que tambin ser de cargo del empleador y que se fijar sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 16; c) con el producto de las multas que cada organismo administrador aplique en conformidad a la ley; d) con las unidades o rentas que produzca la inversin de los fondos de reserva, y e) con las cantidades que le correspondan por el ejercicio del derecho de repetir de acuerdo con los artculos 56 y 69, esto es, en

los casos en que hay retardo de la entidad empleadora en el pago de las imposiciones, en que se pueden cobrar las cotizaciones, ms intereses y multas, y cuando el accidente o enfermedad se deba a culpa o dolo de la entidad empleadora o de un tercero, en que se les pueden cobrar a stos las prestaciones que hayan otorgado o deban otorgar por ellos. Las cotizaciones se calculan sobre la base de las mismas remuneraciones o rentas por las que se impone para el rgimen de pensiones de la respectiva institucin de previsin del afiliado, y cuando deban integrarse en alguna Caja de Previsin, se considera parte de su sistema impositivo, gozando por lo tanto de los mismos privilegios y garantas y castigando el incumplimiento de enterar las cotizaciones con las mismas sanciones. El artculo 16, por su parte, establece que las empresas o entidades que implanten medidas de prevencin que rebajen apreciablemente los riesgos de accidentes del trabajo o de enfermedades profesionales, pueden solicitar que se les reduzca la tasa de cotizacin adicional (a que se refiere la letra b) del artculo 15), o que se les exima de ella si alcanzan un nivel ptimo de seguridad. La fluctuacin de la cotizacin adicional diferenciada, establecida en el artculo 16, fue reglamentada por el Decreto N 173, del Trabajo y Previsin Social, de 14 de agosto de 1970, publicado en el Diario Oficial de 8 de septiembre de ese ao; las referencias a su texto deben entenderse hechas al D.S. Nu 67 del Ministerio del Trabajo (D.O. 7/03/2000), que ha regulado la aplicacin de las exenciones, rebajas y recargos de la cotizacin adicional diferenciada. Las empresas o entidades que no ofrezcan condiciones satisfactorias de seguridad o higiene, o que no implanten las medidas de seguridad que se les ordenen, deben cancelar la cotizacin adicional con un recargo de hasta el 10%, sin perjuicio de las dems sanciones que les correspondan. Ahora bien, en caso de incumplimiento de la obligacin de cotizar de parte de los empleadores afectos a alguna mutualidad, deben observarse las siguientes reglas: a) la mutualidad debe hacer la liquidacin de las cotizaciones adeudadas; b) el infractor debe pagar un inters penal de un 3% mensual sobre el monto de lo adeudado; y c) en la misma liquidacin se impone, tambin, una multa cuyo monto es equivalente al 50% de las imposiciones adeudadas, y en ningn caso inferior a medio sueldo vital mensual escala A del Departamento de Santiago. Agrega el artculo 18 que la liquidacin aprobada por el presidente de la respectiva mutualidad tiene mrito ejecutivo y que su notificacin y cobro se ajustarn a las mismas normas que rigen para el sistema de cobranza judicial del Servicio de Seguro Social, gozando, tambin, de igual privilegio.7 El artculo 54 de la ley dispone que los pensionados por accidentes del trabajo o enfermedades profesionales deben efectuar en el organismo previsional al que se encuentren afiliados, las mismas cotizaciones que los otros pensionados, gozando, tambin, de los mismos beneficios por lo que respecta a atencin mdica, asignaciones familiares y dems que sean procedentes. 7 La mecnica establecida en la letra c) debe entenderse derogada por el D.L. N 1.074 y rige en su lugar la establecida en la Ley N 17.322, sobre cobro judicial de cotizaciones. 2. RGIMEN FINANCIERO. El rgimen financiero del seguro, dispone el artculo 19, ser el de reparto. Sin embargo, debe formarse una reserva de eventualidades no inferior al 2% ni superior al 5% del ingreso anual. Respecto de las mutualidades, su propio estatuto orgnico debe establecer que estas instituciones formen, adems de la reserva de eventualidades ya sealadas, una reserva adicional para atender el pago de las pensiones y de sus futuros reajustes. A fin de evitar dificultades entre los organismos que administran directamente este seguro, el artculo 21 precepta que mediante decreto supremo se determinar la proporcin en que se distribuir el producto de las cotizaciones entre el Servicio de Seguro Social y el Servicio Nacional de Salud. Asimismo, los dems organismos administradores deben, tambin, entregar al Servicio Nacional de Salud un determinado porcentaje de sus ingresos, fijado por el Presidente de la Repblica, para que la institucin lo dedique exclusivamente al financiamiento de sus labores de inspeccin, prevencin

de riesgos profesionales, rehabilitacin y reeduccin de invlidos; respecto de las mutualidades el porcentaje ser de hasta el 2% de sus ingresos. Si hubiere excedentes en cada ejercicio, en los fondos respectivos de las diversas Cajas de Previsin, sern distribuidos de acuerdo con las normas que establezca el reglamento. Segn el artculo 22, la respectiva entidad administradora, cualquiera que sea su naturaleza, debe aportar al Fondo de Pensiones de la institucin de previsin que corresponda, el 15% del monto total de los subsidios que pague. Finalmente, dice el artculo 23 que todas aquellas sumas que corresponda percibir al Servicio Nacional de Salud, por aplicacin de lo dispuesto en la presente ley, se contabilizarn por separado y este organismo deber destinarlas exclusivamente a los objetivos que sta le encomienda. VI. EVALUACIN, REEVALUACIN Y REVISIN DE INCAPACIDADES, PRESTACIONES, LIQUIDACIN Y PAGO DE LOS BENEFICIOS. 1. EVALUACIN, REVALUACIN Y REVISIN DE INCAPACIDADES. De acuerdo con el artculo 58 de la ley, la declaracin, evaluacin, revaluacin y revisin de las incapacidades permanentes sern de la exclusiva competencia del Servicio Nacional de Salud. Sin embargo, respecto a los afiliados a las mutualidades, la declaracin, evaluacin, revaluacin y revisin de las incapacidades permanentes derivadas de accidentes del trabajo correspondern a estas instituciones (esta facultad tiene su origen en la Ley N 18.269, de 18.12.83).8 En cuanto a la incapacidad permanente del accidentado o enfermo, la declaracin debe hacerse en funcin de su incapacidad para procurarse por medio de un trabajo proporcionado a sus actuales fuerzas, capacidad y formacin, una remuneracin equivalente al salario o renta que gane una persona sana en condiciones anlogas y en la misma localidad. Para los efectos de determinar las incapacidades permanentes, el reglamento debe clasificarlas y graduarlas, asignando a cada cual un porcentaje de incapacidad oscilante entre un mximo y un mnimo, fijando el porcentaje exacto, en cada situacin particular, el mdico especialista del Servicio Nacional de Salud o de las mutualidades en su caso, para lo cual debe tener especialmente en cuenta, entre otros factores, la edad, el sexo y la profesin habitual del afiliado. En caso de que el reglamento no haya clasificado ni graduado la incapacidad, el mdico debe determinarla en relacin a las restantes fuerzas para el trabajo. El reglamento para la calificacin y evaluacin de los accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, contenido en el Decreto N 109, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, publicado en el Diario Oficial de 7 de junio de 1968, seala en sus artculos 23 y siguientes las pautas para determinar las incapacidades e invalideces que pueden provenir tanto del accidente del trabajo como de las enfermedades profesionales y a las cuales debe ceirse la Comisin Mdica respectiva. Si el profesional invlido sufre un nuevo accidente o enfermedad, tambin de origen profesional, procede hacer una revaluacin de la incapacidad en funcin del nuevo estado que presente. Si la nueva incapacidad ocurre mientras el trabajador se encuentra afiliado a un organismo administrador distinto del que estaba cuando se produjo la primera incapacidad, ser el ltimo organismo el que deber pagar, en su totalidad, la prestacin correspondiente al nuevo estado que finalmente presente el invlido. Pero si el anterior organismo pagaba una pensin, debe concurrir al pago de la nueva prestacin con una suma equivalente al monto de dicha pensin. Tambin procede hacer una revaluacin de la incapacidad cuando a la primera le suceda otra u otras de origen no profesional. Las prestaciones que corresponda pagar, en virtud de esa revaluacin, sern, en su integridad, de cargo del fondo de pensiones correspondiente a la invalidez no profesional del organismo en que se encontraba afiliado el invlido. Pero si con cargo al seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales se estaba pagando a tal persona una pensin peridica, este seguro debe concurrir al pago de la nueva prestacin con una suma equivalente al monto de dicha pensin.

Adems, existe la revisin de la incapacidad, y as, el artculo 63 de la ley dice que las declaraciones de incapacidad sern revisables por agravacin, mejora o error en el diagnstico, y segn el resultado de estas revisiones se conceder o terminar el derecho al pago de las pensiones, o se aumentar o disminuir su monto. Esta revisin tambin puede realizarse a peticin del interesado. A fin de garantizar a la vctima la debida indemnizacin por el accidente o enfermedad, el artculo 64 precepta que, en todo caso, durante los primeros 8 aos contados desde la fecha de concesin de la pensin, el invlido deber someterse a examen cada dos aos. Pasado aquel plazo, el organismo administrador puede exigir nuevos exmenes en los casos y con la frecuencia que determine el reglamento. Al practicarse una nueva evaluacin se habr de tener en cuenta las nuevas posibilidades que haya tenido el invlido para actualizar su capacidad residual de trabajo. 8 La facultad del Servicio Nacional de Salud debe entenderse radicada en la Comisin Mdica de Medicina Preventiva e Invalidez (COMPIN). 2. LIQUIDACIN Y PAGO DE LOS BENEFICIOS. A fin de dar la mayor seriedad y seguridad a la clasificacin de la incapacidad producida por accidente del trabajo o enfermedad profesional y a las indemnizaciones a que pueden dar lugar, adems de la fiscalizacin que los artculos 65 y 66 entregan al Servicio Nacional de Salud y a los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad, el artculo 76 dispone que la entidad empleadora debe denunciar, al organismo administrador respectivo, inmediatamente de producido todo accidente o enfermedad que pueda ocasionar incapacidad para el trabajo o la muerte. El accidentado o enfermo, o sus derechohabientes, o el mdico que trat o diagnostic la lesin o enfermedad, como igualmente el Comit Paritario de Seguridad, tendrn asimismo la obligacin de denunciar el hecho a dicho organismo admi nistrador, en el caso de que la entidad empleadora no hubiere realizado la denuncia. Las denuncias mencionadas deben contener todos los datos que hayan sido indicados por el Servicio Nacional de Salud. Los organismos administradores debern informar al Servicio Nacional de Salud los accidentes o enfermedades que les hubieran sido denunciados y que hubieran ocasionado incapacidad para el trabajo o la muerte de la vctima, en la forma y con la periodicidad que seala el reglamento.9 Los afiliados o sus derechohabientes, as como tambin los organismos administradores, pueden reclamar dentro del plazo de 90 das hbiles ante la Comisin Mdica de Reclamos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales, de las decisiones del Servicio Nacional de Salud o de las mutualidades recadas en cuestiones de hecho que se refieran a materias de orden mdico. Las resoluciones de la Comisin son apelables, en todo caso, ante la Superintendencia de Seguridad Social, dentro del plazo de 30 das hbiles, la que resolver con competencia exclusiva y sin ulterior recurso. Sin perjuicio de lo recin sealado, tambin pueden reclamarse las dems resoluciones de los organismos administradores, dentro del plazo de 90 das hbiles, directamente a la Superintendencia de Seguridad Social. Los plazos mencionados de este artculo se contarn desde la recepcin de la carta certificada que notifica la resolucin de la cual se reclama. El artculo 78 dispone que la Comisin Mdica de Reclamos de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales estar compuesta por: a) dos mdicos en representacin del Servicio Nacional de Salud, uno de los cuales la presidir; b) un mdico como personero de las organizaciones ms representativas de los trabajadores; c) un mdico delegado de las organizaciones ms representativas de las entidades empleadoras, y d) un abogado. Los artculos 71 y siguientes del Reglamento 101, ya citado, indican qu otras personas pueden o deben hacer la denuncia por accidente del trabajo o enfermedad profesional, y as dicen que

cualquier persona que haya tenido conocimiento de los hechos puede hacerla ante el Organismo Administrador que debe pagar el subsidio y que el mdico tratante debe hacerla acompaada de los antecedentes de que tome conocimiento, para lo cual debe usarse un formulario comn, de acuerdo a las instrucciones del Servicio Nacional de Salud. De todas maneras, la atencin mdica del asegurado debe ser prestada de inmediato y sin que para ello sea menester ninguna formalidad o trmite previo, y aun cuando el accidente se deba a fuerza mayor extraa y sin relacin alguna con el trabajo o producido intencionalmente por la vctima, sta tendr derecho a las prestaciones mdicas indicadas en el artculo 29 de la ley (art. 50 del reglamento). 9 D.S. N 101, de 1968, D.O. de 7.6.68. 3. EFECTO RETROACTIVO. El artculo 1 transitorio de la Ley N 16.744 contempla la situacin de aquellos trabajadores que, a la fecha de esta ley, ya se encontraban incapacitados por accidentes del trabajo o enfermedades profesionales, y as establece que las personas que hubieran sufrido accidentes del trabajo o contrado enfermedad profesional con anterioridad a la ley y que, a consecuencia de ello, hubieran sufrido una prdida de su capacidad de ganancia, presumiblemente permanente, de 40% o ms, y que no disfruten de otra pensin, tienen derecho a una pensin asistencial, a contar desde el diagnstico mdico posterior a la presentacin de la solicitud respectiva. Estas pensiones se otorgan por el Servicio de Seguro Social. Su monto n puede ser inferior al 50% de las pensiones mnimas para accidentados o sus viudas, ni superior al 100% de las mismas. Tambin tienen derecho a esta pensin accidental las viudas de ex pensionados de accidentes del trabajo o enfermedades profesionales fallecidos antes de entrar en vigor esta ley, y las viudas de los actuales pensionados que fallezcan en el futuro, siempre que no disfruten de otra pensin. La ley entrega al reglamento la fijacin de normas y requisitos para el otorgamiento de estos beneficios, como asimismo las formas y condiciones en que podrn gozar de otros beneficios previsionales como pensionados del Servicio de Seguro Social.10 10 D.S. N 208, de 1968, D.O. de 91068. VII. ADMINISTRACIN DEL SEGURO. 1. CONCEPTO. El artculo 8 de la ley dispone que la administracin del seguro se puede configurar en tres formas distintas. En primer lugar, corresponde por naturaleza y derecho propio la administracin al Servicio de Seguro Social y al Servicio Nacional de Salud; en segundo trmino, a las Cajas de Previsin, y en tercer orden, a las mutualidades de empleadores, en conformidad a las reglas que en seguida se sealan.11 Ante todo, debemos advertir que la antigua Caja de Accidentes del Trabajo, que tena a su cargo la administracin del seguro contra el riesgo de accidentes y enfermedades profesionales, que se contrataba con el Estado, ha pasado a fusionarse con el Servicio de Seguro Social y ste, a su vez, hoy es parte del Instituto de Normalizacin Previsional (I.N.P.), y por eso mismo la ley le ha encargado a esta ltima institucin la administracin directa del seguro de accidentes y enfermedades profesionales. Es as como el artculo 9 de la ley indica que respecto a los afiliados al Servicio de Seguro Social, el seguro ser administrado por ste, aun cuando es el Servicio Nacional de Salud quien debe otorgar las prestaciones mdicas y los subsidios por incapacidad temporal. Agrega el mismo artculo que el Servicio de Seguro Social cumplir sus funciones a travs del Departamento de Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales y el Servicio Nacional de Salud las suyas a travs de sus servicios tcnicos.

Respecto de los afiliados en otras Cajas de Previsin, el artculo 10 dice que el seguro ser administrado por el organismo previsional correspondiente, hoy I.N.P., el cual, en caso de carecer de adecuados servicios mdicos, puede contratar el otorgamiento de las prestaciones a que estn obligados, lo cual ser obligatorio para el Servicio Nacional de Salud cuando sean requeridos por ste. Finalmente, el seguro puede ser administrado por las mutualidades de empleadores que no persigan fines de lucro respecto de los trabajadores dependientes de los miembros adheridos a ellas. Para que el Presidente de la Repblica pueda autorizar la existencia de estas instituciones y otorgarles personalidad jurdica, deben cumplir con las siguientes condiciones: a) que sus miembros ocupen, en conjunto, 20.000 trabajadores, a lo menos, en faenas permanentes; b) que dispongan de servicios mdicos adecuados, propios o en comn con otra mutualidad, los que deben incluir servicios especializados, incluso en rehabilitacin; c) que realicen actividades permanentes de prevencin de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales; d) que no sean administradas directa ni indirectamente por instituciones con fines de lucro, y e) que sus miembros sean solidariamente responsables de las obligaciones contradas por ellas. A fin de asegurar el correcto funcionamiento de las mutualidades, el artculo 12 de la ley estatuye que en caso de disolucin anticipada de una de ellas, sus miembros deben constituir los capitales representativos correspondientes a las pensiones que sean de su responsabilidad, en el o los organismos administrativos que deban hacerse cargo, en el futuro, del pago de tales pensiones y que las mutualidades quedan sometidas a la fiscalizacin directa de la Superintendencia de Seguridad Social. El artculo 13 de la misma ley faculta al Presidente de la Repblica para que dentro del plazo de un ao, a contar de la ley, dicte el estatuto orgnico por el que han de regirse estas mutualidades, el que deber prever que en el directorio de estas instituciones haya representacin paritaria de los empleadores y trabajadores.12 Finalmente, para evitar una administracin dispendiosa del seguro, el artculo 14 agrega que los organismos administradores no pueden distraer en gastos de administracin una suma superior al 10% de los ingresos que les correspondan por este seguro, pero sin que pueda fijrseles menos del 5% de sus ingresos para tales gastos en los decretos en que se aprueban las estimaciones presupuestarias de la ley. 11 Vase artculo 1 Ley 18.689 que cre el I.N.P. 12 D.S. N 285, de 1968, D.O. de 26-2-68. VIII. ADMINISTRACIN DELEGADA. 1. CONCEPTO. La ley no seala en qu consiste la delegacin, pero podemos decir, repitiendo el criterio sustentado por el artculo 76 de la Ley N 10.383, sobre Servicio Nacional de Salud, que aquellas instituciones que demuestren mejores condiciones que el Servicio Nacional de Salud para tomar a su cargo las prestaciones pueden convenir, previo el cumplimiento de ciertos requisitos, el otorgamiento de prestaciones sobre la base de recibir un aporte determinado. 2. SISTEMA DE LA LEY. El artculo 72 de la Ley sobre Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales dice que se les puede conferir la calidad de administradores delegados del seguro, por sus propios trabajadores y por estos riesgos, a aquellas empresas que renan los siguientes requisitos: a) poseer servicios mdicos adecuados, con personal especializado en rehabilitacin; b) realizar actividades permanentes y efectivas de prevencin de accidentes y enfermedades profesionales; c) constituir garantas suficientes de fiel cumplimiento de las obligaciones que asumen, ante los organismos

previsionales que hubieren delegado la administracin; d) contar con el o los Comits Paritarios de Seguridad a que se refiere el artculo 66; e) ocupar habitualmente 2.000 o ms trabajadores, y f) tener un capital y reservas superior a 7.000 sueldos vitales anuales del Departamento de Santiago. Cumplidas estas exigencias, podrn otorgar todas las prestaciones con excepcin de las pensiones. Las empresas que se acojan a este sistema deben hacer un aporte de acuerdo con lo que establezca el reglamento a los organismos administradores, aporte que debe distribuirse entre estos rganos delegantes en la forma y proporcin que all se sealen.13 Adems, los organismos administradores pueden tambin convenir con organismos intermedios o de base, que stos realicen por administracin delegada alguna de sus funciones, especialmente las relativas a prestaciones mdicas, entregas pecuniarias u otras, en la forma que lo determine el reglamento. En todo caso, los servicios de las entidades con administracin delegada sern supervigilados por el Servicio Nacional de Salud y la Superintendencia de Seguridad Social, dentro de su respectiva competencia; asimismo, la Superintendencia de Seguridad Social debe autorizar las delegaciones en las empresas, previo informe del Servicio Nacional de Salud. 13 D.S. N 101, de 1968. D.O. 7668. IX. REAJUSTES. 1. REAJUSTE DEL SUBSIDIO. El inciso 2 del artculo 30 de la ley dispone que, en todo caso, el monto del subsidio se reajustar en un porcentaje equivalente al alza que experimenten los correspondientes sueldos y salarios en virtud de leyes generales, o por aplicacin de convenios colectivos de trabajo. 2. REAJUSTES DE PENSIONES. Por su parte, el artculo 55 establece que los organismos administradores aplicarn a las pensiones causadas por accidentes del trabajo o enfermedades profesionales las disposiciones legales y resoluciones que sobre reajuste, revalorizacin y montos mnimos rijan en el rgimen de pensiones de vejez a que perteneca la vctima, beneficios que se concedern con cargo a los recursos del seguro contra accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. El artculo 1 transitorio se preocupaba, por su parte, de aquellas personas que hubieren sufrido accidentes del trabajo o hubieren contrado enfermedad profesional con anterioridad a la fecha de la ley, o sea, 1 de febrero de 1968, y que a consecuencia de ello hubieren sufrido una prdida de su capacidad de ganancia, presumiblemente permanente, de 40% o ms, y que no disfruten de otra pensin, a las cuales les concede derecho a una pensin asistencial que se determinar en la forma siguiente: 1) los interesados entrarn a gozar de esta pensin desde el momento del diagnstico mdico posterior a la presentacin de la solicitud respectiva; 2) tambin tendrn derecho a pensin asistencial las viudas de ex pensionados de accidentes del trabajo o enfermedades profesionales que hubieren fallecido antes de la vigencia de esta ley y las viudas de los actuales pensionados por la misma causa que fallezcan en el futuro, siempre que no disfruten de otra pensin, y en su caso la pensin se devengar desde la fecha de la respectiva solicitud; 3) la pensin se otorgar por el Servicio de Seguro Social, su monto ser fijado por el consejo directivo y no podr ser inferior al 50% de las pensiones mnimas ni superior al 100% de las mismas, que correspondan a los accidentados o a sus viudas; 4) si el accidentado o enfermo hubiere continuado en actividad en algn rgimen previsional, tiene derecho a que el monto de la pensin que le corresponda no sea inferior al 30% del sueldo base determinado en la forma preceptuada por la Ley N 10.383, ni superior al 70% de dicho sueldo base; 5) el consejo directivo del Servicio de Seguro Social puede destinar para el financiamiento de ese beneficio hasta el 5% del ingreso anual del seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales; 6) el Presidente de la Repblica debe fijar por un reglamento las normas y dems requisitos para el otorgamiento de estos beneficios.

X. PRESCRIPCIN Y SANCIONES. 1. PRESCRIPCIN. Por norma general, las acciones que la legislacin social otorga a los trabajadores prescriben en 6 meses. Esta norma sufre un fuerte quiebre en caso de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, ya que el artculo 79 de la ley seala que las acciones para reclamar las prestaciones por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales prescriben en el plazo de 5 aos, contado desde la fecha del accidente o desde el diagnstico de la enfermedad y que, en el caso de la neumoconiosis (enfermedad debida al polvo), el plazo de prescripcin ser de 15 aos, contado desde que fue diagnosticada. Se agrega que esta prescripcin se suspende, o sea, no corre, contra los menores de 16 aos. 2. SANCIONES. Estatuye el artculo 80 que las infracciones a cualquiera de las disposiciones de esta ley, salvo que tengan sealada una sancin especial, sern penadas con multas de 1 a 24 sueldos vitales mensuales del Departamento de Santiago, la que debe ser aplicada por los organismos administradores. La reincidencia debe sancionarse con el doble de la multa primeramente impuesta.15 15 El artculo 8 de la Ley N 18.018 expresa: Artculo 8. Todas las sumas expresadas en sueldos vitales o en porcentajes de ellos, sea en normas de carcter legal o reglamentario o en contratos individuales o colectivos, actas de avenimiento, fallos arbitrales o resoluciones o acuerdos de comisiones tripartitas, a la fecha de vigencia de la presente ley, se reducirn a la cantidad numrica que representen a la misma fecha, cantidad que en seguida se expresar en ingresos mnimos reajustables o en porcentajes de ellos segn correspondiere. ESTADSTICAS DEL SECTOR MUTUAL ( A DICIEMBRE DE 1998). N de afiliados 2.800.000 trabajadores % de cotizacin mnima 0,95% % de cotizacin promedio 1,9% Remuneracin imponible promedio de los afiliados $ 264.000 N de beneficios pagados: das subsidios pagados 3.704.022 Indemnizaciones constituidas 2.018 Pensiones constituidas 1.135 Pensiones vigentes a diciembre 15.024 N de Mutualidades: 3 N de trabajadores en las Mutualidades: 7.000 funcionarios Activo Fijo US$ 366.3 mill.

Fuente: FIS. Jurisprudencia. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 226, de 14 de enero de 1988. Acreditado que un trabajador falleci vctima de un accidente del trabajo, procede reemplazar la pensin de supervivencia otorgada a su viuda e hijos segn la Ley N 10.475, por la otorgada por la Ley N 16.744, sobre accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 342, de 21 de enero de 1988. El plazo de prescripcin sealado en el artculo 79 de la Ley N 16.744 se cuenta desde la fecha en que se le diagnostic su afeccin profesional y no a contar de la fecha en que egres de la empresa. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 583, de 28 de enero de 1988. Debe calificarse como accidente comn y no del trabajo aquel que se produce durante el traslado del trabajador desde un lugar de habitacin distante a su lugar de habitacin usual y donde desempea sus labores. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.163, de 11 de febrero de 1988. De acuerdo con los artculos 29 de la Ley N 16.744 y 49 de su reglamento contenido en el Decreto del Ministerio del Trabajo N 101, el accidentado tiene derecho a que se le reembolsen todos los gastos necesarios hasta su completa recuperacin, incluidos los gastos de traslado que la rehabilitacin requiere, pero si no es indispensable su traslado por va area y slo se utiliza para su mayor comodidad, tendra derecho nicamente a pasajes por va terrestre para l y su acompaante, en caso que no pueda desplazarse solo. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia en recurso de queja N 6.478, de 29 de marzo de 1988. El artculo 79 de la Ley N 16.744 distingue, en cuanto a la fecha en que empieza a correr el plazo de prescripcin, entre el accidente y la enfermedad profesional, ya que en el primer caso la fecha de su ocurrencia es perfectamente determinable y no en el segundo, ya que para precisarla se requiere de un diagnstico mdico. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 2.645, de 4 de abril de 1988. El empleado que presta servicios a dos empleadores y que est afiliado a dos organismos administradores de la Ley N 16.744 tiene derecho a los subsidios por ambos cargos, aun cuando el accidente sufrido haya ocurrido en el desempeo de slo uno de ellos. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.757, de 16 de junio de 1988. No puede considerarse como convenio colectivo de trabajo, para los efectos de reajustar los subsidios del artculo 30 de la Ley N 16.744, el acuerdo sobre provisin de puestos de trabajo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.655, de 16 de agosto de 1988. La actualizacin o amplificacin por incapacidad temporal concedida por el artculo 30 de la Ley N 16.744, debe determinarse de acuerdo con los artculos 26 y 35 de sta y 8 de la Ley N 18.018, por lo cual las sumas expresadas en sueldos vitales deben convertirse a ingresos mnimos reajustables, de acuerdo con el inciso 5 del artculo 26 citado, a partir del 14 de agosto de 1981. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 7.761, de 22 de septiembre de 1988. Debe calificarse como accidente del trabajo aquel que produce lesiones al prestador de servicios, aunque la causa determinante haya sido una enfermedad comn, que al ocurrir en la jornada lo precipit sobre un torno y le produjo lesiones, pues en tal caso existe relacin de causalidad entre la lesin sufrida y el trabajo realizado, conforme al artculo 5 de la Ley N 16.744. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.073, de 3 de octubre de 1988. La sola declaracin jurada del trabajador que reclama ser vctima de accidente del trabajo en el trayecto para concurrir a ste no constituye por s sola prueba del mismo si no se dan otras circunstancias, como la oportuna denuncia, atencin mdica inmediata o testigos. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social Nu 10.812, de 27 de diciembre de 1988. De acuerdo con el artculo 23 del D.S. N 173, de 1970, si bien es cierto que el Servicio de Salud puede fijar la tasa adicional de acuerdo con el promedio de la tasa de riesgo de la empresa en los dos aos

anteriores, no lo es menos que las cotizaciones adicionales modificadas rigen por un perodo no inferior a un ao ni superior a tres, por lo cual para solicitar un nuevo aumento es necesario que se encuentre vencido el plazo de duracin del perodo precedente. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 96, de 5 de enero de 1989. Para que sea aplicable el artculo 62 de la Ley N 16.744 es menester que se cumplan dos requisitos: a) que a una invalidez profesional sobrevenga otra u otras no profesionales y b) que el afectado est cubierto por el seguro de la Ley N 16.744, encontrndose en esta situacin quienes tienen la calidad de trabajadores activos y quienes no teniendo tal calidad estn afiliados a una Caja de Compensacin para los dems efectos de la seguridad social. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 297, de 11 de enero de 1989. Los pensionados por invalidez, ya sea proveniente de enfermedad comn o accidente del trabajo o enfermedad profesional, pueden con su capacidad residual desempear alguna labor y recibir la correspondiente remuneracin, que queda afecta a cotizaciones y con las mismas incompatibilidades determinadas por el sistema de pensiones por el cual opten. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 0538/013, de 19 de enero de 1989. Cada uno de los centros de actividad de una empresa constituye una faena de la misma, y al laborar en cada una de ellas ms de 25 trabajadores deben constituirse comits paritarios separados conforme al decreto reglamentario N 54, de 1969, modificado por el D.S. N 30 de 1988. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.317, de 14 de febrero de 1989. A contar del 1 de enero de 1989 la base de clculo del subsidio por incapacidad temporal de la Ley N 16.744 es la equivalente al promedio de la remuneracin mensual neta que es la imponible con deduccin de cotizaciones personales e impuestos que se haya devengado en los tres meses calendario ms prximos al mes que se inicia la licencia. Si el trabajador no registra imposiciones para enterar los meses para promediar, deber considerarse la remuneracin neta mensual establecida en el contrato de trabajo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.423, de 16 de febrero de 1989. Es accidente del trabajo la cada del trabajador sobre maquinaria de la empresa en que labora, aun cuando ello se ha debido a un desmayo aparentemente de naturaleza comn. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.181/048, de 21 de abril de 1989. Cada una de las obras que tiene una empresa contratista constituyen faenas de la misma y, por ende, en cada cual pueden constituirse comits paritarios. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.374/052, de 5 de mayo de 1989. El empleador puede contratar un seguro especial para responder por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales de sus trabajadores, distinto al contemplado en la Ley N 16.744, siempre que con ello no menoscabe los derechos y beneficios que a stos correspondan. Superintendencia de Seguridad Social N 4.197, de 26 de mayo de 1989. Las Comisiones de Medicina Preventiva e Invalidez son los nicos organismos competentes para efectuar la revaluacin de las incapacidades permanentes a que se refiere el artculo 62 de la Ley N 16.744, por cuanto la patologa sobreviniente a que va a dar lugar este procedimiento es siempre de origen comn, trtese de accidente o enfermedad. Superintendencia de Seguridad Social N 4.325, de 30 de mayo de 1989. El artculo 1 del D.S. N 109, de 1968, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, establece que las prestaciones econmicas establecidas en la Ley N 16.744 tienen por objeto reemplazar las rentas de actividad del accidentado en forma profesional y debe, por consiguiente, existir continuidad entre las remuneraciones y el subsidio o pensin si se llega a la declaracin de invalidez del accidentado o enfermo, y esta obligacin es de cargo del organismo administrador al cual estaba afiliado el trabajador cuando ocurri el accidente o empez la enfermedad, sin importar que posteriormente el empleador se haya cambiado de institucin aseguradora. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 5.502/79, de 21 de julio de 1989. El incumplimiento de la obligacin de constituir Comits Paritarios de Higiene y Seguridad a que obliga el artculo 66 de la

Ley N 16.744, debe ser sancionado por alguno de los organismos que seala el artculo 8 de la misma con multa determinada por el artculo 80. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 6.559, de 9 de agosto de 1989. Los trabajadores mayores de 65 aos o 60, si son mujeres, que sigan trabajando no obligan al empleador a efectuar el aporte para el fondo de pensiones, pero en cambio queda obligado a cotizar para el seguro de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, ya que el artculo 83 del D.L. N 3.500 obliga a ello sin distingos por la edad del prestador de servicios. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.336/115, de 21 de septiembre de 1989. Es ilegal la inclusin en el Reglamento Interno de Orden, Higiene y Seguridad de hacer de cargo del trabajador la prdida o deterioro intencional de elementos de proteccin que el empleador debe proporcionarle para prevenir accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia. Recurso de queja N 9.597, de 4 de octubre de 1989. Al fijar la indemnizacin por un accidente del trabajo producido por la conducta culposa del empleador debe tambin considerarse la imprudencia en que incurri el trabajador. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 10.010/179, de 29 de diciembre de 1989. Pueden constituirse Comits Paritarios de Higiene y Seguridad en las empresas del sector bancario. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 720, de 22 de enero de 1990. Conforme al artculo 76 de la Ley N 16.744, la empleadora, el accidentado o enfermo, el mdico tratante y el respectivo Comit Paritario de Seguridad estn obligados a efectuar la denuncia del accidente o enfermedad profesional ante el respectivo organismo administrador. Superintendencia de Seguridad Social N 4.142, de 18 de mayo de 1990. La cotizacin por accidentes del trabajo debe ser pagada directamente por el empleador sobre la remuneracin imponible de sus trabajadores, por lo que no procede el descuento de esa cotizacin del monto bruto de la participacin de utilidades que corresponda a los trabajadores. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 3.852/87, de 5 de junio de 1990. La Universidad XZ est obligada a que se constituyan en ella Comits Paritarios de Higiene y Seguridad, de acuerdo al artculo 1 del D.S. N 54, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, modificado por D.S. N 30, de 1988, para cumplir las atribuciones que determina la Ley N 16.744, sobre accidentes del trabajo, ya que constituye una empresa, de acuerdo con el artculo 3 del Cdigo. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 4.187/95, de 15 de junio de 1990. En caso de que los cargos de representantes suplentes de los Comits Paritarios de Higiene y Seguridad queden vacantes por haber dejado de prestar servicios en la empresa, estos cargos deben llenarse por eleccin secreta y directa conforme a los artculos 5 y 21 del Decreto Reglamentario N 54 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, de 11 de marzo de 1969. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 7.932, de 8 de octubre de 1990. Debe calificarse como accidente del trabajo la cada de un trabajador a un recipiente con cido como consecuencia de un desmayo que sufre dentro de la jornada laboral, aunque ste ya se haya sentido enfermo, o sean las circunstancias en que el trabajador desempea sus labores. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.566, de 11 de junio de 1990. Slo el trabajador tiene la facultad de decidir el trmino de su actividad laboral, pero en caso de enfermedades que impliquen la irrecuperabilidad de la salud, quedando en posibilidad de obtener pensin de invalidez o de vejez, la ISAPRE puede instar al trabajador para que ponga fin a su actividad laboral. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 8.403 de 22 de octubre de 1990. El accidente sufrido por un trabajador durante el horario de colacin debe ser considerado como accidente con ocasin del trabajo, ya que ste estuvo determinado por la circunstancia de haber estado la vctima trabajando para su empleador y con el nimo de reanudar sus labores. Sentencia Judicial de la Excma. Corte Suprema, de 18 de octubre de 1989. Recurso de Queja. Aun teniendo en cuenta la magnitud de los de trimentos morales y materiales debidos principalmente a la conducta culpable de los representantes de la empresa demandada, no se debe desatender la imprudencia en que incurri el demandante.

Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 10.105, de octubre de 1992. La Superintendencia de Seguridad Social ha sustentado en repetidos y numerosos dictmenes que el organismo administrador de la Ley N 16.744, sobre accidentes del trabajo y enfermedades profesionales, al que estaba afiliada una persona cuando ocurre un accidente del trabajo, es obligado tambin a cubrir los subsidios por incapacidad laboral y a otorgar las prestaciones mdicas correspondientes que se requieren a consecuencia de secuelas de accidentes del trabajo. Es el caso de un trabajador que solicita dichas prestaciones a una Mutualidad de Empleadores a la cual no estaba afiliado el trabajador al tiempo del accidente, por lo que dicha institucin solicita que sea el organismo a que estaba afiliado el trabajador en ese momento el que cubra dichas prestaciones, al efecto Instituto de Normalizacin Previsional (I.N.P.), que vino a reemplazar al Servicio de Seguro Social. La Superintendencia acoge la solicitud de la Mutualidad y ordena al I.N.P. cubrir estos gastos, por ser a este organismo a quien competen. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.766, de 15 de febrero de 1993. Se refiere a la excepcin de la calificacin de un accidente del trabajo, lo que est dado por una disposicin que excepta los accidentes debidos a una fuerza mayor extraa que no tenga relacin alguna con el trabajo (la fuerza mayor se define en la legislacin nacional como aquel imprevisto al que no es posible resistir). En el caso en anlisis, se trat de un gsfiter que inspeccionaba unos estanques de almacenamiento de agua en un recinto de servicios higinicos pblicos, cuando explosion un artefacto explosivo puesto por desconocidos en uno de tales estanques, lo cual se estim que no tena relacin alguna con su trabajo, ya que se deba a una fuerza mayor extraa al mismo. La Superintendencia dictamin que los accidentes ocurridos con motivo de accidentes terroristas constituyen siniestros de carcter laboral, ya que si bien en casos como el de la especie la fuerza mayor pudo intervenir en su acaecimiento, ella no fue extraa, y sin relacin alguna con el trabajo de la vctima, sino que, por el contrario, tuvo relacin con l, toda vez que fue precisamente la actividad laboral que desarrollaba al momento del siniestro la que lo vincul con el acto terrorista y sus efectos. De ello se desprende que el caso en anlisis se encuentra cubierto por ley y le da derecho a todas las prestaciones de la misma, incluyndose en stas la eventual indemnizacin o pensin que pudiere corresponderle. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 2.234, de 25 de febrero de 1993. En relacin a la misma materia, la Ley N 16.744 establece en su artculo 5 que es accidente del trabajo toda lesin que una persona sufra a causa o con ocasin del trabajo y que le produzca incapacidad o muerte. Segn la jurisprudencia administrativa ello supone que debe existir una relacin de causalidad entre la lesin y el quehacer laboral, relacin que puede ser inmediata y directa, en cuyo caso se tratar de un accidente a causa del trabajo, o mediata o indirecta, evento en que el hecho constituir un accidente con ocasin del trabajo. En el caso motivo de este dictamen se trat de un trabajador sindicalizado que concurre debidamente autorizado por su empleador al acto eleccionario destinado a renovar la directiva de la organizacin sindical a que pertenece y en su horario habitual de trabajo, sufriendo un accidente. A juicio de la Superintendencia, los hechos antes descritos demuestran que existi una relacin causal entre la lesin y el trabajo, ya que la calidad de dependiente y sindicalizado del afectado le impona la obligacin de concurrir a la eleccin ya mencionada, establecindose en este caso una relacin mediata o indirecta; por ende, declar que en este caso el trabajador tena cobertura por la Ley de Accidentes del Trabajo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 4.150, de 22 de abril de 1993. La Ley N 16.744 en su artculo 71 consagra al empleador la facultad de cambiar de faena a un trabajador con el objeto de prevenirlo del riesgo de una determinada enfermedad profesional. En este caso, el trabajador afectado por esta situacin, que realizaba labores docentes, consulta si es procedente disminuir su remuneracin por el cambio de labores.

La Superintendencia de Seguridad Social seal que dicha remuneracin deber ser mantenida y que slo proceder disminuirla cuando, por causas legales establecidas en la ley que rige a estos profesionales y distintas a la del artculo 71 de la Ley N 16.744, se pierda la calidad de docente.

CAPTULO IX. I. EL DESEMPLEO. 1. IMPLICANCIA. Este verdadero flagelo que se ha abatido sobre la humanidad permanentemente desde la Revolucin Industrial, forma parte de las situaciones que debe atacar un sistema integral de Seguridad Social. No se puede marginar a aquella persona que, teniendo el deseo de trabajar, no lo puede ejercitar por no encontrar un empleo (desempleado). Es, sin duda alguna, la situacin ms apremiante para un trabajador y jefe de familia, quien muchas veces no sabe de avances tecnolgicos, cambios estructurales, efectos estacionales, etc., todas stas causales de desempleo; slo sabe que no encuentra en qu utilizar su capacidad de ganancia, y que, a causa de ello, l y su grupo familiar carecen de lo ms elemental. Es algo que golpea su dignidad y lo rebaja como ser humano; no puede, por ende, escapar a la preocupacin social sobre la materia. Las tasas de desempleo se hallan ntimamente vinculadas a los cambios econmicos tan propios de nuestros tiempos y tan relacionados con fenmenos de todo tipo; es usual ya escuchar de promedios mundiales de 10% de desempleo; nuestro pas no ha escapado a ello y desgraciadamente, en varias oportunidades, lo ha superado con creces. En todo caso, su ntima vinculacin con el freno al fenmeno inflacionario siempre hace que sus efectos se sientan en el mundo del trabajo; o golpea las remuneraciones o priva de ellas a un grupo significativo de trabajadores. Ello ha motivado la adopcin de medidas legales tendientes a aminorar su efecto, que van desde seguros de desempleo, con gran desarrollo en pases avanzados, hasta indemnizaciones (vinculadas al trmino de la relacin laboral por causa no imputable al trabajador) y subsidios. La primera frmula no ha sido posible implantarla an en el pas por mltiples razones, principalmente financieras; la segunda se ha examinado en la terminacin del contrato individual de trabajo, en esta misma obra; desarrollaremos, por lo tanto, la tercera, esto es, los subsidios de cesanta. 1 A la fecha de cierre de esta edicin se encuentra en tramitacin en el Parlamento un Proyecto de Ley que regulara la materia. (Proyecto enviado por el Ejecutivo al Parlamento con fecha 25 de abril de 2000.) II. RGIMEN LEGAL DEL SISTEMA DE SUBSIDIO DE CESANTA. El ya citado D.F.L. N 150, de 1982, visto al analizar el Sistema Unico de Prestaciones Familiares, se refiere en su Ttulo II al sistema, cuyo contenido pasamos a esquematizar. 1. BENEFICIARIOS (ART. 42).

a) Todos los trabajadores dependientes de los sectores pblico y privado, sin exclusin alguna, cualquiera haya sido su rgimen previsional. b) Los trabajadores independientes que al 1 de agosto de 1974 (vigencia del D.L. N 603, texto primitivo) tenan derecho a subsidio en el rgimen anterior. Ellos son: preparadores y jinetes de caballos de carrera; cargadores de ferias y mercados; suplementeros. 2. REQUISITOS HABILITANTES. a) Ser despedido del empleo por causas ajenas a la voluntad del trabajador; b) Tener, a lo menos, 52 semanas o 12 meses, continuos o discontinuos, de imposiciones dentro de los dos aos anteriores a la cesanta, en cualquier rgimen previsional afecto al sistema; c) Estar inscrito en el Registro de Cesantes, tanto del que lleva el respectivo ente gestor de la Seguridad Social como del municipio; d) Cumplir una jornada no inferior a 30 horas semanales para desempear aquellas labores que el alcalde de la respectiva municipalidad le asigne. El subsidio se pierde si el cesante rechaza, sin causa justificada, el empleo ofrecido por el Servicio Nacional de Capacitacin y Empleo (SENCE), a menos que la remuneracin fuere inferior al 50% de la ltima percibida, o que se negare al trabajo asignado por el alcalde (art. 44). 3. EXIGIBILIDAD. No existe plazo para hacerlo efectivo; se paga por da desde la presentacin de la solicitud y por mes vencido, en la entidad previsional respectiva (Caja de Previsin del antiguo sistema a que estaba afiliado o que le correspondera ahora). Se otorga por 90 das, prorrogable hasta 360 das. Se puede interrumpir al encontrar trabajo y se recupera al perder la ocupacin, sin acreditacin de requisitos, hasta completar el perodo que le fue aprobado. El monto del subsidio es decreciente. A contar del 1.12.93 su monto fue de $ 13.922 mensuales por los primeros 90 das, de $ 9.282 por los siguientes 90, y de $ 6.961 por los siguientes 180 (Ley N 19.267, D.O. 27.1.93). A contar del 1.1.95 su monto fue de $ 15.620 mensuales por los primeros 90 das, de $ 10.414 por los siguientes 90, y de $ 7.810 por los siguientes 180 (Ley N 19.355, D.O. 2.12.94). A contar del 1.1.96 su monto fue de $ 17.338 mensuales por los primeros 90 das, de $ 11.560 por los siguientes 90, y de $ 8.669 por los siguientes 180 (Ley N 19.429, D.O. 30.11.95). El subsidio no est afecto a cotizacin alguna, confiere derecho a asignacin familiar y maternal y a las prestaciones mdicas bsicas y es incompatible con toda otra actividad remunerada (arts. 50, 51, 52). La supervisin del sistema la tiene la Superintendencia de Seguridad Social, sin perjuicio de las atribuciones de los municipios y de la Contralora General de la Repblica. 4. EL TRABAJO MNIMO ASEGURADO. Los municipios organizan un rgimen llamado de trabajo mnimo asegurado. El trabajador cesante debe optar al impetrar el subsidio entre esta modalidad y la reseada anteriormente, decisin que no puede variar despus. Esta otra modalidad consiste en que el trabajador deber desempear aquellas labores de acuerdo con las condiciones y capacidad del respectivo trabajado que le asigne el municipio. Dicho trabajo no puede exceder de 15 horas semanales y debe realizarse en la comuna en que el trabajador tenga su domicilio o en la que haya desempeado su ltimo trabajo. La remuneracin es equivalente a un tercio del ingreso mnimo y no ser imponible ni tributable. El desempeo de este trabajo no otorga al trabajador la calidad de funcionario del Estado ni le hace aplicable norma laboral alguna.

III. LA CAPACITACIN. En estrecha vinculacin con el aspecto anterior se encuentra este interesante factor, destinado a convertirse en una herramienta poderosa para hacer frente al flagelo denunciado. En nuestro pas existieron honrosos ejemplos orientados a elevar el nivel y capacidad de la masa laboral, pero en general ello obedeci a personas o a instituciones individualmente consideradas y, por ende, se hizo en forma inorgnica y con resultados espordicos. Creemos que en la actualidad se ha tomado conciencia de la situacin y se ha tratado en forma adecuada, de tal modo que la comunidad entera se beneficie, mediante una actuacin conjunta; es lo que tratan las normas legales que a continuacin veremos. 2 Un anlisis ms detallado de la ley vigente en la materia en Chile, puede verse en el captulo XIX de la Primera Parte de esta obra. 1. RGIMEN LEGAL. Ley N 19.518 (D.O. 14.10.97) contiene el llamado Estatuto de Capacitacin y Empleo, primer cuerpo orgnico sobre la materia. En su artculo 10 define la capacitacin como el proceso destinado a promover, facilitar, fomentar y desarrollar las aptitudes, habilidades o grados de conocimiento de los trabajadores con el fin de permitirles mejores oportunidades y condiciones de vida y de trabajo y de incrementar la productividad nacional, procurando la necesaria adaptacin de los trabajadores a los procesos tecnolgicos y a las modificaciones estructurales de la economa. 2. OBJETIVO. El objetivo lo traza en su artculo 1 y seala que el rgimen persigue un adecuado nivel de empleo, y en dicho sentido contempla acciones encaminadas a supervigilar los programas de capacitacin, otorgar becas a los trabajadores, procurar una adecuada movilidad de la mano de obra, apoyar los servicios de colocacin y coordinar con otros pases las migraciones laborales (arts. 2 y 3). 3. BENEFICIARIOS. Como beneficiarios del sistema (art. 5) considera a los trabajadores que se encuentran en actividad, a los cesantes y a los desempleados que buscan trabajo por primera vez. La responsabilidad de las actividades la atribuye la ley a las empresas y a los OTEC. Los trabajadores beneficiarios mantendrn sus remuneraciones ntegras, cualquiera fuere su jornada de trabajo modificada (art. 33). 4. FINANCIAMIENTO. El financiamiento del sistema opera a travs del desembolso que efectan los empleadores con motivo de la capacitacin y de la compensacin que hacen de dichas sumas con cargo a lo que deban pagar por concepto de impuesto a la renta en Primera Categora, con un tope equivalente al 1% de las remuneraciones imponibles pagadas al personal, franquicia que no se extiende a los contribuyentes cuyas rentas provengan nicamente de las letras c) y d) del N 2 del art. 20 de la Ley de la Renta; cuando la capacitacin fuere impartida a trabajadores cuya remuneracin individual mensual fuere superior a 25 UTM, la empresa deber soportar el 50% de los gastos (art. 37); si fuere superior a 50 UTM, la empresa deber soportar el 85% de los gastos. A su vez, los desembolsos que efecten los servicios e instituciones del sector pblico se realizarn con cargo a los recursos presupuestarios que se les hayan asignado al efecto. 5. FONDO DE CAPACITACIN Y FORMACIN SINDICAL. La Ley N 19.214 de 6 de mayo de 1993, cre este fondo con la finalidad del epgrafe, la cual se estima puede tener una gran incidencia en el mejoramiento de la dirigencia sindical del pas. Su

finalidad es financiar la capacitacin y formacin sindicales; opera con recursos generales de la nacin y es administrado por la Direccin del Trabajo. La asignacin de los recursos del Fondo la hace un consejo resolutivo integrado por cuatro miembros nominados por el Presidente de la Repblica, previa consulta a las organizaciones sindicales ms representativas e instituciones de formacin sindical ms idneas. El Fondo tiene una duracin de cuatro aos a contar del 6 de mayo de 1993. Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 2.283/72, de 4 de abril de 1988. El inspector del trabajo, ante la no ubicacin del ex empleador, carece de atribuciones para expedir un certificado de cesacin de servicios para el otorgamiento del subsidio de cesanta. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 7.801, de 2 de octubre de 1990. De acuerdo a lo dispuesto en los artculos 46, 47 y 48 del D.F.L. N 150 de 1981, del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, el subsidio de cesanta se devenga por cada da que el trabajador permanece cesante, pero se paga desde el da de la presentacin de la solicitud, y por lo tanto no hay derecho a ella por el lapso que medie entre el trmino del contrato y la fecha de la presentacin de la solicitud en que se invoca el beneficio.

CAPTULO X. ADMINISTRACIN DE LOS SISTEMAS DE PENSIONES. 1. SISTEMA ANTIGUO (I.N.P.). Antes de la Reforma Previsional la administracin de los sistemas de pensiones se encontraba radicada fundamentalmente en los entes gestores denominados Cajas de Previsin, de estructura paraestatal, salvo excepciones, y de los que dependan una diversidad de subsistemas, todo lo cual conformaba una frondossima estructura. Estas Cajas tenan gastos de administracin en ocasiones bastante elevados, pero que pasaban inadvertidos para el imponente comn, dados la estructura financiera de la Caja y el sistema imperante en el rgimen de reparto; en varias oportunidades ciertas Cajas hubieron de recibir suplementos estatales para lograr equilibrar sus presupuestos. Luego de la Reforma Previsional se ha optado por una racionalizacin del sistema, encaminndose paulatinamente a la fusin de los entes gestores, de tal modo de ir ajustando sus costos y hacerlos compatibles con el nmero cada vez ms reducido de imponentes que todava permanecen afiliados a ellos (aprox. 300.000 personas a la fecha). Esta misin, en definitiva, le est encargada al Instituto de Normalizacin, creado por el D.L. N 3.502. El control de las Cajas lo ejercan principalmente la Superintendencia de Seguridad Social y la Contralora General de la Repblica, entidades que fiscalizaban el manejo de los recursos y dictaminaban acerca de la procedencia en el pago de beneficios. Los entes gestores ms importantes del antiguo sistema fueron la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas, la Caja de Previsin de Empleados Particulares y el Servicio de Seguro Social. Por la va ilustrativa y dada su relevancia, nos referiremos brevemente a dos de ellos. El Servicio de Seguro Social tena un aporte tripartito: trabajador (8,8%), empleador (38%) y Estado (5,8%), y aporte de otras fuentes impositivas diversas; contribua a su financiamiento la explotacin de sus bienes lo que usualmente no le report las ganancias especiales, herencias, legados y donaciones. Sus principales prestaciones eran el pago de pensiones, de asignaciones familiares y de la indemnizacin por aos de servicios. Se complementaba con el Servicio Nacional de Salud (S.N.S.), el cual les otorgaba a sus imponentes las prestaciones mdicas pertinentes, les pagaba los subsidios por enfermedad y otorgaba el auxilio de lactancia. Admita dos tipos de asegurados: los obreros dependientes y los asegurados independientes. La Caja de Previsin de Empleados Particulares tena un financiamiento compartido entre empleador y empleado, con una gama de aportes. As, el Fondo de Retiro se financiaba con un aporte del empleador del 5% sobre sueldos y comisiones; del empleado, equivalente al 5% de su sueldo, la mitad de su primer sueldo, el primer aumento de sueldo que percibiera y el 10% de las gratificaciones, a su vez, la indemnizacin por aos de servicios se financiaba con un aporte del 8,33% sobre los sueldos, sobresueldos y comisiones de cargo del empleador, con una doble imposicin del 3% hecha por el empleador y empleado y con los intereses de las inversiones, los

saldos de cuentas de fondos de retiro, jubilaciones y pensiones no cobradas por ms de dos aos y las multas, etctera. Todo ello conformaba un gravamen impositivo bastante alto y engorroso que afectaba la contratacin y que finalmente provoc su modificacin, siendo fundamental el cambio financiero de reparto (contrato intergeneracional le llaman algunos autores), en que se basaba la mayora de las prestaciones que otorgaba, al de capitalizacin, que es el que informa el de las Administradoras de Fondos de Pensiones, que veremos a continuacin. 2. EL NUEVO SISTEMA: LAS ADMINISTRADORAS DE FONDOS DE PENSIONES (A.F.P.). El rgimen implantado en 1980 se funda en un sistema de capitalizacin individual, el cual se concreta a travs de entidades denominadas Administradoras de Fondos de Pensiones, usualmente conocidas por su sigla A.F.P.; su regulacin legal se contiene en el Decreto Ley N 3.500 de 1980, reglamentado en el D.S. N 57 de 1990, cuya ltima modificacin se contiene en el D.S. N 77 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social ( D.O. 17.02.2000). Las A.F.P. son sociedades annimas cuyo nico objetivo es administrar un Fondo de Pensiones y otorgar las prestaciones que establece la ley; por esta administracin pueden cobrar comisiones, las que son de cargo de los afiliados y se deducen de sus cuentas individuales. Las Administradoras pueden delegar pacial o totalmente la gestin de inversin del Fondo que administran, en entidades creadas especialmente para estos efectos, denominadas Administradoras de Cartera dichas entidades deben ser Sociedades de giro exclusivo, patrimonio propio y separado de aquel que administran. La autorizacin de existencia de las Administradoras de Cartera la debe otorgar la Superintendencia de AFP, quien tambin las fiscalizar, aplicndose a su respecto las mismas normas de inversin, transparencia y conflictos de inters de las Administradoras de Fondos de Pensiones. 3. FINANCIAMIENTO. Hasta el 31 de diciembre de 1987 dichas comisiones se conformaron por una porcentual variable, otra fija y una adicional sobrela remuneracin imponible; a raz de las modificaciones introducidas por la Ley N 18.646, a contar del 1 de enero de 1988, las A.F.P. que operan en el mbito previsional pueden cobrar una comisin fija o una porcentual, o una mezcla de ambas. 4. CONSTITUCIN. El rgimen jurdico de las A.F.P. lo constituyen el D.L. N 3.500 y la legislacin aplicable a las sociedades annimas abiertas, siendo su giro nico el administrar un Fondo de Pensiones y otorgar los beneficios correspondientes, esto es, pensiones de vejez, invalidez y sobrevivencia, que correspondan a los pensionados del nuevo sistema. Para formar una A.F.P. (art. 24) se requiere un capital mnimo de 5.000 U.F., el que debe estar suscrito y pagado al instante de otorgarse la escritura social. Este patrimonio mnimo ser de 10.000 U.F. al completar la A.F.P. 7.500 afiliados y de 20.000 U.F. al completar los 10.000 afiliados; cabe consignar que originalmente se exigan 20.000 U.F. cualquiera fuere el nmero de afiliados, y que en todos los casos sealados el aporte de capital debe enterarse en dinero efectivo. La ley establece, adems, una separacin patrimonial y contable total entre el Fondo de Pensiones y la sociedad que lo administra; el objetivo perseguido es evitar que los recursos previsionales puedan ser usados para otros fines y evitar, asimismo, que se viere afectado por una eventual quiebra de la A.F.P. (en dicho caso los afiliados y sus fondos se traspasan a otra A.F.P.). 5. NORMA SOBRE INVERSIN. Los recursos de los Fondos se invierten de acuerdo a normas establecidas en la ley y el reglamento, cuidando que obtengan una adecuada rentabilidad y seguridad mediante la diversificacin de las inversiones. Los recursos deben ser invertidos (art. 45) en:

a) Ttulos emitidos por la Tesorera General de la Repblica o por el Banco Central de Chile; letras de crdito emitidas por los Servicios Regionales y Metropolitano de Vivienda y Urbanismo; Bonos de Reconocimiento emitidos por el Instituto de Normalizacin Previsional u otras instituciones de previsin, y otros ttulos emitidos o garantizados por el Estado de Chile; b) Depsitos a plazo; bonos, y otros ttulos representativos de captaciones, emitidos por instituciones financieras; c) Ttulos garantizados por instituciones financieras; d) Letras de crdito emitidas por instituciones financieras; e) Bonos de empresas pblicas y privadas; f) Bonos de empresas pblicas y privadas canjeables por acciones, a que se refiere el artculo 121 de la Ley N 18.045; g) Acciones de sociedades annimas abiertas; h) Acciones de sociedades annimas inmobiliarias abiertas. Durante los cinco primeros aos de existencia, a estas sociedades no se les aplicar la reduccin de los lmites de inversin dispuesta en el artculo 47 bis. Asimismo, no sern consideradas para efectos de determinar los lmites a que se refieren los incisos quinto y sexto del mismo artculo, ni se les aplicar lo dispuesto en las letras b), c) y d) del artculo 112 y lo dispuesto en las letras a) y b) del inciso primero del artculo 155. Transcurrido dicho perodo, les sern plenamente aplicables las disposiciones de los artculos 47, 47 bis, 112 y 155; i) Cuotas de fondos de inversin inmobiliarios a que se refiere la Ley N 18.815; j) Cuotas de fondos de inversin de desarrollo de empresas a que se refiere la Ley N 18.815; k) Efectos de comercio emitidos por empresas pblicas y privadas, que correspondan a pagars u otros ttulos de crdito o inversin, con plazo de vencimiento no superior a un ao desde su inscripcin en el Registro de Valores, no renovables; l) Ttulo de crdito, valores o efectos de comercio, emitidos o garantizados por Estados extranjeros, bancos centrales o entidades bancarias extranjeras o internacionales; acciones y bonos emitidos por empresas extranjeras, y cuotas de participacin emitidas por fondos mutuos y fondos de inversin extranjeros, aprobados por la Comisin Clasificadora de Riesgo, que se transen habitualmente en los mercados internacionales y que cumplan a lo menos con las caractersticas que seale el Reglamento. Asimismo, las Administradoras con recursos de los Fondos de Pensiones podrn efectuar operaciones que tengan como nico objetivo la cobertura de riesgos financieros de los instrumentos sealados en esta letra, referidos a riesgos de fluctuaciones entre monedas extranjeras o riesgos de tasas de inters en una misma moneda extranjera, todo lo cual se efectuar de conformidad a las condiciones que seale el citado Reglamento; m) Cuotas de fondos de inversin mobiliarios a que se refiere la Ley N 18.815; n) Otros instrumentos de oferta pblica, cuyos emisores sean fiscalizados por la Superintendencia de Valores y Seguros o la Superintendencia de Bancos e Instituciones Financieras, segn corresponda, que autorice el Banco Central de Chile; ) Cuotas de fondos de inversin de crditos securitizados a que se refiere la Ley N 18.815, y o) Operaciones que tengan como objetivo la cobertura del riesgo financiero que pueda afectar a las inversiones del Fondo de Pensiones, que se efecten habitualmente en los mercados secundarios formales, y que cumplan con las caractersticas sealadas por normas de carcter general que dictar la Superintendencia. Para efectos de lo dispuesto en este artculo, se entender por instrumento garantizado aquel en que el garante deba responder al menos en forma subsidiara, a la respectiva obligacin en los mismos trminos que el principal obligado.1 p) Cuotas de Fondos de Inversin Internacional a que se refiere la Ley N 18.815.2 A diciembre de 1999 los Fondos de Pensiones alcanzaron a los U$ 34.501.870 (equivalente a un 40% del PGB del pas), de los cuales aproximadamente un 35% corresponde a ttulos del Estado, un 12% a acciones, un 15% a letras hipotecarias, un 18,5% a depsitos bancarios, un 4% a bonos de empresas, un 2,5% a cuotas de fondos de inversin y un 13% a inversiones en el extranjero.

La ley especifica, adems, una serie de condiciones en cuanto a la calidad de los ttulos y de las instituciones, y el artculo 45 bis seala diversas sociedades en cuyas acciones no pueden ser invertidos los recursos. La A.F.P. mantendr, asimismo, cuentas corrientes bancarias destinadas exclusivamente a los recursos de los Fondos de Pensiones, en los cuales deben depositarse la totalidad de las cotizaciones de los afiliados, el producto de las inversiones y las transferencias del encaje, pudiendo efectuarse giros destinados slo a la adquisicin de ttulos, al pago de las prestaciones, comisiones, transferencias y traspasos que establece la ley. Todos los ttulos sealados deben estar clasificados en alguna categora de riesgo, circunstancia en la que juega un rol decisivo la Comisin Clasificadora de Riesgo, la que est integrada por el Superintendente de A.F.P, el Superintendente de Bancos e Instituciones Financieras, el Superintendente de Valores y Seguros, y cuatro representantes de las A.F.P. (arts. 99 y ss.). Dichas categoras de riesgos determinan los niveles de inversin permitidos, los cuales son decrecientes en la medida que aumenta el riesgo del instrumento. Cabe sealar que mediante la Ley N 19.641 (D.O. de 28.10.99) se modific el D.L. 3.500 en el sentido de crear un Segundo Fondo de Pensiones, denominado Tipo 2, el que obedece a la necesidad de dar mayor estabilidad a las pensiones de los afiliados que se jubilan bajo la modalidad de Retiro Programado y Renta Temporal; esta opcin es tambin vlida para aquellos afiliados a quienes les resten 10 aos o menos para pensionarse por la edad legal, cuyos fondos puedan verse afectados por algn perodo de baja rentabilidad faltando poco tiempo para pensionarse. El fundamento de esta modificacin reside en la circunstancia de que los afiliados pensionados y aquellos que estn cerca de la edad de pensionarse, en una gran proporcin, prefieren Fondos con riesgos menores, a diferencia de los afiliados jvenes, los que teniendo por delante un largo perodo de aos de ahorro, les permite visualizar un eje de tiempo suficiente para que sus fondos se recuperen de momentos de baja rentabilidad. Considerando que los instrumentos que presentan mayor fluctuacin en la rentabilidad son los ttulos de renta variable (ej., acciones), y en menor medida los ttulos de renta fija en el largo plazo, el Fondo Tipo 2 slo podr invertir los recursos previsionales en ttulos de renta fija (nacional y extranjera) con un plazo promedio mximo para la cartera, el que ser fijado por el Banco Central de Chile, dentro de un rango establecido por ley, el que oscila entre 2,5 a 4 aos. 1 Modificacin introducida por la Ley N 19.301, D.O. 1931994. 2 Modificacin introducida por la Ley N 19.469, D.O. 391996. 6. RENTABILIDAD GARANTIZADA Y RENTABILIDAD REAL. Toda A.F.P. es responsable de que el Fondo que administra genere una rentabilidad real promedio mensual mnima, la cual se calcula a base de la rentabilidad promedio obtenida por todos los Fondos de Pensiones (arts. 37 y ss.). A fin de garantizar dicha rentabilidad real mnima existe un mecanismo denominado Reserva de Fluctuacin de Rentabilidad, la que se forma con los excesos de rentabilidad real promedio de los ltimos 36 meses de todos los Fondos en determinados percentiles; y con el Encaje, el que es de cargo de la Administradora, que equivale, a lo menos, a un 1% del Fondo.3 Cuando en un mes determinado la rentabilidad del Fondo fuere inferior a la mnima, se aplica la Reserva de Fluctuaciones de Rentabilidad; si ello no basta, la A.F.P. entera la diferencia, mediante la aplicacin del encaje, y si an eso no es suficiente, el Estado coloca dicha diferencia. En determinadas circunstancias, si la A.F.P. no entera la diferencia o no repone el encaje, es disuelta por el solo ministerio de la ley. Cabe sealar que la rentabilidad real (sobre inflacin) obtenida por los Fondos de Pensiones en sus dieciocho aos de operacin (julio de 1981 a diciembre de 1999), como promedio real anual, alcanza a un 11,2% y constituye uno de los mayores logros del Sistema, ya que fue creado para

producir pensiones del orden del 70% de los ingresos de los trabajadores afiliados al mismo, a base de una rentabilidad del 4% real anual; la rentabilidad real anual del Fondo de Pensiones durante el ao 1999 fue de 16,3%. 7. CONTROL Y FISCALIZACIN. El Ttulo X del D.L. N 3.500 se refiere a esta materia y comienza sealando la creacin de la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones, ente autnomo, con personalidad jurdica y patrimonio propio, regido por un estatuto orgnico especial y relacionado con el Gobierno por intermedio del Ministerio del Trabajo y Previsin Social. A ella le competen la supervigilancia y control de las A.F.P. y las funciones que establece la ley. As, tiene, entre otras funciones, las de autorizar la constitucin de las A.F.P., fiscalizarlas en su funcionamiento, fijar la interpretacin de la legislacin y reglamentacin del sistema, con carcter obligatorio para las A.F.P.; fiscalizar la constitucin, mantencin, operacin y aplicabilidad de los diversos fondos, efectuar las liquidaciones de las A.F.P. y los Fondos de Pensiones e imponer multas y disponer la disolucin de las A.F.P. en los casos previstos por la ley. El legislador puso especial nfasis en el control financiero, para cuyo objeto implement una serie de medidas tcnicas, entre las que conviene destacar un detallado informe diario sobre el movimiento financiero que deben remitir las A.F.P., comprobacin de los precios de compra y venta de instrumentos financieros, valorizacin diaria de la cartera de instrumentos y auditoras peridicas de las cuentas individuales, a fin de comprobar la materializacin de los abonos correspondientes y de que estn permanentemente actualizadas. Cabe consignar que la Ley N 19.389 (D.O. 18.5.95), modificatoria del D.L. 3.500 y de otros cuerpos legales vinculados al Mercado de Valores, introdujo normas seversimas en materias de conflictos de inters y de resguardo financiero del sistema, buscando el mximo de transparencia en el manejo de los cuantiosos fondos que se encuentran administrando las A.F.P. Estas son, en apretadas sntesis, las normas principales que informan el nuevo rgimen de pensiones vigente en nuestro pas y al cual se encuentran afiliados, al mes de noviembre del ao 1999, 6.097.000 trabajadores, equivalentes al 99% de la fuerza activa de trabajo del pas. Dicho crecimiento sostenido es producto, fundamentalmente, del permanente ingreso de nuevos trabajadores al mercado laboral. 3 Mediante la Ley N 19.641 (D.O. 28.10.99) se cambi el perodo de clculo de rentabilidad de 12 a 36 meses, a fin de posibilitar la administracin de los Fondos de Pensiones bajo un horizonte ms largo, atenuando en alguna medida el llamado efecto manada (tendencia a mantener carteras de inversin relativamente similares entre Administradoras) e incentivar una mayor diferenciacin en los portafolios, permitindose un espectro ms amplio de combinaciones riesgorentabilidad. CALIDAD DE LAS PENSIONES DEL SISTEMA DE AFP. (Primera pensin mensual sobre remuneracin real de ltimos 120 meses) Relacin Tipo de Pensin pensin / remuneracin Invalidez 67 Sobrevivencia 73 Vejez anticipada 81

Vejez normal 73 3 Promedio ponderado vejez 78 Vejez anticipada + excedente L. D. 86 Vejez normal + excedente L. D. 81 3 Promedio ponderado vejez + Ex. L. D. 84 Nota: Calidad de las Pensiones del Sistema Privado Chileno. S. Baeza y R. Brger, CEP Chile, 1995. NMERO DE PENSIONES PAGADAS POR EL SISTEMA DE AFP. (Al 31 de diciembre de 1999) Nmero

Vejez edad 80.968 Vejez anticipada 117.559 Invalidez total 22.827 Invalidez parcial 2.284 Viudez 46.312 Orfandad 47.676 Otras 4.608 Total 322.234 560 JURISPRUDENCIA. Sentencia Corte Suprema de Justicia. Recurso de Queja N 7.572, de 26 de diciembre de 1988. Las A.F.P. gozan de crdito privilegiado, de acuerdo al artculo 2472 N 5 del Cdigo Civil, para los

efectos del cobro del capital necesario para el pago de pensiones de invalidez y sobrevivencia de sus afiliados, en caso que la compaa aseguradora haya cado en quiebra.

CAPTULO XI. PENSIONES POR VEJEZ Y ANTIGEDAD. I. MARCO CONCEPTUAL. a) Vejez: el criterio doctrinario predominante es el considerar que la pensin de vejez se otorga por la circunstancia de haber llegado el ser humano a una edad en la que es racional el presumir que su capacidad de ganancia ha de estar disminuida notoriamente, descartndose por impropia la idea de una pensinpremio, ya que no podra ser ella razn suficiente para dar un aliciente a quien cumpli con una obligacin comn a la de todos los integrantes de la sociedad. Por ello, se entiende que ella atiende un estado de necesidad, considerando a la vejez como una verdadera invalidez presumida legalmente por la senectud o cumplimiento de una determinada edad.1 Un punto de discusin lo constituye la circunstancia de si un pensionado por vejez puede continuar realizando trabajos remunerados. Ha primado el criterio de permitirlo dentro de ciertos parmetros; dicho criterio lo sustenta el nuevo rgimen y lo compartimos. No era tan claro en el rgimen previsional antiguo. En cuanto a la edad, la mayora de las legislaciones precepta una entre 60 y 65, circunstancia que depende de muchos factores como para adoptar una norma rgida al respecto. En el antiguo rgimen existan ms de 31 frmulas de clculo distintas de pensiones por vejez.2 b) Antigedad: Este tipo de pensiones ha sido objeto de fuertes crticas, dado que el solo hecho de cumplir un determinado nmero de aos de servicios no puede constituirse en factor determinante en el otorgamiento de una pensin. Se ha sealado con justicia que las razones ms bien son de carcter prctico al justificarlas por el aspecto financiero, pero ms profunda nos parece la crtica que se les formula en cuanto fomentan la pasividad de la fuerza de trabajo activa, al incentivarla a un estado de latencia prematuro. Por el contrario, ms plausible estimamos la circunstancia diversa, esto es, alentar a quienes ms all de los 30 35 aos de servicios y que no han cumplido an la edad de pensionarse por vejez, a que se mantengan en actividad y coadyuven al desarrollo social y econmico, sin gravitar negativamente en l. En Chile, la anarqua a este respecto ha sido completa y ha oscilado desde 20 aos (Cajas Hpicas y Banco Central) hasta 35 aos (Caja EMPART) o que no tenan el sistema de jubilacin por aos de servicios, sino por edad (Servicio de Seguro Social). Segn datos conocidos, en el pas se daban 30 sistemas diferentes de pensin por antigedad. 1 PATRICIO NOVOA FUENZALIDA, ob. cit., pg. 294. 2 Idem, ob. cit., pg. 304. II. RGIMEN LEGAL.

Esta materia, al igual que las prestaciones por invalidez y muerte, requiere un tratamiento casi en paralelo entre el antiguo sistema y el nuevo, consagrado por el D.L. N 3.500. Con ese fin se sealan primeramente las bases de dichas prestaciones en el rgimen antiguo, para luego analizar con mayor detalle las normas del nuevo rgimen. 1. RGIMEN ANTIGUO; NORMAS GENERALES (I.N.P.). En primer trmino, cabe hacer notar que antes de la vigencia de los cuerpos legales de la Reforma Previsional se dict un importante decreto ley, el N 2.448, de 9 de febrero de 1979, el cual uniform el sistema de pensiones previsionales vigente a esa fecha, fijando requisitos comunes, de los cuales el ms destacable fue el igualar en todos los sistemas el requisito de la edad para jubilar en 65 aos para los hombres y 60 para las mujeres. Asimismo, cabe hacer notar que no trat las pensiones asistenciales y excluy, de manera expresa, los regmenes previsionales de la Caja de Previsin de la Defensa Nacional y de Carabineros de Chile. Por otra parte, estableci un rgimen transitorio para quienes no tenan cumplidos los requisitos en sus sistemas al 9 de febrero de 1979, pero que estaban muy prximos a cumplirlos, a fin de no perjudicarlos en sus legtimas expectativas. Tambin estableci un rgimen automtico de reajustabilidad de carcter permanente y uniforme de todas las pensiones previsionales y asistenciales, derogando adems las normas de reliquidacin o reajuste de pensiones calculadas segn los sueldos en actividad (perseguidoras) y elev el lmite imponible a 50 sueldos vitales.3 3 Cabe destacar que el artculo 6 de la Ley N 19.398 (4.8.95) concedi un reajuste extraordinario del 10% para aquellas pensiones que no superaban los $ 100.000 a esa fecha. A su vez, mediante el D.S. N 1.403 del Ministerio de Hacienda de 1995 (D.O. 17.1.96) estas pensiones se reajustaron en un 8,2%, por haberse cumplido a su respecto los supuestos legales que hacan procedente una recuperacin del valor adquisitivo de ellas. Del mismo modo, cabe consignar que, a contar del 1 de diciembre de 1996, estas pensiones se reajustaron en un 6,55%, por haberse cumplido a su respecto los supuestos legales que hacan procedente una recuperacin del valor adquisitivo de las mismas (100% variacin del IPC desde el 30.11.95 al 30.11.96). A contar del 1 de diciembre de 1999, las pensiones de los regmenes previsionales a que se refieren los artculos 14 del D.L. 2.448 y 2 del D.L. 2.547, ambos de 1979, debern ajustarse a contar del 1 de diciembre de 1999 en un porcentaje equivalente al 2,56%. D.S. N 1.643 de 7/12/99 del Ministerio de Hacienda (D.O. del 10 de enero del ao 2000). 2. REQUISITOS. El citado decreto ley fij en 10 aos de imposiciones o tiempo de calificacin necesaria para poder pensionarse por edad en todos los regmenes que exigan un nmero de aos inferior, sin alterar aquellos que requeran ms de 10 aos con dicho propsito. Asimismo, fij en 65 aos para los hombres y 60 para las mujeres la edad mnima para optar al beneficio, en aquellos sistemas que contemplaban el requisito de edad para pensionarse por vejez; a su vez, lo extendi a aquellos regmenes que no lo contemplaban, pero en este caso fij como edad mnima para pensionarse los 65 aos, sin diferenciar entre hombres y mujeres y exigindoles tambin un perodo de calificacin de 10 aos; fuera de la edad y del perodo de calificacin, existen otros requisitos para pensionarse por vejez, segn la Caja de que se trate. Cabe consignar asimismo que el sistema contempla el beneficio llamado pensin mnima, de cargo del Estado y cuyos montos son los siguientes para el ao 2000: 1. Pensiones mnimas artculo 26 de la Ley N 15.386: a) de vejez, invalidez, aos de servicios, retiros y otras jubilaciones: $ 67.067,53 b) de viudez, sin hijos: $ 43.522,44

c) de viudez, con hijos, madre viuda y padre invlido: $ 36.405,45 d) de orfandad y otros sobrevivientes: $ 10.060,12 2. Pensiones mnimas artculo 24 de la Ley N 15.386: a) madre de hijos naturales del causante, sin hijos: $ 26.113,47 b) madre de hijos naturales del causante, con hijos: $ 21.843,27 Distinguiremos entre los tres entes gestores ms importantes y con mayor volumen de imponentes, manteniendo por uso histricoprctico sus siglas habituales, aunque todos se encuentran hoy fusionados en el I.N.P. a) Servicio de Seguro Social: El monto de la pensin se determina a base de las 60 ltimas remuneraciones imponibles en los ltimos cinco aos, sin actualizacin alguna; cabe hacer notar que no tienen pensin por antigedad o aos de servicios. Los varones deben tener 65 aos, con un mnimo de 800 semanas de imposiciones; las mujeres deben tener 60 aos y un mnimo de 520 semanas de imposiciones. El requisito de edad puede rebajarse si el afiliado ha realizado trabajos pesados se deduce 1 ao por cada 5 de estas labores, con un mximo de 5 aos de rebaja, siempre que tenga 1.200 semanas de imposiciones. Se rebajan dos por cada 5 cuando dichos trabajos se hayan efectuado en actividades mineras o fundiciones, con un tope de 10 aos deducibles. Finalmente, para tener derecho a pensin asistencial por vejez se requiere: 1) Estar inscritos los beneficiarios como imponentes en la ex Caja de Seguro Obligatorio; 2) No estar gozando de pensin ni tener derecho a ella por algn rgimen de previsin; 3) Haber cumplido 65 aos los varones y 60 las mujeres, y 4) Cumplir ciertos requisitos de un mnimo de semanas de imposiciones. b) Caja EMPART: El monto de la pensin se determina, tanto para la pensin de vejez como para la de antigedad, en funcin de las ltimas 60 rentas imponibles, actualizando las 24 primeras. El imponente que tenga 35 aos de imposiciones tendr el total del sueldo base; el que registre menos tendr el equivalente que resulte de dividir el promedio mencionado por 35. Ahora bien, para tener derecho a pensin por antigedad, el imponente debe tener 35 aos de servicios reconocidos al 9 de febrero de 1979 y una afiliacin mnima de dos aos inmediatamente anteriores a la fecha de jubilacin o de un ao respecto de los mayores de 55 aos, ya sea en la Caja o en uno de sus organismos auxiliares. En el caso de la pensin por vejez, debe tener 65 aos de edad si es varn o 60 si es mujer, adems de cumplir con el requisito de tener a lo menos 10 aos de imposiciones. c) Caja Nacional de Empleados Pblicos: Para pensionarse por vejez se requieren 65 aos de edad para los varones y 60 para las mujeres, ambos reuniendo un mnimo de 10 aos de imposiciones en la Caja. La base de clculo para antigedad la componen 60 aos de edad, sin distincin de sexo, y 30 aos de servicios, salvo el caso de funcionarios que a la fecha de dictacin del D.L. N 2.448 hubieren tenido 22 aos de servicios los varones o 17 las mujeres, quienes podran pensionarse al cumplir los restantes requisitos. El clculo se fundamenta en el promedio de los sueldos sobre los cuales hubieren hecho imposiciones durante los 36 meses anteriores a la expiracin de funciones; la pensin ser equivalente a una treintava parte del sueldo as determinado, por cada ao de servicios. 3. EXPIRACIN OBLIGADA DE FUNCIONES. Se uniform en 20 aos de imposiciones como mnimo para poder pensionarse por expiracin obligada de funciones, sin requisitos de edad, para los trabajadores de la Administracin del Estado, el Poder Judicial y el Congreso Nacional que se vean en la obligacin de dejar su empleo, por trmino del perodo legal, supresin del empleo decretada por autoridad competente o por renuncia no voluntaria. Estas son, a grandes rasgos, las principales bases de pensiones de vejez y antigedad del sistema anterior, no se ha estimado pertinente el explicitar otros sistemas de otras Cajas de Previsin, dado

que resulta bastante ejemplificador el caso de las tres entidades analizadas, las cuales agrupaban a la mayora de los imponentes del rgimen citado. 4. RGIMEN NUEVO (A.F.P.). Antes de entrar a analizar las clases de pensiones que se contemplan en el sistema, se hace necesario analizar su rgimen financiero, aspecto de suma importancia dada la conformacin del mismo. Financiamiento de las pensiones: En primer lugar hay que sealar que los trabajadores afiliados al sistema estn obligados a cotizar en su cuenta de capitalizacin individual el 10% de sus remuneraciones y rentas imponibles (con tope de 60 U.F. mensuales); adems, deben efectuar una cotizacin adicional en dicha cuenta calculada sobre la misma base, la que ser determinada por cada A.F.P. y cuyo destino ser su financiamiento y el pago de la prima de seguro que debe contratar la A.F.P. para poder cubrir el aporte adicional que tuviere que efectuar a la cuenta de capitalizacin individual para financiar las pensiones de invalidez y sobrevivencia. La aludida cotizacin adicional debe ser dada a conocer pblicamente por cada A.F.P. y tendr el carcter de uniforme para todos sus afiliados, sin perjuicio que sea diversa respecto de los afiliados que no tengan derecho al aporte adicional y los trabajadores independientes, ya que para stos, a diferencia de los dependientes, no opera la cobertura de hasta 12 meses siguientes a aquel en que hubieren dejado de prestar servicios o stos se hubieran suspendido (arts. 16, 17, 29, 53, 54 y 59 del D.L. N 3.500). Mediante la Ley N 19.404 (D.O. N 21.8.95) se cre una nueva cotizacin, destinada a financiar la jubilacin anticipada por trabajos pesados; esta cotizacin adicional ser de un 4% de la remuneracin imponible, siendo de cargo del trabajador un 2% y del empleador un porcentaje similar. Estos porcentajes pueden ser reducidos a la mitad por la Comisin Ergonmica Nacional, instancia encargada de determinar las labores que, por su naturaleza y condiciones en que se desarrollan, revisten el carcter de trabajos pesados. Cada trabajador puede efectuar, adems, cotizaciones voluntarias en su cuenta de capitalizacin sobre sus remuneraciones y rentas imponibles, las cuales tienen la limitante de no ser consideradas en la determinacin del derecho a garanta estatal de la pensin mnima ni para el clculo del aporte adicional en caso de invalidez y sobrevivencia (art. 18).4 Asimismo, puede convenir con su empleador depsitos en su cuenta de capitalizacin, de cargo de ste, lo cual se inscribe dentro del amplio marco de la Seguridad Social complementaria; estas normas tienen por objeto incrementar el capital requerido para financiar una pensin anticipada o para incrementar el monto de la pensin.5 4 Modificacin introducida por la Ley N 18.964, D.O. 10/03/90. El Reglamento de esta Ley se contiene en el D.S. N 71, publicado en el D.O. del 13/07/96, modificado por el D.S 130 del 16/09/96, ambos del Ministerio del Trabajo y Previsin Social.; en el D.O. del 17/07/97 se public el Reglamento Interno de las Comisiones Ergonmica Nacional y de Apelaciones. 5 A septiembre de 1999 se haban otorgado 111.863 pensiones anticipadas por vejez. 5. CUENTA DE AHORRO VOLUNTARIO. Fuera de lo anteriormente sealado, cada afiliado puede efectuar depsitos voluntarios, los que no tendrn el carcter de cotizaciones previsionales, se abonarn en una cuenta personal denominada cuenta de ahorro voluntario la que ser independiente de su cuenta de capitalizacin individual, pudiendo efectuar cuatro retiros anuales con cargo a ella, y sern embargables, a diferencia de los otros fondos. Su monto podr ser traspasado a la cuenta de capitalizacin individual con el fin de incrementar su pensin, cuando cumpla los requisitos para ello; contratada la pensin, los excedentes de la cuenta individual sern de libre disposicin del afiliado, pero los fondos de la cuenta de ahorro voluntario no sern considerados en la determinacin del derecho a garanta estatal de la pensin mnima.

Tambin se podrn traspasar los fondos de la cuenta de ahorro a la de capitalizacin individual cuando se opte por una pensin anticipada de vejez, a fin de constituir el capital requerido para financiar su pensin. Los fondos acumulados por est va se podrn acreditar, adems, como ahorro en dinero en los sistemas habitacionales que operan a travs de los Servicios de Vivienda y Urbanizacin en la forma que determine el Reglamento.6 - 7 El saldo de la cuenta de ahorro voluntario no utilizado en las formas antes descritas incrementar la masa de bienes del afiliado difunto y estar exento del impuesto que establece la Ley de Impuesto a las Herencias, en la parte que no exceda de 4.000 U.F. (arts. 21, 22 y 72); los retiros que se hagan de la cuenta por el afiliado en vida con cualquier otro fin, pagarn un impuesto nico, aplicando la tabla fijada para el Impuesto Global Complementario al 10% del monto total que pueda ser objeto del retiro (art. 71). En consecuencia, el saldo de la cuenta de capitalizacin individual estar constituido por el capital acumulado por el afiliado, por los traspasos que el afiliado realice de su cuenta de ahorro voluntario y por el Bono de Reconocimiento y el complemento de ste, cuando proceda, segn se explicitar a continuacin. 6 Modificacin introducida por la Ley N 18.964, D.O. 10.03.90. 7 A diciembre de 1999 existan 987.959 Cuentas de Ahorro Voluntario. 6. EL BONO DE RECONOCIMIENTO. Este es un documento expresado en dinero que representa los perodos de cotizaciones efectuados en el rgimen antiguo. Lo emiten las instituciones de previsin de dicho rgimen y lo entregan a la A.F.P. para que pase a formar parte de los fondos que acumula el trabajador y posteriormente los reciba como pensin. Por ende, el monto del Bono gravita fuertemente, sobre todo en el caso de afiliados pensionados hasta el ao 2007, ya que la incidencia del Bono deber ser sustancialmente mayor que la de las cotizaciones en la cuenta de capitalizacin. Tienen derecho a l las personas que se han incorporado al nuevo rgimen y que tengan registradas a lo menos 12 cotizaciones mensuales en alguna institucin previsional por el perodo noviembre 1975 a octubre 1980 y que no hayan servido de base para una pensin ya obtenida. Igualmente tienen derecho los afiliados que registren cotizaciones en el rgimen antiguo por el perodo julio de 1979 a diciembre de 1982 y que no hayan servido de base para una pensin ya obtenida. El monto del Bono se expresa en pesos a la fecha de incorporacin del trabajador al nuevo rgimen, sumndose un reajuste por I.P.C. y devengando un inters del 4% anual, de tal modo de proteger al afiliado, ya que en el clculo del Bono no incide la fecha en que la institucin de previsin entregue el Bono a la A.F.P. El Bono se hace exigible en cualquiera de estas situaciones: a) Cuando el afiliado cumpla la edad de jubilacin por vejez; b) Cuando se acoja a pensin por invalidez; c) Cuando fallezca. El clculo del Bono obedecer a complejos clculos actuariales, de los que dan cuenta los artculos 4 y siguientes del D.F.L. N 3.500 y que obviamos en mrito al objetivo de estos apuntes. En todo caso, cabe sealar que el Bono de Reconocimiento va a considerar: a) Las cotizaciones efectuadas en la institucin previsional pertinente, y b) Los valores cotizados por concepto de desahucio previsional en el Servicio de Seguro Social, Caja EMPART, Caja de Previsin del Banco de Chile, Caja Bancaria de Pensiones o Caja de la Marina Mercante Nacional. El Bono y su complemento son irrenunciables e intransferibles, salvo que se utilice para obtener una pensin anticipada, en cuyo caso ser indispensable, de acuerdo al Reglamento.8

El complemento es la cantidad de dinero adicional que permite reconocer el derecho a pensin que, en el rgimen antiguo, hubieren tenido los beneficiarios de los afiliados pensionados de vejez e invalidez no cubiertos por el seguro. Para acceder a este complemento, fuera del requisito de calificacin impositiva, el afiliado deber ser pensionado por vejez o invalidez no cubierto por el seguro o pensionarse por dichos conceptos hasta el 30 de abril de 1991 y tener beneficiarios con derecho a pensin de sobrevivencia a la fecha de solicitar el Bono y cuyas expectativas de vida superen a las del afiliado. 8 Modificacin introducida por la Ley N 18.964, D.O. 10390. 7. CLASES DE PENSIONES. Tienen derecho a pensin de vejez los afiliados que cumplan 60 65 aos de edad, respectivamente (art. 61). Para hacer efectivas su pensin el afiliado podr optar por una de las siguientes modalidades: A) Renta vitalicia inmediata; B) Renta temporal con renta vitalicia diferida, o C) Retiro programado. Examinaremos cada una de estas situaciones a continuacin: A) Renta vitalicia inmediata: Por esta modalidad, el afiliado compra con los requisitos de su cuenta individual una renta vitalicia en una Compaa de Seguros de Vida, la que se obliga a pagarle una renta mensual hasta su fallecimiento y a pagar las pensiones de sobrevivencia a sus beneficiarios. Este contrato es irrevocable y su monto se expresar en unidades de fomento u otro sistema de reajustabilidad que fije la Superintendencia. No puede optarse por este sistema si la renta vitalicia mensual a convenir fuere inferior a la pensin mnima de vejez vigente a la fecha del contrato. Los afiliados que contraten una renta igual o mayor al 120% de la pensin mnima de vejez y al 70% del promedio de las remuneraciones percibidas y rentas declaradas, una vez pagada la prima a la Compaa de Seguros, podrn disponer libremente del excedente que quedare en su cuenta de capitalizacin individual, sin perjuicio de su derecho a disponer de dicho remanente para incrementar el monto de la pensin que estuvieren percibiendo. Debe tenerse presente que mediante modificacin introducida por el artculo 9 de la Ley N 19.398 (D.O. 4.8.95), los pensionados que hubieren retirado excedentes de libre disposicin vern reducida su garanta estatal en el mismo porcentaje equivalente al porcentaje de pensin que hubieran podido financiar en caso de no haber efectuado dicho retiro. B) Renta temporal con renta vitalicia diferida: Esta modalidad fue introducida por medio del artculo 1, N 27, de la Ley N 18.464, de 29 de agosto de 1987. Mediante ella, el afiliado contrata con una Compaa de Seguros de Vida el pago de una renta mensual a contar de una fecha futura, determinada en el contrato, reteniendo en su cuenta de capitalizacin individual fondos suficientes para obtener de la A.F.P. una renta temporal durante el perodo comprendido entre la fecha en que se ejerce la opcin por esta modalidad y la fecha en que la Compaa de Seguros comience a pagarle la renta vitalicia acordada, la cual no puede ser inferior al 50% del primer pago mensual de la renta temporal ni tampoco superior al 100% del aludido primer pago (art. 64). Se puede anticipar el pago de la renta vitalicia ya sea disminuyendo el monto de la renta asegurada, o pagando una prima adicional con cargo al saldo que mantuviere el afiliado en su cuenta de capitalizacin individual o voluntaria, o bien mediante una combinacin de las anteriores. La renta temporal consiste, a su vez, en un retiro convenido entre el afiliado y la A.F.P. con cargo a los fondos de su cuenta de capitalizacin individual una vez contratada la renta vitalicia; deber

expresarse en una cantidad anual manifestada en unidades de fomento y se pagar en 12 mensualidades. El afiliado que hubiere contratado una renta vitalicia diferida mayor o igual al 120% de la pensin mnima de vejez e igual al 70% del promedio de sus remuneraciones percibidas y rentas declaradas, y mientras su renta temporal fuere igual o mayor que la renta vitalicia, podr optar por disponer libremente del excedente de su cuenta de capitalizacin individual por sobre los fondos necesarios para financiar la renta temporal. C) Retiro programado: Por l el afiliado obtiene su pensin con cargo al saldo que mantiene en su cuenta de capitalizacin individual, como resultado de retirar anualmente la cantidad expresada en unidades de fomento que resulte de dividir cada ao el saldo efectivo de su cuenta de capitalizacin individual por el capital necesario para pagar una unidad de pensin al afiliado, y fallecido ste, a sus beneficiarios. La aludida anualidad se pagar en 12 mensualidades. El afiliado puede optar por efectuar retiros inferiores como tambin ajustarlos al monto de pensin mnima de vejez. La ley entiende por saldo mnimo el capital necesario para pagar una pensin anual equivalente al 70% del promedio de las remuneraciones y rentas imponibles declaradas por el afiliado. En todo caso, el saldo mnimo debe ser mayor o igual al capital necesario para pagar al afiliado el equivalente al 120% de una pensin mnima de vejez. 8. PENSIN ANTICIPADA DE VEJEZ. El artculo 68 seala que los afiliados pueden pensionarse anticipadamente siempre que sus fondos previsionales les permitan financiar una pensin igual o superior al 50% del promedio que resulta de dividir por 120 las rentas declaradas en los ltimos 10 aos anteriores al mes en que se acojan a pensin, debidamente actualizadas, y que dicha pensin sea igual o superior al 110% de la pensin mnima vigente a la fecha en que se acoja al beneficio. Con tal finalidad, los afiliados que tuvieren derecho al Bono de Reconocimiento y a su complemento, si correspondiere, y pudieren financiar con el saldo de su cuenta de capitalizacin individual la pensin hasta que cumplan la edad en que puedan hacer exigible dicho Bono (usualmente 65 y 60 aos), podrn ceder sus derechos sobre esos documentos a la Compaa de Seguros, si hubieren optado por las modalidades de renta vitalicia inmediata o renta vitalicia diferida. En todo caso, cabe sealar que no existir garanta estatal para pensin mnima en este caso, hasta que el afiliado cumpla 60 65 aos. Debe tenerse presente que mediante modificacin introducida por el artculo 9 de la Ley N 19.398 (D.O. 4.8.95), el monto de la garanta estatal para las personas acogidas a pensin de vejez anticipada estar afecto a una deduccin equivalente al porcentaje de pensin que estas personas hubieren podido financiarse con el capital utilizando para pagar las pensiones percibidas hasta el cumplimiento de las edades establecidas legalmente para acogerse a pensin (60 65 aos). De igual manera, debe sealarse que mediante la Ley N 19.404 (D.O. 21.8.95) se gener para los afiliados al sistema de A.F.P. una nueva posibilidad de acceder a una jubilacin anticipada, mediante la acreditacin de haber desempeado trabajos pesados, procediendo una rebaja de la edad legal de 2 aos por cada 5 que se acrediten como tales, con un mximo de diez aos y siempre que al acogerse a pensin tengan un total de 20 aos de cotizaciones computables en cualquiera de los sistemas previsionales (antiguo o nuevo); esta rebaja ser de 1 ao por cada 5 en caso de que se haya cotizado la mitad de la cotizacin que ordena la ley (4%, del cual el 2 es de cargo del trabajador y el 2% de cargo del empleador), por haberlo dispuesto as la Comisin Ergonmica Nacional, en razn del menor desgaste relativo de la labor desarrollada. Dicha Comisin es la encargada de determinar las labores que, por su naturaleza y condiciones en que se desarrollan, revisten el carcter de trabajos pesados; con dicha finalidad la Comisin deber consignar una lista de los trabajos calificados como pesados, considerando su carga fsica, ambiental, organizacional y mental.

La Comisin Ergonmica la compondrn 1 mdico cirujano especialista en medicina ocupacional, quien la presidir, un mdico cirujano especialista en traumatologa y ortopedia, 1 ingeniero civil experto en prevencin de riesgos profesionales, 1 ingeniero civil experto en higiene industrial, 1 profesional universitario experto en ergonometra, 1 trabajador designado por la Central Sindical ms representativa del pas y 1 empresario designado por la organizacin empresarial ms representativa del pas. La Comisin actuar de oficio o bien a peticin del trabajador interesado, del empleador, del sindicato, o del delegado del personal; en contra de sus resoluciones, los interesados podrn apelar ante una comisin autnoma, denominada Comisin de Apelaciones; sta est integrada por 3 miembros, los que debern tener alguna de las profesiones y especialidades para ser integrantes de la Comisin Ergonmica. El reglamento de esta ley lleva el N 71 del Ministerio del Trabajo y Previsin Social (D.O. 13/7/96), definindose en l que se entender que constituyen trabajos pesados aquellos cuya realizacin acelera el desgaste fsico, intelectual o psquico en la mayora de quienes lo realizan, provocando un envejecimiento precoz, aun cuando ellos no generen una enfermedad laboral especifica asimismo que para efectuar dicha calificacin se tomarn en consideracin los factores fsicos, ambientales, mentales y organizaciones que afecten al puesto de trabajo, el que a su vez es definido como el conjunto de tareas, deberes y responsabilidades que, en el marco de las condiciones de trabajo definidas por la empresa, constituyen la labor regular de una persona y que pueden ser descritos con prescindencia del trabajador que lo ocupa. 9. PENSIN MNIMA DE VEJEZ. El artculo 73 especifica que el Estado garantiza la pensin mnima de vejez, la cual ser equivalente al monto general que rija por el antiguo rgimen de previsin establecido en el artculo 26 de la Ley N 15.386, registrndose en la misma forma y oportunidad que dicha pensin. Esta garanta estatal operar, respecto de los pensionados, va renta temporal y retiro programado, una vez agotados los recursos de cuentas individuales de capitalizacin; y en el caso del pensionado con renta vitalicia, cuando ella llegue a ser inferior a la pensin mnima. Para tener derecho a la aludida pensin mnima el afiliado hombre debe tener 65 aos de edad y la mujer 60, debiendo adems registrar a lo menos 20 aos de cotizaciones o servicios computables en cualquier sistema previsional; con dicha finalidad se abonarn los perodos en que el afiliado hubiere gozado de subsidio de cesanta, computndolos por aos completos, y no podrn exceder, en su conjunto, de 3 aos. Jurisprudencia. Dictamen de la Contralora General de la Repblica N 483, de 11 de enero de 1988. El personal traspasado del Ministerio de Educacin a una municipalidad, no obstante, debe regirse por las normas laborales de remuneraciones y de previsin aplicables al sector privado, segn el artculo 4 del D.F.L. N 13.063 de 1980, y los que conservaron su aceptacin a la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas deben, segn el artculo 2 transitorio de la Ley N 18.196, reajustar su renta imponible cada vez que se produzca un reajuste de renta en el sector pblico. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia en recurso de proteccin N 11.824, de 18 de enero de 1988, causa Gallardo Vera, Jos. Resulta improcedente suspender el pago de una pensin de invalidez absoluta permanente otorgada por la Caja de Previsin de la Marina Mercante Nacional, por aplicacin del artculo 19 de la Ley N 10.662, que se refiere nicamente a las pensiones provisorias. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.175, de 11 de febrero de 1988. No es necesario que se haya producido la cesacin de servicios de quien desee acogerse a jubilacin, y la solicitud puede presentarla a la ex Caja de Empleados Particulares hasta con un ao de anticipacin a la fecha en que el interesado cumpla con los requisitos para ello.

Superintendencia de Seguridad Social N 8.109, de 3 de octubre de 1988. De acuerdo con el artculo 21 de la Ley N 15.386, los imponentes del antiguo sistema previsional pueden iniciar su expediente de jubilacin hasta con 1 ao de anticipacin a la fecha en que cumplan los requisitos. En el nuevo sistema pueden pensionarse antes de cumplir 65 60 aos si son hombres o mujeres siempre que los beneficios que obtengan renta vitalicia inmediata, renta temporal con renta vitalicia diferida o retiro programado no sean inferiores al 50% del promedio de imposiciones de los ltimos 10 aos ni inferiores al 110% de la pensin mnima sealada en el artculo 26 de la Ley N 15.386. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 137, de 6 de enero de 1989. Al quedar dos viudas de un imponente periodista de la ex Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas que invocan a la vez los beneficios previsionales que corresponden a la cnyuge suprstite, deben dividirse entre ellas los beneficios que les correspondan como tales, pero respecto de una de ellas hasta la subinscripcin de la sentencia de nulidad del matrimonio, ya que de acuerdo con la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia el matrimonio declarado nulo debe presumirse putativo. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 1.374 de 16 de febrero de 1989. Un pensionado por invalidez que recibe dos prestaciones, una por enfermedad profesional y otra posterior, por accidente del trabajo y jubila por vejez al enterar 65 aos, slo tiene derecho a que ambas pensiones se refundan y se sigan pagando ahora como pensin de vejez, pese a que en su origen habran sido incompatibles, pues en este caso opera a su favor la prescripcin y la nueva pensin no puede ser inferior a la cantidad total que perciba. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 7.478/124, de 28 de septiembre de 1989. La norma del artculo 57 del Cdigo, en cuanto a que las deducciones de la remuneracin no excedan del 15% de ella, no afecta al descuento solicitado por el trabajador para depositarlo en la cuenta de ahorro voluntario creada por la Ley N 18.646, jurisprudencia ya establecida por dictamen N 2.956, de 6 de mayo de 1988, de la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Pensiones. Superintendencia de Seguridad Social N 3.349, de 16 de abril de 1990. La cnyuge viuda adquiere derecho a la pensin de viudez por muerte presunta de su marido desde la fecha en que se decreta por sentencia judicial, siempre que se hayan cumplido 5 aos de sus ltimas noticias y que hayan transcurrido 70 aos desde el nacimiento del desaparecido. Superintendencia de Seguridad Social N 3.924, de 8 de mayo de 1990. La pensin de sobrevivencia causada por el fallecimiento de un funcionario acogido al rgimen previsional de la ex Caja de Empleados Pblicos debe pagarse con cargo al Fisco, con concurrencia de esa Caja, de acuerdo a lo dispuesto en el Estatuto Administrativo D.F.L. N 338, artculo 87 del D.L. N 3.500, sustituido por la Ley N 18.646.

CAPTULO XII. PENSIONES DE INVALIDEZ. I. MARCO CONCEPTUAL. Se ha impuesto en el mundo el concepto de invalidez profesional para oponerla al de invalidez o fase de detrimento fsico, y se entiende por ella la prdida de capacidad que sufre el trabajador para ejercer su oficio o profesin habitual. Su evaluacin requiere el analizar cuidadosamente todos los antecedentes de todo tipo del trabajador afectado (edad y sus ocupaciones anteriores, aptitudes, educacin, formacin, perfil psicosociolgico, etc.), en vinculacin con sus posibilidades ciertas y reales de obtener una remuneracin que tenga el carcter de suficiente para atender sus necesidades o las de su grupo familiar. La invalidez, habitualmente, segn la gravedad que involucra, se la clasifica en gran invalidez (la persona requiere el apoyo de otras personas para poder llevar a cabo los actos ms elementales), invalidez total (prdida de capacidad de ganancia en su grado alto, usualmente superior a los 2/3) e invalidez parcial (prdida de capacidad de ganancia superior a 1/3 e inferior a los 2/3). En el rgimen anterior de previsin existi tambin en este aspecto una gran diversidad de criterios para definir las situaciones, dndose lugar a enormes diferencias de una Caja a otra para solucionar el problema. II. RGIMEN LEGAL. 1. SISTEMA ANTIGUO (I.N.P.). Como es habitual, y ante la gran profusin de subsistemas, analizaremos el tema en los tres entes gestores principales. A) Caja EMPART: Para tener derecho a pensin deben cumplirse los siguientes requisitos: Ser declarado invlido temporal o definitivamente por la Comisin de Medicina Preventiva e Invalidez; Tener menos de 65 aos de edad; Registrar a lo menos 36 imposiciones. Se conoce en forma provisoria o definitiva y se considera invlido al imponente que, a consecuencia de enfermedad o debilitamiento de sus fuerzas fsicas o intelectuales, pierde 2/3 de su capacidad de ganancia. Su monto equivale al 70% del sueldo, ms 2% por cada ao de servicio sobre los 20 aos iniciales. B) Caja Nacional de Empleados Pblicos: En general, los que se invaliden absolutamente se pensionarn con un monto equivalente a los treintavos de sueldo correspondiente a los aos de servicios. Cuando dicha invalidez obedece a declaraciones de irrecuperabilidad derivadas de cncer, enfermedades a la vista o cardiovasculares, se aumenta la pensin en porcentajes del 40% al 100% en directa relacin con los aos de servicios; en el caso de ceguera absoluta se da lugar a pensin completa, siempre que tengan ms de 20 aos de servicios.

C) Servicio de Seguro Social: Un trabajador imponente de este ente gestor para pensionarse por invalidez debe cumplir los siguientes requisitos: a) Ser declarado invlido absoluto o parcial por los Servicios de Salud; b) Que la invalidez no le otorgue derecho a pensin de conformidad a la Ley N 16.744 (Accidentes del Trabajo y Enfermedades Profesionales); c) Tener 50 semanas de imposiciones; d) Los varones tener, adems, una densidad de imposiciones del 0,5 (densidad es el cuociente entre el nmero de semanas con imposiciones y el nmero de semanas efectivas del mismo perodo); e) Tener 40% de imposiciones dentro de los ltimos aos calendario anteriores a la solicitud del beneficio (104 semanas); f) Edad de menos de 65 aos los hombres y 60 las mujeres. 2. RGIMEN NUEVO (A.F.P.). Tendrn derecho a pensin de invalidez los afiliados no pensionados por esta ley que, sin cumplir los requisitos de edad para obtener pensin de vejez, y a consecuencia de enfermedad o debilitamiento de sus fuerzas fsicas o intelectuales, sufran un menoscabo permanente de su capacidad de trabajo, de acuerdo a lo siguiente: a) Pensin de invalidez total para afiliados con una prdida de su capacidad de trabajo de, al menos, dos tercios, y b) Pensin de invalidez parcial para afiliados con una prdida de su capacidad de trabajo igual o superior a cincuenta por ciento e inferior a dos tercios. Las Comisiones Mdicas debern, frente a una solicitud de pensin de invalidez del afiliado, verificar el cumplimiento de los requisitos establecidos en el inciso anterior y emitir un primer dictamen de invalidez que otorgar el derecho a pensin de invalidez total o parcial a contar de la fecha en que se declare la incapacidad, o lo negar, segn corresponda. Transcurridos tres aos desde la fecha a partir de la cual fue emitido el primer dictamen de invalidez que origin el derecho a pensin, las Comisiones Mdicas, a travs de las Administradoras, debern citar al afiliado invlido y emitir un segundo dictamen que ratifique o modifique elderecho a pensin de invalidez, total o parcial, o lo deje sin efecto, segn el cumplimiento de los requisitos establecidos en el primer inciso de este artculo. En caso que el afiliado invlido cumpliere la edad legal para pensionarse por vejez dentro del plazo de tres aos, podr solicitar a la Comisin Mdica respectiva, por intermedio de la Administradora a que estuviera afiliado, que emita el segundo dictamen al cumplimiento de la edad legal. La citacin deber realizarse por escrito conjuntamente con el pago de las tres pensiones anteriores al vencimiento del perodo a que se refiere el inciso anterior. Si el afiliado no se presentare dentro del plazo de tres meses contados desde la fecha en que fue citado, se suspender el pago de su pensin. Si no se presentare dentro del plazo de seis meses contados en igual forma, se entender que ha cesado la invalidez. Sin perjuicio de lo anterior, los afiliados declarados invlidos parciales que no se hayan acogido a pensin de vejez y que no cumplan con los requisitos de edad para pensionarse por dicha causa, tendrn derecho a pensin de invalidez total, siempre que cumplan con la letra a) antes sealada alada (art. 4).1 La invalidez debe ser declarada por Comisiones Regionales integradas por tres mdicos cirujanos designados por la Superintendencia de A.F.P.; las Compaas de Seguros pueden designar mdicos cirujanos observadores. Las resoluciones correspondientes son reclamables ante la Comisin Mdica Central de la Superintendencia; pueden hacerlo el trabajador afiliado, la A.F.P. respectiva y la Compaa de Seguros afectada. El reclamo debe interponerse por escrito dentro de 15 das hbiles contados desde la fecha de notificacin del dictamen, ante la Comisin Regional que lo emiti, la Comisin Central puede

disponer se practiquen nuevos exmenes, los que se deben llevar a cabo en un plazo no superior a 60 das. La Comisin Central dispone de un plazo de 10 das hbiles de recibido el reclamo a los nuevos exmenes, para pronunciarse. Si en definitiva se deja a firme la declaracin de invalidez, el afiliado debe completar sus trmites en la A.F.P. para recibir la pensin (art. 11). 1 Ley N 18.964, D.O. 100390. 3. FINANCIAMIENTO. La pensin se financia por medio del saldo de la cuenta individual, constituido por: El capital acumulado; El Bono de Reconocimiento y su complemento, cuando procediere; El aporte adicional para contratar el seguro respectivo; El traspaso que el afiliado realice desde su cuenta de ahorro voluntario, en caso que desee mejorar el monto de su pensin, y La garanta estatal, cuando la pensin devengada fuere o llegare a ser inferior a la mnima. El aporte adicional es la diferencia que resulte entre el capital necesario para financiar las pensiones de referencia y la suma del capital acumulado por el afiliado y el Bono de Reconocimiento y su complemento, si corresponde, a la fecha en que ocurra la invalidez. El aporte adicional as determinado se expresar en Unidades de Fomento. La pensin equivale al 70% del ingreso base, el que, a su vez, corresponde al monto que resulta de dividir por 120 la suma de las rentas declaradas en los 10 aos anteriores a la declaracin de incapacidad o fallecimiento, debidamente actualizados; esto constituye la pensin de referencia para el caso de los trabajadores que se encuentren prestando servicios y de los independientes. El clculo es de un 50% para aquellos trabajadores dependientes que hayan dejado de prestar servicios o se encuentren suspendidos. A su vez, por capital necesario para pagar la pensin se entiende el valor actual esperado de: a) todas las pensiones de referencia que genere el afiliado causante para l y su grupo familiar, a contar de la declaracin de invalidez y hasta la extincin del derecho a pensin del afiliado y su grupo; y b) la cuota mortuoria. Su determinacin se efecta mediante bases tcnicas de la Superintendencia y utilizando las tablas de mortalidad y expectativas de vida del I.N.E. y las tasas de inters que fije el Banco Central. 4. COBERTURA. El trabajador afiliado se encuentra cubierto por el seguro de invalidez y sobrevivencia cuando tiene contrato vigente y cotiza, o cuando estando cesante ha cotizado el mes anterior o cuando estando cesante o suspendido su contrato, la declaracin de invalidez se produce dentro del plazo de 12 meses contado desde el ltimo da del mes en que haya dejado de prestar servicios. Adems, debe registrar como mnimo 6 meses de cotizaciones en el ao anterior al ltimo da en que haya dejado de prestar servicios. El trabajador independiente tiene cobertura cuando registra cotizacin en el mes anterior a la declaratoria (arts. 52 y ss.). 5. MONTO DE LA PENSIN. a) Si tiene cobertura del seguro: De acuerdo al saldo de su cuenta de capitalizacin, incluyendo en ella aporte de la Compaa de Seguros en que la A.F.P. contrat el seguro. Hecho efectivo el aporte, el afiliado puede optar, como en el caso de la pensin de vejez, por los ya conocidos sistemas de renta vitalicia inmediata, renta temporal con renta vitalicia diferida o retiro programado.

Si el afiliado opta por la renta vitalicia con la misma Compaa de Seguros obligada, dicha renta no puede ser inferior al 70% de su ingreso base; si dentro de 90 das no se pronuncia, se presume su voluntad en dicho sentido. b) Si no tena cobertura del seguro: En este caso no opera el aporte de la Compaa de Seguros y se comporta como una pensin de vejez. 6. DURACIN. La pensin es vitalicia cuando tiene seguro, salvo la que opera va retiro programado; agotada la cuenta, opera la garanta estatal, y tiene derecho a la pensin mnima, si cumple los requisitos. Si no tiene derecho, cabe la pensin. 7. PENSIN MNIMA. Para tener derecho a ella el afiliado debe cumplir los siguientes requisitos: a) Ser declarado invlido por la Comisin Mdica respectiva; b) No tener derecho a pensin mnima de vejez; c) Registrar dos aos de cotizaciones en cualquier sistema previsional, durante los ltimos 5 aos anteriores al momento en que es declarada la invalidez, o estar cotizando al momento en que sta es declarada en caso de que ella ocurra a consecuencia de un accidente y siempre que ste se hubiere producido despus de su afiliacin al sistema, o completar 10 aos de imposiciones en cualquier sistema previsional, y d) Acreditar la invalidez mientras se encuentra cotizando o dentro de los dos aos contados desde la ltima cotizacin. Jurisprudencia. Dictamen de la Superintendencia de Seguridad Social N 5.498, de 13 de julio de 1988. La pensin de vejez otorgada conforme al D.L. N 3.500 hace cesar la de invalidez de que gozaba el beneficiario.

CAPTULO XIII. I. PRESTACIONES POR MUERTE. 1. MARCO CONCEPTUAL. Las prestaciones de que trata este acpite hacen relacin de modo muy especial con aquellas que se otorgan a componentes del ncleo familiar del afiliado fallecido, con motivo, justamente, de su muerte. Mucho se ha discutido en doctrina acerca del sentido y naturaleza de este tipo de prestaciones (herencia, proteccin social), sin que se haya arribado a un consenso, pero desde un punto de vista pragmtico estn calificadas como prestaciones que el sistema otorga a quienes han perdido al sostenedor de la familia y a los cuales no se puede desatender, globalmente considerados. Tradicionalmente comprenden las llamadas pensiones de sobrevivencia (viudez y orfandad) y la cuota mortuoria; siguiendo el esquema desarrollado hasta ahora, las analizaremos en ese orden. II. PENSIONES DE SOBREVIVENCIA. 1. RGIMEN ANTIGUO (I.N.P.) 1) Caja EMPART: Las pensiones de viudez equivalen al 50% del sueldo base si el causante era imponente activo o de su pensin de jubilacin si era pensionado. En general, son beneficiarios la viuda, la madre de los hijos naturales del causante y los hijos hasta los 18 aos, salvo que acrediten estudios secundarios o superiores; los hijos invlidos de cualquier edad y los ascendientes que carezcan de renta y hayan vivido a expensas del causante. Las pensiones de orfandad ascienden a un 15%, sin que en conjunto con la de viudez puedan sobrepasar el equivalente al 100% del sueldo base. 2) Caja Nacional de Empleados Pblicos: Son similares a los de los beneficios del Rgimen EMPART. 3) Servicio de Seguro Social: Siguen tambin idntico parmetro, con la salvedad de que en el caso de los hijos, tienen derecho los menores de 15 aos y hasta los 18 aos si continan estudios secundarios o superiores o si son invlidos hasta cualquier edad, con una pensin equivalente al 20% del sueldo base. 2. RGIMEN NUEVO (A.F.P.) Pensin de sobrevivencia: D.L. N 3.500 unific viudez y orfandad bajo esta denominacin genrica. 3. BENEFICIARIOS.

Tienen derecho a la pensin de sobrevivencia los componentes del grupo familiar, entendindose por tales el o la cnyuge sobreviviente, los hijos legtimos, naturales o adoptivos, los padres y la madre de los hijos naturales del afiliado, que cumplan con los siguientes requisitos: a) La cnyuge sobreviviente que haya contrado matrimonio con el afiliado a lo menos con 6 meses de antelacin a la fecha de su fallecimiento o 3 aos si el matrimonio se verific siendo el afiliado pensionado de vejez o invalidez; estas limitantes no se aplican si a la poca del fallecimiento se encontraba embarazada o si quedaren hijos comunes (art. 6); b) El cnyuge invlido y si concurren a su respecto las mismas exigencias de la letra anterior (art. 7); c) Los hijos solteros que cumplan uno de los siguientes requisitos: Ser menor de 18 aos de edad; Ser mayor de 18 y menor de 24, con estudios regulares bsicos, medios, tcnicos o superiores, y Ser invlido, sin importar su edad (art. 8); d) Las madres de hijos naturales del causante si a la fecha del fallecimiento eran solteras o viudas y vivan a expensas del causante (art. 9); e) A falta de las personas sealadas anteriormente, tendrn derecho a pensin los padres, siempre que a la poca del fallecimiento del afiliado sean causantes de asignacin familiar, reconocidos por el organismo competente. Por lo general, la pensin es vitalicia (no para hijos estudiantes). 580 4. FINANCIAMIENTO, CLCULO Y OPCIONES DE PAGO. Es del todo similar a lo ya referido para la pensin de invalidez, para lo que nos remitimos expresamente a lo all analizado al respecto. La nica diferencia la constituye el clculo de la pensin de referencia de los beneficiarios, la que ser equivalente a los siguientes porcentajes de la pensin de referencia del causante (art. 58): a) 60% para la cnyuge o el cnyuge invlido total y 43% para el invlido parcial en el caso del artculo 7; b) 50% para la cnyuge o el cnyuge invlido total y 36% para el invlido parcial en el caso del artculo 7, con hijos comunes que tengan derecho a pensin (se eleva a 60% y 43% cuando los hijos cesan en su derecho); c) 36% para la madre de hijos naturales reconocidos por el causante; d) 30% para la madre de hijos naturales reconocidos por el causante, con hijos comunes que tengan derecho a pensin. 580

Este porcentaje se eleva al 36% cuando los hijos cesan en su derecho; e) 50% para los padres en el caso del artculo 10, y f) 15% para cada hijo que cumpla los requisitos del artculo 8; este porcentaje se reducir al 11% para los hijos declarados invlidos parciales al cumplir 24 aos de edad. Si dos o ms personas invocan la calidad de cnyuge o de madre de hijo natural del causante, el porcentaje que le correspondiere a cada una de ellas se dividir por el nmero de cnyuges o de madres de hijos naturales que hubiere, con derecho a acrecer entre ellas. Ahora bien, si al momento de fallecer el causante, ste o sta no tuvieren cnyuge con derecho a pensin, las pensiones de referencia de los hijos se incrementarn, distribuyndose por partes iguales el 50% correspondiente al cnyuge. De lo anterior se exceptan los hijos que tuvieren una madre de hijos naturales reconocidos por el causante. 581 5. COTIZACIN. La pensin de sobrevivencia est afecta a un 7% de descuento por concepto del sistema de salud y al impuesto nico correspondiente. 581 6. PENSIN MNIMA. Su monto es equivalente a los mismos porcentajes de la pensin de referencia ya sealados y se tendr derecho a ella cuando se cumpla alguno de los siguientes requisitos: a) Que estuviere pensionado al momento de fallecer; b) Que tuviere, a la fecha del fallecimiento, un mnimo de 2 aos de cotizaciones registradas en los ltimos 5 aos; c) Que se encontrare cotizando en caso de muerte por un accidente; d) Que hubiere completado 10 aos de cotizaciones efectivas en cualquier sistema previsional. 581 III. CUOTA MORTUORIA. 1. RGIMEN ANTIGUO (I.N.P.) a) Caja EMPART: Establece una suma en favor del familiar o jefe de la oficina donde se desempeaba el causante, que acredite que se hizo cargo de los funerales del mismo; existe una

suma adicional para gastos de la ltima enfermedad para el cnyuge, ascendiente o descendiente que se hubiere hecho cargo. b) Caja Nacional de Empleados Pblicos: Contempla una cuota de caractersticas similares y un seguro de vida. c) Servicio de Seguro Social: Similar a la sealada para la Caja EMPART, con las diferencias propias del sistema.1 581 1 Su monto asciende a julio de 1994 a $ 102.630. 2. RGIMEN NUEVO (A.F.P.). Establece un beneficio equivalente a 15 U.F. que se retiran de la cuenta individual para quien, unido o no por vnculo de parentesco o matrimonio con el afiliado fallecido, acredite haberse hecho cargo de los funerales (art. 88). Si quien hubiere hecho los gastos fuere una persona distinta del cnyuge, hijos o padres del afiliado fallecido, slo tendr derecho a tal retiro hasta la concurrencia del monto efectivo de su gasto, con el lmite de 15 U.F., quedando el saldo a disposicin del o la cnyuge sobreviviente o de los hijos o padres del afiliado, a falta de uno u otra. Este pago deber ser efectuado, en las mismas condiciones, por la Compaa de Seguros que, en su caso, estuviere pagando una renta vitalicia. 582 Jurisprudencia. Sentencia de la Corte Suprema en recurso de proteccin N 11.891, de 18 de enero de 1988. Viola los artculos 19 N 18 y 24 de la Constitucin Poltica de la Repblica, el retraso en el pago y en la reliquidacin de una pensin de viudez. 582 Superintendencia de A.F.P. Ord. N 5810, de 23 de julio de 1992. El D.L. N 3.500, segn lo ha sealado la Superintendencia de A.F.P., es claro en sealar que stas son sociedades annimas con giro exclusivo y dicho giro consiste en administrar un fondo denominado de pensiones y otorgar y administrar las prestaciones y beneficios que establece la ley. As por tener un giro exclusivo, slo se puede dedicar a esa funcin.2 Con este criterio, se soluciona el caso de una A.F.P. a la que se le solicita preste asesora, en las etapas de estudio de los proyectos de factibilidad y en los procesos de puesta en marcha y operacin de Administradoras de Fondos de Pensiones que proyectan constituirse en Argentina y Per, adems de la venta de software relacionado con la forma de administrar dicho fondo.

La Superintendencia de A.F.P. seala respecto a prestar asesora que eso va en contra de su giro nico, por lo que le est vedada tal actividad y esto porque significara descuidar los fondos que administra; pero les seala una alternativa, que es la de invertir en la compra de acciones de una empresa dedicada al rubro de la asesora, en cuya virtud se solucionara el problema y se dara cumplimiento a la ley. En cuanto a la venta de software, sta es totalmente vlida y no atenta contra su giro, ya que slo se estaran vendiendo bienes de su propiedad. 582 Dictamen N 8067, de 7 de octubre de 1992. La normativa que regula la actividad de las A.F.P. (D.L. N 3.500) seala que la afiliacin al sistema es nica y permanente y que subsiste por toda la vida del afiliado, cualesquiera que sean las circunstancias que rodean la afiliacin, salvo en tres casos, de los cuales slo uno de ellos queda vigente y que es el no tener derecho a bono de reconocimiento (es el traspaso que se hace de los fondos acumulados en el antiguo sistema previsional al nuevo cuando se cumple con ciertos requisitos). Esta situacin en la actualidad es la nica forma que permite desligarse del nuevo sistema y slo para volver al antiguo. Tal es el caso de un trabajador que por un grave problema suscitado con una A.F.P., solicita su desafiliacin al sistema. La Superintendencia de A.F.P. seala que no teniendo ese trabajador derecho a bono de reconocimiento, est posibilitado para desafiliarse del sistema de fondos de pensiones, y as pasar al sistema antiguo, pensionndose en l slo si cumple con los requisitos para este efecto. Dictamen N J/2077, de 3 de mayo de 1993. El sistema de cotizaciones previsionales chileno establece un lmite mximo imponible dentro del sistema, el que est fijado en 60 Unidades de Fomento. El caso que resuelve el dictamen trata de un trabajador que recibe dos remuneraciones simultneas de distintos empleadores y entre ambas superan el mximo legal. En tal caso la Superintendencia de A.F.P. dictamin que se tomara una de ellas y segn esa se cotice, excluyendo o limitando la restante segn corresponda. Esta solucin se verifica porque la ley seala que en caso que un trabajador reciba dos o ms remuneraciones, stas debern ser acumuladas para el pago de su cotizacin. Dictamen N 3372, de 6 de mayo de 1993. Una pensionada reclam ante la entidad, en razn de estimar que no se ajustaba a derecho la rebaja de que fue objeto la pensin de sobrevivencia (viudez y orfandad) que se encontraba gozando, a consecuencia de haberse presentado una mujer que acredit tener un hijo natural pstumo del causante y que este ltimo reconoci como tal antes de fallecer. Su objecin se fundamentaba en el hecho de que hallndose gravemente enfermo el causante, ste se encontraba impedido de efectuar el reconocimiento del hijo natural. Sobre el particular, la Superintendencia seal que de conformidad a las normas del Derecho Comn Nacional, la circunstancia de encontrarse enfermo no constituye una incapacidad legal, pudiendo, por ende, una persona que se encuentra en dicha situacin, obligarse a otra por un acto o declaracin de voluntad; la excepcin de esta regla general la constituye la demencia, cuyo no es el caso del que se reclam.

Dado lo anterior, la Superintendencia concluy que corresponda el reclculo de la pensin, lo cual supone una disminucin del monto que percibe la reclamante, ya que debe considerarse en ella a una persona que no se contempl en el instante de procederse a su otorgamiento, de manera tal que todos los beneficiarios puedan acceder al beneficio. 583 Dictamen N 7703, de 8 de julio de 1993. El D.L. N 3.500 consagra el derecho a una pensin de vejez anticipada, esto es, a que una persona sin haber cumplido los requisitos de edad establecidos por la ley (hombres 65 aos y mujeres 60 aos) para acceder a una pensin de vejez regular, acceda a una pensin anticipada, contando con los fondos suficientes en su cuenta de capitalizacin individual. Se consulta si un pensionado en estas condiciones que ha continuado trabajando en forma dependiente, al sufrir un accidente del trabajo, puede percibir simultneamente una pensin de invalidez de la Ley N 16.744. La Superintendencia de A.F.P. seal que se puede, siempre y cuando, en virtud del nuevo trabajo, la persona se haga acreedora a una pensin de invalidez, la que cesa al cumplir los 65 aos de edad. Dictamen N J/12052, de 29 de octubre de 1993. Este dictamen evacua una consulta respecto de si los chilenos nacionalizados en el extranjero que continen enterando cotizaciones al sistema de A.F.P. tienen restricciones para obtener una pensin de vejez una vez que vuelvan a Chile. A juicio de la Superintendencia de A.F.P. la legislacin que regula el nuevo sistema de pensiones en Chile no establece restricciones de este tipo ni a los extranjeros ni a los chilenos nacionalizados en otro pas, en la medida en que cumplan los requisitos establecidos en la ley, esto es, bsicamente, estar afiliado al sistema y cumplir con las cotizaciones. 584 2 Este aspecto ha sido salvado en una reciente modificacin legal (Ley 19.301). CAPTULO XIV. INDEMNIZACIN POR AOS DE SERVICIO. Esta figura jurdica, consistente en un derecho patrimonial sobre una cantidad que al terminar sus servicios les corresponda recibir a determinados trabajadores, tuvo bastante difusin en el rgimen antiguo, hoy I.N.P. Dicha situacin vari fundamentalmente al entrar en vigencia el nuevo sistema. Es as que para graficarlo basta referirnos a los entes gestores ms conocidos: a) Caja EMPART y Servicio de Seguro Social: Tenan requisitos diversos, pero ambos se traducan en un monto global a pagar al trmino de servicios; lo mantienen quienes estn afiliados al rgimen antiguo y se financia a base de aportes de cotizantes. Si ingresan a una A.F.P., tienen derecho al reconocimiento de los fondos acumulados a la fecha y se incorporan al monto del Bono de Reconocimiento.

b) Caja de Empleados Pblicos: El monto es equivalente a un mes por ao de servicios, con un tope de 24 veces dicha remuneracin, y se financia con el aporte de los interesados, ms los recursos del Fondo de Seguro Social. A diferencia de las indemnizaciones anteriores, no se incorpora al Bono de Reconocimiento si el funcionario cotiza en A.F.P. y mantiene su derecho al cobro al trmino de sus servicios, salvo que decida no permanecer afecto al rgimen respectivo. 585 Jurisprudencia. Sentencia de la Corte Suprema en recurso de queja N 7.641, de 19 de julio de 1988. El empleado que se acoge a retiro por invalidez mdica total tiene derecho a la indemnizacin por aos servidos y seguro de vida pactado con el empleador de acuerdo al cargo y renta que le corresponda segn su contrato escrito individual del trabajo, que para l era ms favorable que el colectivo existente en la empresa, sin que tenga validez la alegacin de la empresa empleadora que las condiciones las vari unilateralmente, tanto en el contrato como en el escalafn, atendido el mal estado de salud del empleado que lo llev en definitiva a jubilar. Sentencia de la Corte Suprema de Justicia, recurso de queja N 7.271, de 9 de agosto de 1988. El trmino de la relacin laboral por la extincin de un contrato de concesin no hace perder, para los efectos de la indemnizacin por aos servidos, el tiempo trabajado para otro empleador en la misma actividad, cuando en el contrato de trabajo constan en forma expresa la antigedad del trabajador y el reconocimiento de tal circunstancia por el empleador para todos los efectos legales. 585 CAPTULO XV. DISPOSICIONES ESPECIALES; LEYES Nos 18.646, 18.675 Y 19.301. En el transcurso del ao 1987 se publicaron dos leyes con incidencia en el nuevo sistema previsional, ya comentado; las modificaciones introducidas han sido analizadas al resear sus preceptos. No obstante ello, nos ha parecido de inters el sealar algunas situaciones especiales y otras de carcter transitorio de la Ley N 18.646 (D.O. del 29887) y las definitivas de la Ley N 18.675 (D.O. de 71287), que tienen relacin con el rgimen de imponibilidad y de pensiones de cierto sector de empleados pblicos; varias de estas innovaciones han tenido enmiendas a la fecha, no obstante lo cual nos ha parecido de inters el dejar constancia de su evolucin histrica. 587 1. LEY N 18.646; PENSIONES POR INCAPACIDAD DEL D.F.L. N 338. El artculo 129 del D.F.L. N 338, Estatuto Administrativo, contempla pensiones especiales para quienes se incapacitan en actos de servicio; el artculo 2 de la ley en comentario iguala la situacin tanto para aquellos que siguen imponiendo en CANAEMPU como para los que imponen en A.F.P. en el sentido de que sin perjuicio de las concurrencias previsionales del caso, el afectado tiene derecho a obtener del Fisco una pensin equivalente al sueldo ntegro asignado o que se asigne en el futuro a su grado o categora (art. 2 Ley N 18.646, en concordancia con los arts. 83 D.L. N 3.500 y 129 y 137 D.F.L. N 338).

587 2. INVERSIONES EN SOCIEDADES ANNIMAS ABIERTAS. El artculo 6 de la ley en comentario seala que la concentracin mxima permitida para inversiones de los Fondos de Pensiones en sociedades de este tipo que al 29 de agosto de 1987 estaban autorizadas para recibirlos, ser del 20%, y su factor de concentracin ser 1; el artculo 47 del D.L. N 3.500 estatuye que no podrn exceder las inversiones a la cantidad menor entre el factor de concentracin y el 5% del monto. 587 3. COTIZACIONES ADICIONALES. El artculo 1 transitorio permite que aquellos trabajadores que estuvieren cotizando voluntariamente con motivo de haber dejado de prestar servicios o que estuvieren suspendidos, podrn continuar hacindolo hasta enterar el ao que el antiguo artculo 20 contemplaba, y establece que las pensiones generadas por dichos trabajadores durante el perodo que se encuentren acogidos a ese beneficio, se regirn por las disposiciones existentes con anterioridad a la vigencia de esta ley. Establece asimismo otras excepciones calificadas relacionadas con esta situacin. 588 4. GARANTA ESTATAL. El artculo 2 transitorio dispone que las garantas estatales contenidas en el artculo 82 del D.L. N 3.500 (invalidez y sobrevivencia en afiliacin activa y rentas vitalicias) se regirn por las normas en vigor antes de la entrada en vigencia de esta ley para aquellas pensiones generadas con antelacin a dicha fecha. Asimismo, el art. 3 transitorio establece que tendrn derecho a la garanta estatal de pensin mnima aquellos afiliados pensionados o beneficiarios de pensin de sobrevivencia cuyas pensiones se hubieren devengado antes de la fecha de entrada en vigencia de la ley en comentario; seala para dicho efecto el cumplimiento de ciertos requisitos que explicita la disposicin citada. 588 5. PENSIN ANTICIPADA. El artculo 4 transitorio seala que para el caso de acogerse un afiliado a este beneficio regulado por los artculos 68, 63 y 62, inciso 6, del D.L. N 3.500, las Cajas de Previsin debern informar las remuneraciones imponibles percibidas y rentas declaradas del perodo que faltare al imponente para completar 10 aos desde el mes anterior a aquel en que se acoge a pensin. 588

6. CLCULO DEL BONO DE RECONOCIMIENTO. El artculo 5 transitorio precepta que los Bonos emitidos y que no se hubieren hecho exigibles a la fecha de publicacin de esta ley, debern recalcularse atendiendo las modificaciones introducidas por ella. Adems, el artculo 6 transitorio dispone que se extienda el reclculo actuarial del Bono de Reconocimiento de que da cuenta el N 37 del artculo 1 a los trabajadores que hubieren fallecido o se hubieren pensionado por vejez o invalidez con anterioridad a la vigencia de la presente ley y que estn afectos a retiros programados o hubieren contratado una renta vitalicia segn lo estableca el artculo 62 del D.L. N 3.500; el diferencial entrar a la cuenta de capitalizacin del afiliado y se destinar a transferir fondos a la Compaa de Seguros para contratar un nuevo seguro de renta vitalicia o a acogerse a retiros programados. Deben haber tenido 41 aos las mujeres y 60 los hombres al momento de afiliarse al nuevo sistema. Con dicha finalidad, el artculo 7 transitorio precepta que la Caja de Previsin que hubiere emitido el Bono deber proceder a recalcularlo en un plazo de 120 das contados desde el 29/8/87. 588 De igual modo, el artculo 8 transitorio expresa que el beneficio de optar al bono especial que contempla el N 38 del artculo 1 se har extensivo a los trabajadores que se hubieren pensionado por vejez o invalidez con anterioridad a la vigencia de esta ley y que estn afectos a retiros programados o hubieren contratado una renta vitalicia. En el mismo orden de ideas, el artculo 9 transitorio dispone que las diferencias provenientes del reclculo se destinarn a devolver al Estado el monto equivalente a aquella parte de las pensiones que se hubieren pagado con garanta estatal; si quedare algn saldo, ser ingresado a las cuentas individuales de los afiliados que correspondan. 589 7. SOLICITUDES DE DESAFILIACIN. El artculo 10 transitorio dispone que aquellas que se encuentren en tramitacin al 29 de agosto de 1987, continuarn rigindose por las normas vigentes a la fecha de su presentacin. 589 8. VIGENCIA. Finalmente, cabe consignar que las disposiciones permanentes de la ley, salvo 12 artculos, han comenzado a regir a contar del 1 de enero de 1988; las exceptuadas han regido desde el 29 de agosto de 1987, fecha de publicacin de la ley. 589

9. LEY N 18.675. Este cuerpo legal tuvo por objeto fundamental el incrementar las rentas del Poder Judicial, aumentar la base de cotizaciones para el financiamiento de los beneficios de pensiones para determinados sectores de servidores pblicos, estatuyendo con dicho fin aportes adicionales para el financiamiento de las pensiones y otorgando bonificaciones compensatorias que mantuvieren el monto lquido de las remuneraciones de los personales de esos servicios. Para ello estableci que dichos funcionarios que ocupan los cargos indicados en la ley, en los organismos sometidos a los regmenes remuneratorios que ella determina y que se encuentren afiliados o afilien a una A.F.P., tendrn el derecho a impetrar, en el momento en que se acojan a pensin de vejez, un aporte del empleador, que sumado al capital acumulado por el afiliado y su Bono de Reconocimiento, les permita contar con el capital representativo de una renta vitalicia mensual de las cantidades que en la ley citada se expresan. Dichos montos se reajustarn cuando ello ocurra y en el mismo porcentaje del reajuste general de remuneraciones para el sector pblico. Los funcionarios debern, adems de tener el carcter sealado, cumplir con los siguientes requisitos: a) Haber cumplido 65 60 aos de edad, segn su sexo; b) Haber prestado 30 aos de servicios al Estado, con un mnimo de 10 aos en el organismo en que estn sirviendo a la fecha en que se acojan al beneficio; 589 c) No haber computado dichos aos de servicios para la obtencin de otro beneficio jubilatorio que les implique el goce de una pensin, y d) Efectuar las cotizaciones que estipula el artculo 17 del D.L. N 3.500. El derecho a configurar el beneficio rige por el plazo de 5 aos a contar del 1 de enero de 1988. La ley da el carcter de imponible a una diversidad de remuneraciones correspondientes a estos funcionarios, que no tenan dicho carcter y a los que otorga bonificaciones compensatorias a fin de mantener los montos lquidos, los cuales no sern imponibles; slo beneficiarn a los personales que estn en servicio a la fecha en que entre en vigencia esta ley y mientras se mantengan al servicio del Estado, sin solucin de continuidad, y no se afilien a una A.F.P., y mantendrn el beneficio si cambian de planta a contrata o viceversa, adquiriendo el de mayor grado cuando lo suman. Este beneficio se estableci fundamentalmente a favor del personal de los Poderes Legislativo y Judicial, de la Contralora General de la Repblica, de las municipalidades y otros servicios pblicos. 590

MODIFICACIONES INTRODUCIDAS AL SISTEMA PREVISIONAL LEY N 18.964 (D.O. 103-90). En el Diario Oficial del 10/3/90 se public la Ley N 18.964, que introduce variadas modificaciones al Decreto Ley N 3.500 que regula el nuevo Sistema de Pensiones vigente en nuestro pas. A continuacin haremos una breve descripcin de las principales innovaciones efectuadas, con los alcances que sea del caso consignar: 590 1. PENSIN DE INVALIDEZ. En esta materia y fundamentalmente a travs de la modificacin del art. 4 del D.L. mencionado y de otras normas del mismo, se introdujeron modificaciones sustanciales al sistema, consagrando la invalidez parcial (prdida de capacidad de trabajo igual o superior al 50% e inferior a 2/3) por una parte y la transitoriedad primaria de todas las pensiones de invalidez que se decretan, por la otra. En efecto, frente a una solicitud de invalidez, las comisiones mdicas, al verificar el cumplimiento de los requisitos, emitirn un primer dictamen de invalidez; transcurridos tres aos, debern emitir un segundo dictamen que puede ratificar o modificar el derecho a pensin de invalidez total o parcial o, inclusive, dejarlo sin efecto. La ley seala que si el invlido cumpliere entre ambos dictmenes la edad legal para pensionarse por vejez, podr solicitar el segundo dictamen en dicha oportunidad. Asimismo establece que si citado el afiliado pensionado, no comparece dentro del plazo de tres meses, se le suspende el beneficio, y si transcurren seis, cesa su estado de invalidez. La calificacin del estado de invalidez se efectuar por la Comisin Mdica Regional, de conformidad a las Normas para la evaluacin y calificacin del grado de invalidez de los trabajadores afiliados al nuevo sistema de pensiones. 590 Las Normas sern aprobadas por una Comisin Tcnica integrada por el Superintendente de A.F.P., el presidente de la Comisin Mdica Central, un representante de las A.F.P., un representante de las Cas. de Seguros de Vida y el Decano de una Facultad de Medicina (designado por el Consejo de Rectores); esta Comisin sesionar con la asistencia de todos sus integrantes, adoptar sus acuerdos por mayora y stos sern publicados en el Diario Oficial a ms tardar el primer da hbil del mes siguiente al de la adopcin del acuerdo. Las A.F.P. debern administrar y financiar en conjunto las Comisiones Mdicas, con exclusin de los gastos derivados de la contratacin del personal mdico, el que es contratado por la Superintendencia de A.F.P.; un reglamento a dictarse normar la organizacin y funciones de las Comisiones. Igualmente las A.F.P. debern financiar los exmenes de especialidad, los anlisis e informes y los gastos de traslado que demande la solicitud del afiliado para obtener pensin de invalidez con segundo dictamen.

La ley establece, adems, que las pensiones de invalidez sern incompatibles con los subsidios por incapacidad. 591 2. COTIZACIONES. La ley en comentario elimin el tope de 20% que tenan las cotizaciones que voluntariamente el trabajador dependiente puede efectuar en su cuenta de capitalizacin individual, a la vez que abre paso a la seguridad social complementaria, al permitirle al trabajador depositar en la citada cuenta las sumas que hubiere convenido con su empleador con el nico objeto de incrementar el capital requerido para financiar una pensin anticipada; estas ltimas cantidades no constituirn remuneracin para ningn efecto legal ni se considerarn renta para fines tributarios. Asimismo, cabe consignar que en el caso de los trabajadores independientes se rebaj el lmite mximo imponible que era de 120 U.F. a 60 U.F., igualndose as en esta materia a los trabajadores dependientes. 591 3. CUENTA DE AHORRO VOLUNTARIO. Introdujo una importante modificacin en relacin a esta materia, permitiendo que los fondos de esta cuenta puedan acreditarse como ahorro en dinero en los sistemas habitacionales que operan a travs de los Servicios de Vivienda y Urbanizacin, en la forma que determine un reglamento que habr de dictarse para estos fines, el cual tambin establecer las modalidades y condiciones en que podrn realizarse los retiros de esta cuenta (cuatro al ao) para aplicarlos al objetivo sealado. 591 4. RENTABILIDAD DE LOS FONDOS DE PENSIONES. Respecto a esta materia, el cuerpo legal en comentario introdujo ciertas variaciones tendientes a acentuar esta obligacin que tienen las A.F.P., determinando que se aplique un concepto de rentabilidad real (no nominal). 591 5. INVERSIONES. Las modificaciones fundamentales en esta materia hacen relacin bsicamente con la ampliacin de las posibilidades de inversin de los recursos del Fondo de Pensiones, considerando ahora como tales a las cuotas de los Fondos de Inversin, a los efectos de comercio representativos de letras de cambio o pagars con plazo de vencimiento no superior a un ao y a los ttulos de crdito, valores o efectos de comercio, emitidos o garantizados por Estados extranjeros, bancos centrales o entidades bancarias extranjeras o internacionales aprobadas por la Comisin Clasificadora de Riesgo, que se

transen diariamente en los mercados internacionales y que cumplan a lo menos con las caractersticas que seale el reglamento que habr de dictarse al efecto. Esta innovacin trae aparejada consigo la modificacin de los lmites mximos de las inversiones, siendo de notar la baja en el porcentaje de los ttulos estatales (50% a 45%), el aumento de las acciones en su conjunto (30% a 40%) y las acciones no sujetas al Ttulo XII del D.L. N 3.500 individualmente consideradas (10% a 30%); se fija, asimismo, un rango mximo de 20% para las cuotas de los fondos de inversin y un 10% para los ttulos extranjeros. Ampla adems la ley la imposibilidad de invertir los citados fondos en accin de toda clase de Cas. de Seguros y de Administradoras de Fondos de Inversin. Asimismo, se crea una serie de resguardos (factores y porcentajes) en lo que tiene relacin con una ms estricta regulacin de las inversiones en bonos y efectos de comercio emitidos por una misma empresa y en cuotas de fondos de inversin, sobre todo tratndose de entidades relacionadas. 592 6. FINANCIAMIENTO DE LAS PENSIONES. A este respecto la ley adecu la normativa, prescribiendo que las pensiones de invalidez parciales y totales otorgadas de conformidad a un primer dictamen (transitorias), sern financiadas por la Administradora a la cual se encuentre afiliado el trabajador, efectuando adems una serie de ajustes destinados a resguardar el financiamiento adecuado de las pensiones a cancelar. En el mismo sentido readecua los montos de las pensiones de referencia, distinguiendo aquellos provenientes de un primer dictamen de invalidez, expresando que ella ser equivalente al 70% del ingreso base tratndose de trabajadores que fallezcan o tengan derecho a percibir pensin de invalidez total, al 50% tratndose de invalidez parcial en caso de trabajadores cotizantes o tratndose de fallecimiento o invalidez total de trabajadores cesantes hasta por un perodo de 12 meses y 35% en este ltimo caso cuando se trate de invalidez parcial. Igual readecuacin se efecta en relacin a las pensiones de sobrevivencia, fijndose en 43% de la pensin de referencia para el cnyuge invlido parcial y 36% cuando tengan hijos comunes con derecho a pensin. Con el fin de garantizar el otorgamiento de los beneficios enunciados anteriormente, la ley estatuye la obligatoriedad para la A.F.P. respectiva de contratar un seguro que sea suficiente para dichos fines. 592 7. COMISIN CLASIFICADORA DE RIESGO. La ley en comentario introdujo sustanciales reformas en esta materia, tanto en cuanto a sus funciones como en lo concerniente a su actuar. En efecto, la Comisin deber ahora establecer las caractersticas de las categoras de riesgo y los procedimientos de clasificacin de los instrumentos financieros que puedan ser adquiridos con los

recursos de los Fondos de Pensiones; similares atribuciones tienen en relacin a la clasificacin de ttulos emitidos en el exterior. En lo que concierne a su funcionamiento, se estatuye el reemplazo de la actual Secretara Tcnica y Ejecutiva haca las veces de tal la Superintendencia de A.F.P. por una Secretara Administrativa, cuyas funciones sern las que le encomiende la ley y las que determine la Comisin; los gastos que demande el funcionamiento tanto de la Comisin como de la Secretara Administrativa sern financiados por las A.F.P. Se establece asimismo que los acuerdos que adopte la Comisin debern ser fundados, los cuales debern publicarse en el Diario Oficial a ms tardar el primer da hbil del mes siguiente al de la adopcin del acuerdo. 593 8. BONO DE RECONOCIMIENTO. Respecto al Bono, el legislador fundamentalmente adopt medidas que impiden su falsificacin, pero facilitando su cesibilidad mediante endoso, en la forma que determine un reglamento que habr de dictarse al efecto. Establece asimismo, en forma perentoria, que una vez emitido, el Bono no podr ser recalculado, salvo casos excepcionales que la misma ley contempla y que deber ser pagado dentro del plazo de 60 das contado desde la fecha en que el interesado formule el cobro. 593 9. VIGENCIA. En trminos generales, las modificaciones introducidas al D.L. N 3.500 comenzaron a regir entre el 1 de julio y el 1 de agosto de 1990, salvo en lo que hace relacin con la clasificacin de riesgo de los efectos de comercio y Cuotas de Fondo de Inversin, lo cual rige a contar del da 10 de marzo de ese ao; asimismo cabe consignar que en lo pertinente a la posibilidad de invertir en instrumentos emitidos en el exterior, ella se encuentra diferida para despus del 1 de octubre de 1990. 593 Ley N 19.301. En el Diario Oficial del 19 de marzo de 1994, se public este cuerpo legal que introdujo una serie de modificaciones a diversos cuerpos legales relativos a Mercado de Valores, Administracin de Fondos Mutuos, Fondos de Inversin, Fondos de Pensiones, Compaas de Seguros y otras materias conexas a ellas. En relacin a los Fondos de Pensiones, el artculo 4 de la ley modific fundamentalmente el listado de instrumentos en que es susceptible su inversin, ampliando su espectro y flexibilizando sus mrgenes; asimismo les permiti a las A.F.P. constituir sociedades complementarias de su giro,

593 fortaleci la Clasificacin Privada de Riesgos, adecu la normativa a la custodia privada de valores y, en un ttulo objeto de fuertes controversias por parte de las Administradoras (XIV), regul los denominados Conflictos de Inters, tanto en relacin a la responsabilidad de las Administradoras en relacin a los fondos que invierten como en lo tocante a la eleccin de directores en las A.F.P. La normativa sealada en ltimo trmino persigue evitar vinculaciones indebidas en el mercado y evitar provechos derivados de un uso incorrecto de informacin, regulndolos de un modo estricto. Cabe asimismo hacer notar que el Tribunal Constitucional objet, por fallo del 7 de marzo de 1994, el articulado de la ley que facultaba al Superintendente de A.F.P., previo acuerdo del Banco Central de Chile, a nombrar un Administrador Delegado, cuando aquellas hubieren incurrido en infraccin grave de ley que cause o pudiere causar perjuicio al fondo que administran. 594 Inversin de los Fondos de Pensiones por Sector Econmico e Instrumentos Financieros. Inversin al 31/01/2000 Inversin al 31/01/1999 INSTRUMENTO Millones de % Millones % dlares del Fondo de dlares del Fondo

Sector Estatal Instrumentos emitidos por el Banco Central de Chile 11.107,97 30,74 11.526,20 38,62

Instrumentos emitidos por Tesorera 0,64 0,00 1,47 0,00 Bonos de Reconocimiento 1.279,54 3,54 1.016,75 3,41 Total Sector Estatal 12.388,15 34,28 12.544,42 42,03

Sector Empresas Acciones 4.642,30 12,85 4.119,78 13,81 Bonos 1.359,82 3,76 1.112,76 3,73 Cuotas de Fondos de Inversin 928,07 2,57 851,86 2,85 Total Sector Empresas 6.930,19 19,18 6.084,40 20,39

Sector Financiero Letras hipotecarias 5.396,77 14,93 4.888,26 16,38 Depsitos a plazo 5.857,22 16,21 3.899,67 13,07 Bonos de Instit. Financieras 712,36 1,97 417,47 1,40 Acciones de Instit. Financieras 212,99 0,59 105,38 0,35 Forwards 29,89 0,08 7,06 0,02 Total Sector Financiero 12.209,23 33,78 9.303,72 31,18

Sector Extranjero Cuotas de fondos mutuos y acciones 3.332,34 9,22 1.111,20 3,73 Cuotas de fondos de inversin internacional 64,84 0,18 58,06 0,19

Instrumentos de deuda 1.146,55 3,17 590,05 1,98 Otros 54,01 0,15 87,30 0,29 Total Sector Extranjero 4.597,74 12,72 1.846,61 6,19

Activo Disponible 13,32 0,04 63,64 0,21 Total Activos 36.138,63 100,00 29.842,79 100,00

VALOR DE LOS FONDOS DE PENSIONES El Superintendente de Administradoras de Fondos de Pensiones inform que el 31 de enero del 2000 los Fondos de Pensiones tienen acumulados activos equivalentes al 36.139 millones de dlares, lo que representa un aumento real de un 21,10% con respecto al valor alcanzado al 31 de enero de 1999, el cual ascenda a 29.843 millones de dlares (*). El valor de los activos para cada uno de los Fondos de Pensiones al 31 de enero del 2000 y 1999, as como su variacin en dlares y porcentaje entre ambas fechas, se presentan en el siguiente cuadro: Activos de los Fondos de Pensiones Valor del Fondo Valor del Fondo al 31/01/2000 al 31/01/1999

Variacin Variacin Fondos de Pensiones (MMUS$) (MMUS$) (MMUS$) %

PROVIDA 11.536,13 9.759,31 1.776,82 18,21 HABITAT 8.024,07 6.597,18 1.426,89 21,63 CUPRUM 5.819,10 4.822,17 996,93 20,67 SANTA MARIA 4.594,00 3.764,78 829,22 22,03 SUMMA BANSANDER 4.113.80 3.356,52 757,28 22,56 PLANVITAL 945,12 717,65 227,47 31,70 MAGISTER 659,94 456,16 203,78 44,67 APORTA FOMENTA 446,47 369,02 77,45 20,99

Total 36.138,63 29.842,79 6.295,84 21,10 Por otra parte, se inform que la participacin de los Fondos de Pen siones al 31 de enero del 2000 y 1999, era la siguiente: Participacin de los Fondos de Pensiones sobre el total de activos del sistema % Participacin al % Participacin al Fondos de Pensiones 31/01/2000 31/01/1999 PROVIDA HABITAT CUPRUM 31,92 32,69 22,20 22,11 16,10 16,16 12,71 12,62

SANTA MARIA

SUMMA BANSANDER 11,38 11,25 PLANVITAL MAGISTER 2,62 2,40 1,83 1,53 1,24 1,24

APORTA FOMENTA Total 100,00 100,00

(*) Todas las cifras en dlares al 31 de enero de 1999 indicadas en este comunicado de prensa corresponden al valor en pesos a esa fecha, actualizado por la variacin de la U.F. entre el 31 de enero de 1999 y el 31 de enero del 2000 y dividido posteriormente por el valor del dlar al 31 de enero del 2000.

595 CAPTULO XVI. LAS PRESTACIONES DE LA ASISTENCIA SOCIAL. Esta parte de la Seguridad Social, como ya se ha sealado, protege casos de necesidad que no alcanzan a ser resguardados por el seguro social regular o que lo han sido en forma imperfecta. Por ende, constituyen un necesario complemento y acuden a analizar situaciones prcticamente caso a caso, ya que en general buscan atender a quienes se enfrentan a contingencias sociales mnimas y que, habitualmente, carecen de recursos. 596 1. LAS PENSIONES ASISTENCIALES. EL D.L. N 3.500. Las personas comprendidas hoy en da en el grupo etario denominado de la tercera edad tienen prcticamente una cobertura universal en nuestro pas, merced a algunos sistemas an vigentes del rgimen anterior y muy especialmente en lo que dice relacin con el D.L. N 869, de 1975, el cual estructur sobre bases lgicas y armnicas las pensiones asistenciales establecidas por el artculo 245 de la Ley N 16.464. Es as como, en el sistema anterior, el Servicio de Seguro Social otorgaba pensiones a los aseguradores declarados invlidos y a los mayores de 60 a 65 aos que no hubieren cumplido con los requisitos necesarios para obtener la pensin usual; otras Cajas tambin contemplaban beneficios de esta ndole. El D.L. N 869 vino a normar orgnicamente la situacin y consagr el derecho a pensin asistencial de todos los invlidos y los mayores de 65 aos que carecieren de recursos, siempre que tengan una residencia mnima de 3 aos en el pas. Estas pensiones son incompatibles con cualquier otra pensin y sus beneficiarios gozan de asistencia mdica gratuita. Se financia mediante aportes fiscales a un Fondo Especial y su monto equivale mensualmente a un tercio de la pensin mnima. La Ley N 18.611, de 23 de abril de 1987, introdujo algunas modificaciones de inters al rgimen, entre las que destacamos las siguientes: 1) Racionaliz el sistema, dejando entregada la resolucin de los casos en manos de los intendentes y fijndose un marco presupuestal anual, el que no podr excederse. 2) La administracin financiera del Fondo corresponder a la Superintendencia de Seguridad Social.

596 3) Las pensiones sern pagadas por el Servicio de Seguro Social, sin perjuicio de que se pueda disponer que toda o parte de la administracin la asuman las Cajas de Compensacin. 4) Las pensiones se reajustarn anualmente en el 100% de la variacin del I.P.C.1 597

1 Su monto al mes de febrero del ao 2000 ascenda a $ 32.772,84 ; a su vez, el monto de las pensiones asistenciales que regula el artculo 27 de la Ley N 15.386 ascenda a la misma fecha a:

A) Pensionados menores de 70 aos = $ 37.636,17 por vejez e invalidez $ 33.533,77 por viudez, sin hijos $ 28.503,71 por viudez, con hijos $ 05.030,07 por orfandad

B) Pensionados mayores de 70 aos = $ 73.333,16 por vejez e invalidez $ 36.666,59 por viudez, sin hijos $ 31.166,59 por viudez, con hijos $ 05.030,07 por orfandad 2. SUBSIDIOS FAMILIARES PARA PERSONAS DE ESCASOS RECURSOS. Las leyes Nos 18.020 y 18.036 crearon dos subsidios de carcter asistencial que sern administrados por los municipios, con cargo a fondos fiscales. Ellos son el asistencial de asignacin familiar y el asistencial maternal. a) Subsidio de asignacin familiar: Se da el carcter de causantes a los menores de 8 aos de edad que vivan a expensas de beneficiarios de escasos recursos, para un subsidio equivalente al monto de la asignacin familiar. Sus beneficiarios son las personas con derecho al subsidio por tener a sus expensas al causante, los que concurren en el siguiente orden: la madre, el padre, los guardadores y las personas que hayan tomado a su cargo al menor, siempre que todos ellos no se encuentren en la posibilidad de acogerse al Sistema Unico de Prestaciones Familiares.

Los beneficiarios deben cumplir con los siguientes requisitos: 1) Solicitar el beneficio en la Municipalidad de su domicilio; 2) No haber percibido durante el ao anterior un ingreso superior a 48 U.T.M., considerando el ncleo familiar; 3) No estar en condiciones de proveer por s solo o en unin con el grupo familiar, a la mantencin y crianza del causante; y 4) Ser reconocida su calidad por resolucin del alcalde o gobernador, segn corresponda. Los causantes sealados anteriormente deben cumplir adems con los siguientes requisitos: 1) No tener ingreso alguno igual o superior al subsidio (salvo pensin de orfandad); 2) Participar en los programas de salud infantil del Ministerio de Salud, y 3) Los mayores de 6 aos deben ser alumnos regulares de la educacin bsica. 597 Exigibilidad: Expedida la resolucin, se procede a su inscripcin y se pone en conocimiento del Servicio de Seguro Social, entidad encargada del pago del subsidio; se devenga a contar del mes siguiente a aquel en que se haya dictado la resolucin que lo reconoce y subsiste hasta el mes en que el causante mantiene su calidad de tal, o bien hasta que cumpla los 8 aos de edad. Cuando se d a su respecto alguna causal de extincin, el beneficiario debe ponerlo en conocimiento del Municipio dentro de los 30 das siguientes; de lo contrario, adems del reintegro, se expone a penas de presidio.2 b) Subsidio de asignacin familiar maternal: Este subsidio se rige por las mismas normas del anterior, con las siguientes variantes: incorpora como beneficiaria del subsidio a la mujer embarazada que hubiere percibido un ingreso inferior a 48 U.T.M. durante el ao anterior, incluido su ncleo familiar; lo puede exigir a contar del quinto mes de embarazo, pero declarado, se retrotrae su cobro por el perodo de gestacin. Se extingue con el nacimiento del hijo. 598

2 Su monto al 1 de julio de 2000 asciende a $ 3.310. Jurisprudencia. Dictamen de la Direccin del Trabajo N 8.514/148, de 3 de noviembre de 1989. La legislacin laboral no contempla un contrato de trabajo especial para quienes perciban una pensin asistencial de invalidez, por lo cual l debe regirse por las normas del Ttulo I del Libro I del Cdigo. Como el

D.L. N 2.251, de 1978, sigue vigente, las personas que sufren ceguera o sordomudez total tienen derecho a bonificacin, aun cuando no se haya dictado el reglamento que lo hace aplicable. El trabajador sordo cuyo nivel de ingreso excede del 50% de la pensin mnima del artculo 26 de la Ley N 15.386 no puede ser titular de la pensin asistencial de invalidez establecida en el artculo 1 del D.L. N 869, de 1975. 598 Montos vigentes a partir del 1 de diciembre de 1999 de las pensiones mnimas asistenciales y especiales. A. Pensiones mnimas de pensionados menores de 70 aos de edad 1. Pensiones mnimas del artculo 26 de la Ley N 15.386 a) De vejez, invalidez, aos de servicios $ 67.067,53 b) De viudez, sin hijos $ 67.067,53 c) De viudez, con hijos, madre viuda y padre invlido $ 57.007,40 d) De orfandad y otros sobrevivientes $ 10.060,12 2. Pensiones mnimas del artculo 24 de la Ley N 15.386 a) Madre de los hijos naturales del causante sin hijos $ 40.240,52 b) Madre de los hijos naturales del causante con hijos $ 34.204,44 3. Pensiones asistenciales del artculo 27 de la Ley N 15.386 a) De vejez e invalidez $ 37.636,17 b) De viudez sin hijos $ 33.533,77 c) De viudez con hijos $ 28.503,71 d) De orfandad $ 5.030,07 4. Pensiones especiales del artculo 39 de la Ley N 10.662 a) De vejez e invalidez $

21.394,16 b) De viudez $ 14.799,48 c) De orfandad $ 3.209,12 5. Pensiones asistenciales del D.L. N 869, de 1975 Monto bsico a diciembre de 1996 $ 20.689,36 Monto bsico a contar de enero de 1997 $ 21.974,17 Monto bsico a febrero de 2000 $ 33.588,88 B. Pensiones mnimas de pensionados de 70 aos de edad o ms 1. Pensiones mnimas del artculo 26 de la Ley N 15.386 a) De vejez, invalidez, aos de servicios, retiro y otras jubilaciones $ 73.333,16 b) De viudez, sin hijos $ 73.333,16 c) De viudez, con hijos $ 62.333,19 2. Pensiones mnimas del artculo 24 de la Ley N 15.386 a) Madre de los hijos naturales del causante sin hijos $ 43.999,88 b) Madre de los hijos naturales del causante con hijos $ 37.397,91 3. Pensiones asistenciales del artculo 27 de la Ley N 15.386 a) De vejez e invalidez $ 73.333,16 b) De viudez sin hijos $ 36.666,59 c) De viudez con hijos $ 31.166,59

d) De orfandad $ 5.030,07 4. Pensiones especiales del artculo 39 de la Ley N 10.662 a) De vejez e invalidez $ 51.983,93 b) De viudez $ 22.425,69 c) De orfandad $ 3.209,12

5. Pensiones asistenciales del D.L. N 869, de 1975 Monto bsico a diciembre de 1996 $ 20.689,36 Monto bsico a contar de enero de 1997 $ 21.974,17 Monto bsico a febrero de 2000 $ 33.588,88 MONTOS VIGENTES A CONTAR DEL 1 DE DICIEMBRE DE 1996 DE LAS BONIFICACIONES DE LAS PENSIONES MNIMAS A. Beneficiarios menores de 70 aos de edad A.1. Pensiones mnimas art. 26 Ley N 15.386 a) Viuda sin hijo $ 7.666,07 b) Viuda con hijo $ 7.666,07 c) Madre de los hijos naturales del causante sin hijo (art. 24 Ley N 15.386) $ 4.599,65 d) Madre de los hijos naturales del causante con hijo (art. 24 Ley N 15.386) $ 4.599,65 A.2. Pensiones mnimas art. 27 Ley N 15.386 a) Viuda sin hijo $ 3.833,04 b) Viuda con hijo $ 3.833,04 B. Beneficiarios de 70 o ms aos de edad B.1. Pensiones mnimas art. 26 Ley N 15.386 a) Viuda sin hijo $ 7.624,07 b) Viuda con hijo $ 6.601,93 c) Madre de los hijos naturales del causante sin hijo (art. 24 Ley N 15.386) $ 5.170,94 d) Madre de los hijos naturales del causante con hijo (art. 24 Ley N 15.386) $ 4.555,65 B.2. Pensiones mnimas art. 27 Ley N 15.386 a) Viuda sin hijo $ 3.833,04 b) Viuda con hijo $ 3.833,04 599

CAPTULO XVII. LAS PRESTACIONES DE LOS SERVICIOS SOCIALES. Tal como ya se sealara, bajo esta denominacin se enmarcan generalmente todos aquellos beneficios adicionales de las prestaciones genricas de la Seguridad Social que obtienen los trabajadores dependientes a causa o con ocasin de los contratos colectivos del trabajo. No las realizan, por ende, las entidades propias de la Seguridad Social, sino que las concretan en general las empresas y suelen ser conocidas bajo la denominacin de la Seguridad Social Complementaria. Como es fcil concluir, esta situacin abarca un campo amplsimo y muy variado de prestaciones posibles de otorgar, por lo que su importancia y trascendencia estarn en la ntima vinculacin con el medio en que ellas se pacten y lleven a cabo; aun ms, no es aventurado el sealar que, siendo los contratos y convenios colectivos su medio usual de llegar a pactarlos, su pleno desarrollo est ligado, en definitiva, al nivel en que se encuentren las relaciones laborales en la empresa. Se han efectuado numerosos estudios acerca de su procedencia y justificacin, ya que en cierto modo pueden atentar contra algunos principios bsicos de la Seguridad Social; mas creemos que ello no debe obstar a considerarlos una herramienta valiosa y prctica del mundo laboral, y que encuentra concreciones valiosas que favorecen al trabajador y a su familia. En nuestro pas se han llevado a cabo diversos estudios acerca de su aplicacin; a base de uno de ellos podemos esquematizar su utilizacin ms generalizada en la forma siguiente:1 601 1 CARLOS GMEZ RAMREZ. La Seguridad Social Complementaria. Memoria Facultad de Derecho de la Universidad de Chile. 1. PRESTACIONES POR ENFERMEDAD. Ellas comprenden fundamentalmente el complemento del pago de los subsidios por enfermedad y el otorgamiento de prestaciones mdicas en la empresa o ayuda para obtenerlo fuera de ellas. 601 2. PRESTACIONES DE AYUDA FAMILIAR. Usualmente se destinan a complementar las prestaciones familiares, ya sean ellas las asignaciones familiares, las asignaciones escolares, las ayudas por nacimiento, matrimonio y defuncin, becas de estudio, vestuario, canastas familiares, etc. 602 3. AUMENTOS DE BENEFICIOS LABORALES DE ORIGEN LEGAL.

En este rubro se comprenden feriados adicionales, contratacin de seguros, aguinaldos, premios por antigedad en la empresa, permisos con goce de remuneraciones, complementos de pensiones e indemnizaciones por aos de servicios, etc. Su comentario pormenorizado excedera el propsito de esta visin somera, mas baste sealar al respecto algunos puntos de inters: 1) Pueden crearse tantos beneficios como la intencin y la creatividad de las partes den lugar, sin vulnerar disposiciones legales. 2) El trabajador les concede alto valor a estas prestaciones complementarias y en muchas ocasiones son decisivas en cuanto al ingreso o permanencia en una empresa. 3) La administracin le corresponde usualmente al empleador, a travs de los Departamentos de Bienestar y Servicios Mdicos, sin perjuicio de que la participacin de los trabajadores en ellos ha demostrado constituir un aliciente y forma de compromiso conveniente en relacin a este tipo de prestaciones complementarias de la Seguridad Social. 602 Jurisprudencia. Sentencia en recurso de proteccin N 11.043, SantiagoA, dictada por la Corte de Apelaciones de Santiago el 15 de agosto de 1987, confirmada por la Corte Suprema el 20 de agosto de 1987. Los beneficios que otorgue un departamento de bienestar a sus asociados, sin distinguir si son activos o pasivos, siempre que estn al da en sus cotizaciones, aprovechan, en lo que fuere aplicable, a los ya jubilados. 602 INDICE DE MATERIAS Abreviaturas y siglas de uso frecuente en esta obra. Introduccin. PRIMERA PARTE. DERECHO INDIVIDUAL DEL TRABAJO Y DEL PROCEDIMIENTO EN JUICIOS DEL TRABAJO. CAPTULO I. NOCIONES PRELIMINARES. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Derecho del Trabajo: concepto y objeto. 2. Caractersticas del Derecho del Trabajo. 3. Seguridad Social. 4. Derecho del Trabajo y Ciencias Sociales. 5. La Historia y los fenmenos sociales. 6. Importancia del estudio del Derecho del Trabajo y la Seguridad Social; su relacin con la cultura general y el Derecho tradicional. 7. Transformacin social del Derecho; el Derecho nuevo. 8. Innovaciones en el Derecho tradicional. 9. Fuentes del Derecho del Trabajo. 10. Esquema fuentes Derecho Laboral. CAPTULO II. LA CUESTIN SOCIAL.

1. La cuestin social: origen, realidad, complejidad y naturaleza econmico-moral; sus eventuales soluciones. 2. Las doctrinas sociales. Discursos del Papa. 3. Las condiciones de trabajo en Amrica y en Chile: perodos precolombino, colonial y republicano. CAPTULO III. EL ESTADO Y EL TRABAJO. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Intervencin del Estado en el trabajo. 2. Fundamento de la intervencin del Estado en el trabajo. 3. Tutelaje del Estado sobre las clases econmicamente dbiles. 4. Organismos del Estado en el trabajo. CAPTULO IV. ORGANIZACIN INTERNACIONAL DEL TRABAJO. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Antecedentes histricos. 2. El Tratado de Paz de Versalles y el trabajo. 3. Organizacin Internacional del Trabajo. CAPTULO V. LEGISLACIN DEL TRABAJO EN CHILE. 1. Historia de la legislacin del trabajo en Chile. 2. Perodo de los Cdigos tradicionales. 3. Leyes del Trabajo anteriores al 8 de septiembre de 1924. 4. Leyes del trabajo posteriores al 8 de septiembre de 1924. 5. El Cdigo del Trabajo. 6. Leyes complementarias del Cdigo del Trabajo. 7. Organismos del trabajo en Chile. 8. Organismos administrativos del trabajo. 9. Organismos tcnicos del trabajo. 10. Organismos judiciales del trabajo. 11. Organismos de previsin del trabajo. Jurisprudencia. CAPTULO VI. CDIGO DEL TRABAJO. 1. Nuevo Cdigo del Trabajo. CAPTULO VII. EMPLEADORES Y TRABAJADORES. I. MBITO DE APLICACIN DE LA LEY. II. DECLARACIN DE PRINCIPIOS. 1. Antecedentes histricos. 2. Contenido de la nueva ley. 3. Conceptos de empleador y trabajador. 4. Presuncin. 5. Irrenunciabilidad. 6. Clasificacin del contrato. CAPTULO VIII. CONTRATO DE TRABAJO. I. RELACIN DE TRABAJO Y CONTRATO DE TRABAJO. 1. Distingo entre ambos conceptos. 2. Relacin laboral. 3. Breves explicaciones. 4. Concepto de relacin laboral. II. CONTRATO INDIVIDUAL. 1. Definicin. 2. Prestacin de servicios sin contrato. 3. Trabajadores excluidos.

III. NOCIONES GENERALES. 1. Caractersticas del contrato de trabajo. IV. CLASIFICACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO. 1. Consideraciones generales. 2. Contrato de trmino fijo. 3. Contrato por tiempo indefinido. V. CONTRATO INDIVIDUAL. FORMAS Y SOLEMNIDADES. 1. Contrato escrito. 2. Plazo mximo. 3. Modificaciones al contrato de trabajo. 4. Clusulas esenciales, permitidas y prohibidas. 5. Puntos destacables. Jurisprudencia. CAPTULO IX. CAPACIDAD PARA CONTRATAR. PRINCIPIOS GENERALES. 1. Situacin de los menores y mujeres. 2. Trabajos prohibidos a los menores. 3. Sanciones. CAPTULO X. NACIONALIDAD DE LOS TRABAJADORES. NOCIONES GENERALES. 1. Exigencias legales. 2. Normas actuales. CAPTULO XI. JORNADA DE TRABAJO. I. JORNADA ORDINARIA. 1. Normas generales. 2. Jornada mayor. 3. Jornada menor. 4. Jornada ordinaria especial. II. TRABAJO EXTRAORDINARIO. 1. Nociones generales. 2. Horas extraordinarias pactadas. 3. Horas trabajadas sin pacto previo. III. DIRECCIN DEL TRABAJO. 1. Intervencin de la Direccin del Trabajo. IV. CONTROL. 1. Control de horas trabajadas. V. DESCANSOS DENTRO DE LA JORNADA. 1. Necesidad de su existencia. 2. Disposicin legal. VI. DESCANSOS SEMANALES. 1. Nociones generales. 2. Otras normas. 3. Excepciones. 4. Normas generales. 5. Excepciones. 6. Control sobre los descansos. Jurisprudencia. Esquema del rgimen de la jornada de trabajo. CAPTULO XII. DE LAS REMUNERACIONES. CONCEPTOS GENERALES. 1. Definiciones.

2. Principales remuneraciones. 3. Garantas. 4. Semana corrida. 5. Gratificaciones. 6. Gratificacin proporcional. 7. Ingreso mnimo mensual. 8. Gastos de traslado. Jurisprudencia. CAPTULO XIII. PROTECCIN A LAS REMUNERACIONES. MEDIDAS DE PROTECCIN. 1. Su naturaleza. 2. Garantas legales. 3. Inembargabilidad. 4. Deducciones. 5. Pago a una persona distinta. 6. Crditos privilegiados. 7. Deudas reajustables. 8. Control. 9. Responsabilidad subsidiaria. 10. Otra curiosidad. Jurisprudencia. CAPTULO XIV. FERIADO ANUAL. GENERALIDADES.. 1. Feriado anual. 2. Caractersticas. 3. Trabajadores que carecen de este beneficio. 4. Feriado colectivo. 5. Feriado progresivo. 6. Tope. 7. Permiso parental. Jurisprudencia. CAPTULO XV. CONTRATOS ESPECIALES. I. NOCIONES GENERALES. 1. De los contratos especiales. 2. Omisiones que constituyen derogacin. II. DEL CONTRATO DE APRENDIZAJE. 1. Concepto nuevo. 2. Definicin. 3. Remuneraciones. 4. Prohibicin. 5. Obligaciones del empleador. 6. Duracin del contrato. 7. Proporcionalidad. 8. Sanciones. III. DEL CONTRATO DE TRABAJADORES AGRCOLAS. 1. Definicin. 2. Exclusiones. 3. Normas sobre la jornada de trabajo. 4. Labores especiales. 5. Normas sobre remuneraciones. 6. Regala de casa-habitacin.

7. Normas especiales para trabajadores agrcolas de temporada. IV. DE LOS TRABAJADORES MARTIMOS. 1. Clasificacin. V. DEL CONTRATO DE EMBARCO. 1. Generalidades. 2. Contrato de embarco. 3. Autorizacin. 4. Personas interesadas en la navegacin. 5. Intervencin de la autoridad martima. 6. Libros de navegacin. 7. Jornada de trabajo. 8. Servicio de mar y servicio de puerto. 9. Cuadro regulador del trabajo. 10. Reglamentos. 11. Enfermedad. 12. Continuidad de servicios. 13. Servicio militar. 14. Remuneraciones. 15. Contratos en naves extranjeras. 16. Trmino del contrato. VI. DEL CONTRATO DE LOS TRABAJADORES PORTUARIOS EVENTUALES. 1. Generalidades. 2. Del contrato. 3. Del pago. 4. Del trmino del contrato. 5. Acuerdos y convenios. 6. Sancin. VII. TRABAJADORES DE CASA PARTICULAR. 1. Un poco de historia. 2. Concepto. 3. Perodo de prueba. 4. Jornada. 5. Descanso semanal. 6. Remuneracin. 7. Subsistencia del contrato. 8. Incidencia de enfermedades en el contrato. 9. Imposiciones. Jurisprudencia. CAPTULO XVI. DEL REGLAMENTO INTERNO. CONCEPTO Y APLICACIN. 1. Necesidad de su existencia. 2. Obligatoriedad. 3. Procedimiento. 4. Contenido mnimo del reglamento. 5. Sanciones. Jurisprudencia. CAPTULO XVII. SERVICIO MILITAR OBLIGATORIO. NORMAS GENERALES. 1. Derechos. Jurisprudencia. CAPTULO XVIII. DELEGADO DEL PERSONAL.

NORMAS GENERALES. 1. Su razn de ser. 2. Pluralidad. 3. Funciones. 4. Requisitos y fuero. 5. Comunicacin. Jurisprudencia. CAPTULO XIX. DE LA CAPACITACIN Y COLOCACIN DE LOS TRABAJADORES. I. IDEAS GENERALES. 1. Nacimiento y desarrollo de estas actividades. II. DE LA CAPACITACIN OCUPACIONAL. 1. Normas generales. III. DEL EMPLEO. 1. Informacin laboral. 2. Iniciativa estatal. 3. Iniciativa privada. 4. Capacitacin y trabajo penitenciario. IV. EL MUNICIPIO COMO EMPLEADOR. 1. Nociones generales. 2. Financiamiento. 3. Municipalizacin de la enseanza. Jurisprudencia. CAPTULO XX. ASIGNACIN POR CONTRATACIN ADICIONAL DE MANO DE OBRA. NATURALEZA Y EXTENSIN DEL BENEFICIO. 1. Normas generales. 2. Asignacin general. 3. Asignacin especial. CAPTULO XXI. DE LA PROTECCIN A LOS TRABAJADORES. I. NORMAS GENERALES. 1. Su razn de ser. 2. Normas comunes. 3. Normas especiales y fiscalizacin. 4. Accin pblica. II. LEY DE LA SILLA. 1. Obligacin patronal. 2. Sancin y fiscalizacin. III. PROTECCIN A LA MATERNIDAD. 1. Disposiciones generales. 2. Beneficios, artculos 195 a 202. 3. Proteccin al recin nacido. 4. Proteccin al menor de hasta seis meses de edad. 5. Proteccin al menor de 18 aos. 6. Salas cunas. 7. Sala cuna comn. 8. Autoridades que intervienen en la materia. 9. Mantenimiento. 10. Prescripcin de los derechos. 11. Sanciones. Jurisprudencia. CAPTULO XXII. SEGURO SOCIAL POR ACCIDENTES DEL TRABAJO Y ENFERMEDADES PROFESIONALES.

NORMAS GENERALES. 1. Responsabilidades por los accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. 2. Del seguro social contra riesgos de accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. CAPTULO XXIII. DE LA TERMINACIN DEL CONTRATO. NORMAS GENERALES. 1. Un poco de historia. 2. Situacin con la ley de inamovilidad. 3. Situacin dentro del Decreto Ley N 2.200. 4. Cdigo del Trabajo de 1987 (Ley N 18.620). 5. Terminacin voluntaria del contrato. 6. Terminacin por causales ajenas a la voluntad. 7. Terminacin por causales de caducidad. 8. Otras obligaciones del empleador. 9. Indemnizacin por aos de servicio contractual o como sancin legal. 10. Procedencia de la indemnizacin. 11. Actuacin de las partes en el reclamo. 12. Pago e incompatibilidad. 13. Reajuste de la indemnizacin. 14. Situacin procesal. 15. Fuero. 16. Facilidades para el pago de la indemnizacin convencional o legal. 17. Situacin actual. 18. Causales de terminacin. 19. Pago del desahucio. 20. Indemnizacin por aos servidos. 21. Indemnizacin a todo evento. 22. Liquidacin y pago de indemnizacin. 23. Circunstancias especiales. 24. Vigencia de la Ley N 19.010 y derogacin de otras normas. 25. Artculos 7, 8, 9 y 10 transitorios del Cdigo del Trabajo. Jurisprudencia. CAPTULO XXIV. DE LA JURISDICCIN LABORAL. I. DE LOS JUZGADOS DE LETRAS DEL TRABAJO. 1. Creacin de una justicia especial. 2. Su justificacin. 3. Sus caractersticas. 4. Jurisdiccin de estos tribunales. II. ORGANIZACIN DE LOS TRIBUNALES. 1. Juzgados del trabajo. 2. Intervencin de la Corte Suprema de Justicia. 3. Perodo intermedio. 4. Organizacin actual. 5. Su competencia. 6. Competencia absoluta. 7. Competencia relativa. 8. Normas especiales. 9. Subrogacin de funcionarios. 10. Competencia absoluta de los Jueces de Letras del Trabajo. 11. Competencia relativa de los Juzgados del Trabajo. III. DEL PROCEDIMIENTO. 1. Reglas comunes.

2. Gestiones previas a la tramitacin de un juicio. 3. Comparecencia ante el tribunal. 4. Prrrogas de jurisdiccin. 5. Plazos. 6. Notificaciones. 7. Costo de la notificacin. 8. Correccin de errores. 9. Constancia de autos. IV. PROCEDIMIENTO DE APLICACIN GENERAL. 1. Demanda, contestacin y reconvencin. 2. Recepcin de la causa a prueba. 3. Audiencia de conciliacin y prueba. 4. La conciliacin o avenimiento. 5. Prueba. 6. Prueba instrumental. 7. Prueba confesional. 8. Prueba testimonial. 9. Otras probanzas. 10. Constancia en actas. 11. Perodo posterior a la prueba. 12. Medidas para mejor resolver. 13. Incidentes. 14. Apreciacin de la prueba. 15. Contenido de la sentencia. V. DEL JUICIO LABORAL DE MENOR CUANTA. VI. EJECUCIN DE LAS RESOLUCIONES. 1. Del juicio ejecutivo. VII. DE LOS RECURSOS PROCESALES. 1. Concepto y clasificacin. 2. Aclaracin, rectificacin o enmienda. 3. Reposicin. 4. Apelacin. 5. Omisiones. 6. Plazos. 7. Recurso de revisin. 8. Recursos extraordinarios. 9. Recurso de hecho. 10. Recurso de queja. 11. Recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad. VIII. PROCEDIMIENTO ESPECIAL. 1. Procedimientos especiales. 2. Procedimiento por infracciones a leyes y reglamentos. 3. Competencia en una o dos instancias. 4. Recursos. Jurisprudencia. CAPTULO XXV. DISPOSICIONES FINALES. NORMAS GENERALES. 1. Normas varias. 2. Fiscalizacin. 3. Sanciones. 4. Certificados falsos.

5. Prescripcin. Jurisprudencia. CAPTULO XXVI. CONCILIACIN DE NORMAS ANTIGUAS DEL CDIGO DEL TRABAJO CON LAS NUEVAS DE LA LEY N 18.620 Y DEL D.F.L. N 1 DE 1994, QUE APROB EL TEXTO DEL CDIGO DEL TRABAJO. NORMAS GENERALES. 1. Problemas de vigencia. 2. Negociacin colectiva. 3. Rgimen previsional. 4. Calificacin del trabajador. 5. Feriado. 6. Reglamentos. 7. Deducciones. 8. Convenciones por trmino de contrato. 9. Caso de la Ley N 17.335. 10. Indemnizacin por aos de servicios. 11. Normas transitorias vinculadas a la Ley N 19.250. SEGUNDA PARTE. DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO. CAPTULO I. I. NOCIONES PRELIMINARES. II. NATURALEZA JURDICA. III. FUNDAMENTOS. IV. ENFOQUE SISTEMTICO. V. DERECHO INDIVIDUAL Y DERECHO COLECTIVO DEL TRABAJO. CAPTULO II. LA EMPRESA. CAPTULO III. LAS ORGANIZACIONES SINDICALES. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Los derechos de reunin, sociedad y asociacin. 2. Derecho de asociacin y derecho de asociacin gremial. 3. Derecho Sindical y Derecho del Trabajo. 4. Carcter individual y colectivo (libertad, independencia, pluralismo). 5. Naturaleza jurdica, sujetos y objetos. 6. Origen y evolucin del derecho sindical. 7. Caractersticas del sindicalismo. CAPTULO IV. DE LA SINDICALIZACIN. 1. La libertad sindical. 2. Finalidades de los sindicatos. 3. Formas de sindicacin. Jurisprudencia. CAPTULO V. CONSTITUCIN Y ESTATUTOS DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES. 1. Qurum. 2. Asamblea constitutiva. Jurisprudencia. CAPTULO VI. DE LA DIRECTIVA SINDICAL. 1. Integracin. 2. Requisitos habilitantes. 3. Elecciones del directorio. 4. Actividad de la directiva. 5. Fuero sindical. 6. Cesacin en el cargo de director. 7. Permisos sindicales.

Jurisprudencia. CAPTULO VII. LAS ASAMBLEAS SINDICALES. CAPTULO VIII. EL PATRIMONIO SINDICAL. 1. Composicin. 2. Administracin. 3. Las cuotas sindicales. Jurisprudencia. CAPTULO IX. LAS PRACTICAS DESLEALES. CAPTULO X. DE LA DISOLUCIN DEL SINDICATO. CAPTULO XI. LAS FEDERACIONES Y CONFEDERACIONES. Jurisprudencia. CAPTULO XII. LAS CENTRALES SINDICALES. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Concepto, constitucin y afiliacin. 2. Direccin de la Central. 3. Finalidades de las Centrales. 4. Financiamiento de las Centrales. 5. Disolucin de las Centrales. 6. Perodo transitorio. CAPTULO XIII. FISCALIZACIN DE LAS ORGANIZACIONES SINDICALES. CAPTULO XIV. ASOCIACIONES DE FUNCIONARIOS DE LA ADMINISTRACIN DEL ESTADO. CAPTULO XV. ESTADSTICAS SINDICALES. (No hay Divisin de Prrafos) Total de sindicatos y poblacin afiliada a nivel nacional, aos 1980-1998. Poblacin afiliada. Evolucin de la tasa de sindicalizacin considerando la fuerza del trabajo asalariada aos 19861998. Tasa de sindicalizacin respecto a la fuerza de trabajo asalariada. Distribucin de trabajadores afiliados a sindicatos por tipo de organizacin segn regiones, aos 1997-1998. Nmero de trabajadores afiliados por tipo de organizacin, aos 1997-1998. Distribucin y variacin porcentual de sindicatos segn regiones, aos 1997-1998. Variacin porcentual de sindicatos segn regiones, aos 1997-1998. Cuadro comparativo del promedio de trabajadores en sindicatos vigentes y en los activos, por tipo de sindicato y rama, 1998. Tamao de sindicatos por rama de actividad econmica. Distribucin de dirigentes por tipo de organizacin segn regiones, aos 1997-1998. Dirigentes sindicales de base, por tipo, aos 1997-1998. CAPTULO XVI. LOS CONVENIOS COLECTIVOS DEL TRABAJO. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Evolucin histrica. 2. Origen del contrato colectivo. 3. Denominacin. 4. Especies del contrato colectivo de trabajo. 5. Definicin. 6. Importancia y futuro del contrato colectivo de trabajo. CAPTULO XVII. LA NEGOCIACIN COLECTIVA. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Nociones preliminares. 2. Fundamentos.

3. Reseas histricas. 4. Vinculacin con el desarrollo econmico y social. CAPTULO XVIII. I. MARCO INSTITUCIONAL EN CHILE. II. PRINCIPIOS ORIENTADORES DE LA LEGISLACIN CHILENA. CAPTULO XIX. REGULACIN JURDICA DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA EN LA LEGISLACIN LABORAL. 1. Concepto de la negociacin colectiva. 2. Instancia de la negociacin. 3. Normas generales. 4. Dnde puede existir negociacin. 5. Dnde no se puede negociar colectivamente. 6. Quines no pueden negociar en forma colectiva. 7. Garantas. 8. Materias negociables. 9. Normas procesales. 10. Negociacin directa. Jurisprudencia. CAPTULO XX. INICIO DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA. 1. Empresa que tiene contrato colectivo vigente. 2. Empresas que no tienen contrato colectivo vigente. Jurisprudencia. CAPTULO XXI. TRAMITACIN DEL PROYECTO DE CONTRATO COLECTIVO. 1. Normas generales. 2. Representacin de las partes. 3. Asesoramiento tcnico. 4. Respuesta del empleador. 5. Tramitacin. Jurisprudencia. CAPTULO XXII. NORMAS ESPECIALES PARA CONFLICTOS GENRICOS. 1. Generalidades. 2. De la representacin de los trabajadores. 3. De la representacin patronal. 4. Respuesta del empleador. 5. Tramitacin. 6. Fuero laboral. Jurisprudencia. CAPTULO XXIII. EL CONTRATO COLECTIVO. 1. Generalidades. 2. Alcances y extensin del instrumento colectivo. Vigencia y duracin de instrumentos de trabajo (artculo 347 Cdigo del Trabajo). Jurisprudencia. CAPTULO XXIV. EL CONVENIO COLECTIVO. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Generalidades. 2. Concepto. 3. Convenios que afecten a ms de una empresa. CAPTULO XXV. MEDIOS PARA FACILITAR LA SOLUCIN DE LA NEGOCIACIN. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Generalidades. 2. La mediacin.

3. Del arbitraje. 4. Del arbitraje voluntario. 5. Del arbitraje obligatorio. 6. Procedimiento del arbitraje obligatorio. CAPTULO XXVI. I. LA HUELGA. 1. Concepto de huelga. 2. Evolucin histrica. 3. Resea histrica de su desarrollo en Chile. 4. Efectos sobre la relacin laboral. 5. Clasificacin de la huelga. 6. Otros medios de fuerza o autodefensa colectiva. II. REGULACIN CONSTITUCIONAL. III. REGULACIN DE LA HUELGA EN NUESTRA LEGISLACIN. 1. Iniciacin de la huelga. 2. De la votacin. 3. Inicio de la huelga. 4. Posibilidad de mediacin o arbitraje. 5. Censura de comisin negociadora. 6. Quines no pueden declararse en huelga. 7. Reanudacin de faenas. 8. Efectos de la huelga. 9. Trmino de la huelga. Jurisprudencia. CAPTULO XXVII. I. EL CIERRE PATRONAL O LOCK-OUT. II. REGULACIN DEL LOCK-OUT. 1. Concepto. 2. Declaracin. 3. Duracin del lock-out. 4. Efectos del lock-out. CAPTULO XXVIII. NEGOCIACIN COLECTIVA DE LA GENTE DE MAR. Jurisprudencia. CAPTULO XXIX. LAS PRACTICAS DESLEALES. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Prcticas desleales del empleador que atentan contra la libertad sindical. 2. Prcticas desleales del empleador destinadas a entorpecer la negociacin colectiva. 3. Prcticas desleales ya sea del trabajador, sindicatos o del empleador que entorpezcan la negociacin colectiva o sus procedimientos. CAPTULO XXX. DEL PROCEDIMIENTO JUDICIAL EN LA NEGOCIACIN COLECTIVA. Jurisprudencia. CAPTULO XXXI. DISPOSICIONES TRANSITORIAS DE LA LEY N 19.069. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Materia sindical. 2. Mediacin en la negociacin colectiva. 3. Fiscalizacin, sanciones y prescripcin. CAPTULO XXXII. LA REFORMA LABORAL EN MATERIA SINDICAL Y DE NEGOCIACIN COLECTIVA. A. LIBERTAD SINDICAL. 1. Fuero presindical. 2. Despidos vinculados a prcticas antisindicales.

3. Informacin empresarial a los sindicatos. 4. Facultad del empleador de pedir la disolucin del sindicato. B. NEGOCIACIN COLECTIVA. 1. mbito de aplicacin. 2. Informacin anticipada y especfica a los sindicatos con relacin al proceso de la negociacin colectiva. 3. Materias negociables. 4. Plazo de la respuesta por parte del empleador al Proyecto de Contrato. 5. Mediacin de la Inspeccin del Trabajo. 6. Reemplazo de trabajadores en huelga. 7. Ampliacin del fuero durante la negociacin colectiva. 8. Efecto extensivo del contrato colectivo. 9. Nmero mnimo de trabajadores para celebrar Convenios Colectivos. C. VIGENCIA. TERCERA PARTE. DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL. CAPTULO I. I. NOCIONES PRELIMINARES. 1. Descripcin conceptual e histrica. 2. poca romana. 3. poca medieval. 4. Las leyes Birmarck y su influencia. 5. El informe Beveridge. 6. Evolucin en las ltimas dcadas. 7. Sntesis histrica de la Seguridad Social en Chile. II. FUNDAMENTOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL. 1. Instituciones de la Seguridad Social. 2. Sistemas tradicionales de reparacin de las contingencias. 3. Frmulas de aseguramiento social. 4. El seguro social. 5. Los servicios sociales. 6. La medicina social. 7. Los seguros privados obligatorios. CAPTULO II. I. PRINCIPIOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL. 1. Universalidad. 2. Integridad o suficiencia. 3. Solidaridad. 4. Unidad. 5. La subsidiariedad. 6. La redistribucin de los ingresos. II. SISTEMAS FINANCIEROS DE LA SEGURIDAD SOCIAL. 1. Reparto simple. 2. Capitalizacin. 3. Mixto. CAPTULO III. I. EL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL. 1. Concepto. 2. Relacin con el Derecho del Trabajo. 3. Fuentes. 4. La relacin jurdico-colectiva. II. LA ADMINISTRACIN DE LA SEGURIDAD SOCIAL.

1. Estatal. 2. Privada. 3. El Estado y el control de la Seguridad Social. CAPTULO IV. I. RGIMEN JURDICO DE LAS FORMULAS DE ASEGURAMIENTO SOCIAL. II. LA AFILIACIN. 1. Formalidades; afiliaciones mltiples y paralelas; afiliacin y desafiliacin. 2. Solicitud de afiliacin y carcter legal. 3. Efectos de la afiliacin. 4. Los derechos pblicos subjetivos de la Seguridad Social. 5. Sistemas de afiliacin. 6. Afiliados independientes. 7. La desafiliacin. III. LA COTIZACIN. 1. Naturaleza jurdica de la cotizacin. 2. Principios de la cotizacin. 3. Mnimos y topes de la cotizacin. 4. Rgimen de financiamiento de las cotizaciones. 5. Sistemas de cotizacin en Chile. 6. Cotizaciones usuales. 7. Cumplimiento forzado Ley N 17.322. Jurisprudencia. Jurisprudencia judicial. CAPTULO V. LAS PRESTACIONES DE LOS SEGUROS SOCIALES. CAPTULO VI. I. LA SALUD. 1. Marco conceptual. 2. Proteccin legal de la salud, Ley N 18.469. 3. Afiliados y beneficiarios. 4. Prestaciones mdicas. 5. Prestaciones pecuniarias. 6. Desafiliacin. 7. Financiamiento del rgimen. II. ESTRUCTURA ADMINISTRATIVA ESPECIALIZADA. 1. Las Instituciones de Salud Previsional. 2. Concepto. 3. Constitucin. 4. Cotizaciones. 5. Prestaciones. 6. Contratos. 7. Fiscalizacin. 8. Exclusiones y derogaciones. III. EL SUBSIDIO DE INCAPACIDAD LABORAL. 1. El D.F.L. N 44. 2. Requisitos para optar al subsidio (Arts. 4 y 5). 3. Base de clculo y monto del subsidio. 4. Incompatibilidad. 5. Naturaleza jurdica. Jurisprudencia. Superintendencia de Isapres. CAPTULO VII.

I. LAS PRESTACIONES FAMILIARES. 1. Conceptualizacin. 2. Clases de prestaciones familiares. 3. Regulacin legal. 4. Sistema nico de Prestaciones Familiares. 5. Beneficiarios del sistema. 6. Causantes de asignacin familiar. 7. Exigibilidad. 8. La asignacin maternal. II. ADMINISTRACIN DEL SISTEMA. 1. Administracin genrica. 2. Las Cajas de Compensacin de Asignacin Familiar. Jurisprudencia. CAPTULO VIII. LOS ACCIDENTES DEL TRABAJO Y LAS ENFERMEDADES PROFESIONALES. I. MARCO CONCEPTUAL. 1. Teoras de la responsabilidad por accidentes del trabajo y enfermedades profesionales. 2. Posicin de nuestra legislacin. 3. Concepto de accidente del trabajo. II. NORMAS GENERALES. 1. Responsabilidad. 2. Sueldo base. 3. Incompatibilidad. 4. Fiscalizacin y sanciones. 5. Prestaciones mdicas. III. CLASIFICACIN E INDEMNIZACIN DE LOS ACCIDENTES. 1. Criterio seguido por la Ley N 16.744. 2. Accidentes y enfermedades profesionales que producen incapacidad temporal. 3. Accidentes que producen invalidez. 4. Accidentes que producen la muerte. IV. ENFERMEDADES PROFESIONALES. 1. Concepto. 2. Enfermedades consideradas profesionales. 3. Indemnizacin. V. COTIZACIN Y FINANCIAMIENTO. 1. Cotizaciones. 2. Rgimen financiero. VI. EVALUACIN, REEVALUACIN Y REVISIN DE INCAPACIDADES, PRESTACIONES, LIQUIDACIN Y PAGO DE LOS BENEFICIOS. 1. Evaluacin, reevaluacin y revisin de incapacidades. 2. Liquidacin y pago de los beneficios. 3. Efecto retroactivo. VII. ADMINISTRACIN DEL SEGURO. 1. Concepto. VIII. ADMINISTRACIN DELEGADA. 1. Concepto. 2. Sistema de la Ley. IX. REAJUSTES. 1. Reajuste del subsidio. 2. Reajuste de pensiones. X. PRESCRIPCIN Y SANCIONES.

1. Prescripcin. 2. Sanciones. Jurisprudencia. CAPTULO IX. I. EL DESEMPLEO. 1. Implicancia. II. RGIMEN LEGAL DEL SISTEMA DE SUBSIDIO DE CESANTA. 1. Beneficiarios (Art. 42). 2. Requisitos habilitantes. 3. Exigibilidad. III. LA CAPACITACIN. 1. Rgimen legal. 2. Objetivo. 3. Beneficiarios. 4. Financiamiento. 5. Fondo de capacitacin y formacin sindical. Jurisprudencia. CAPTULO X. ADMINISTRACIN DE LOS SISTEMAS DE PENSIONES. (No hay Divisin de Prrafos) 1. Sistema antiguo. 2. El nuevo sistema. 3. Financiamiento. 4. Constitucin. 5. Norma sobre inversin. 6. Rentabilidad garantizada y rentabilidad real. 7. Control y fiscalizacin. CAPTULO XI. PENSIONES POR VEJEZ Y ANTIGEDAD. I. MARCO CONCEPTUAL. II. RGIMEN LEGAL. 1. Rgimen antiguo; normas generales (I.N.P.). 2. Requisitos. 3. Expiracin obligada de funciones. 4. Rgimen nuevo (A.F.P.). 5. Cuenta de ahorro voluntario. 6. El Bono de Reconocimiento. 7. Clases de pensiones. 8. Pensin anticipada de vejez. 9. Pensin mnima de vejez. Jurisprudencia. CAPTULO XII. PENSIONES DE INVALIDEZ. I. MARCO CONCEPTUAL. II. RGIMEN LEGAL. 1. Sistema antiguo (I.N.P.). 2. Rgimen nuevo (A.F.P.). 3. Financiamiento. 4. Cobertura. 5. Monto de la pensin. 6. Duracin. 7. Pensin mnima. Jurisprudencia. CAPTULO XIII.

I. PRESTACIONES POR MUERTE. 1. Marco conceptual. II. PENSIONES DE SOBREVIVENCIA. 1. Rgimen antiguo (I.N.P.). 2. Rgimen nuevo (A.F.P.). 3. Beneficiarios. 4. Financiamiento, clculo y opciones de pago. 5. Cotizacin. 6. Pensin mnima. III. CUOTA MORTUORIA. 1. Rgimen antiguo (I.N.P.). 2. Rgimen nuevo (A.F.P.). Jurisprudencia. Superintendencia de A.F.P. CAPTULO XIV. INDEMNIZACIN POR AOS DE SERVICIO. Jurisprudencia. CAPTULO XV. DISPOSICIONES ESPECIALES; LEYES Nos 18.646, 18.675 Y 19.301. 1. Ley N 18.646; Pensiones por incapacidad del D.F.L. N 338. 2. Inversiones en sociedades annimas abiertas. 3. Cotizaciones adicionales. 4. Garanta estatal. 5. Pensin anticipada. 6. Clculo del Bono de Reconocimiento. 7. Solicitudes de desafiliacin. 8. Vigencia. 9. Ley N 18.675. MODIFICACIONES INTRODUCIDAS AL SISTEMA PREVISIONAL LEY N 18.964 (D.O. 10-3-90). 1. Pensin de invalidez. 2. Cotizaciones. 3. Cuenta de ahorro voluntario. 4. Rentabilidad de los Fondos de Pensiones. 5. Inversiones. 6. Financiamiento de las pensiones. 7. Comisin clasificadora de riesgo. 8. Bono de reconocimiento. 9. Vigencia. CAPTULO XVI. LAS PRESTACIONES DE LA ASISTENCIA SOCIAL. 1. Las pensiones asistenciales. El D.L. N 3.500. 2. Subsidios familiares para personas de escasos recursos. Jurisprudencia. Montos vigentes a partir del 1 de diciembre de 1999 de las pensiones mnimas asistenciales y especiales. CAPTULO XVII. LAS PRESTACIONES DE LOS SERVICIOS SOCIALES. 1. Prestaciones por enfermedad. 2. Prestaciones de ayuda familiar. 3. Aumentos de beneficios laborales de origen legal. Jurisprudencia. INDICE DE MATERIAS