Resumen Derecho Comercial II

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UNIDAD 1: INTRODUCCIN AL DERECHO COMERCIAL
1-Concepto de comercio: El comercio, desde un punto de vista econmico, puede ser definido
como la actividad humana que tiene por objeto mediar entre la oferta y la demanda para
promover, realizar o facilitar los cambios, obteniendo una ganancia calculada sobre la diferencia
de los valores en cambio, pero, desde un punto de vista jurdico, slo podemos decir que
comercio es todo supuesto de hecho al que la ley califica de mercantil, puesto que, si bien no
caben dudas de que el derecho comercial regula las relaciones surgidas de la actividad mercantil
en su acepcin econmica, tampoco caben dudas de que el derecho comercial tambin regula
otras actividades que no encuadran dentro del concepto econmico de comercio, de manera tal
que la nocin jurdica de comercio debe ser inducida de cada ordenamiento jurdico en particular
Derecho comercial: concepto: El derecho comercial es el conjunto de normas jurdicas que
regulan la materia comercial y su contenido no ha coincidido nunca con el concepto econmico
de comercio. El derecho comercial est constituido por la materia comercial, la cual debe ser
determinada con relacin a cada derecho positivo, de manera tal que constituye materia
comercial todo supuesto de hecho al que la ley considera mercantil. Ahora bien, qu elementos
o relaciones constituyen, segn la legislacin argentina, materia de comercio?. Al respecto,
decimos que el Cdigo de Comercio, en su Art. 8, ante la imposibilidad de definir jurdicamente el
comercio, debido a la tendencia del derecho comercial a invadir campos no especficamente
comerciales, se limita a enumerar una serie de actos que declara sometidos a su rgimen
2-Autonoma del derecho comercial: El derecho comercial y el derecho civil son ramas del
derecho que poseen autonoma legislativa, jurdica, cientfica y didctica:
a) En 1er lugar, tanto el derecho civil como el derecho comercial tienen autonoma legislativa
por contar con un Cdigo propio
b) En 2do lugar, tanto el derecho civil como el derecho comercial tienen autonoma jurdica
por tener principios propios sobre los cuales se fundan
c) En 3er lugar, tanto el derecho civil como el derecho comercial tienen autonoma cientfica
por ser objeto de estudio y tienen autonoma didctica por ensearse separadamente
Relacin con el derecho civil: teoras: Ahora bien, la autonoma del derecho comercial no implica
que ste no se relacione con otras ramas del derecho, y es as que:
a) En 1er lugar, se relaciona ms ntimamente con el derecho civil, puesto que en materia de
obligaciones rigen con muy pocas excepciones principios generales comunes a las relaciones
civiles y comerciales. Adems, el Art. 1 del ttulo preliminar del Cdigo de Comercio establece
que en los casos de insuficiencia de las leyes mercantiles debe aplicarse el Cdigo Civil
b) En 2do lugar, se relaciona con el derecho administrativo, puesto que el Estado moderno
interviene cada vez ms en la actividad mercantil privada, emitiendo disposiciones para
regular y controlar el ejercicio del comercio, y como ejemplos podemos citar el dictado de la
ley de defensa de la competencia, el dictado la ley de defensa del consumidor o el
establecimiento de precios mnimos o mximos
c) En 3er lugar, se relaciona con el derecho internacional privado, puesto que actualmente las
relaciones comerciales internacionales son cada vez ms y cada vez ms complejas. As, los
pases van celebrando convenciones internacionales que contienen clusulas que regulan
ciertos fenmenos, tales como los contratos a distancia o el uso corriente de documentos
cambiarios entre pases diferentes
d) En 4to lugar, al igual que cualquier derecho de fondo, se relaciona con el derecho procesal,
debido a que ste determina los medios para hacer efectivos los derechos subjetivos
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reconocidos por aqul
e) Y, finalmente, se relaciona con el derecho laboral, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta
que el Cdigo de Comercio se encarga de regular las relaciones existentes entre el principal y
los dependientes
Orden de prelacin de los preceptos aplicables a la materia comercial
La autonoma del derecho comercial se relaciona con el orden de prelacin de los preceptos
aplicables a la materia comercial, y, al respecto, decimos que, como es lgico, si un caso
comercial puede ser resuelto aplicando las disposiciones del Cdigo de Comercio, se aplicarn las
mismas, y es as que, en 1er lugar, se recurrir a la ley mercantil, en 2do lugar, se recurrir a los
usos y costumbres cuando la ley se refiere a ellos, y, en 3er lugar se recurrir a la analoga. Ahora
bien, el problema se plantea cuando el caso comercial no puede ser resuelto por las disposiciones
del Cdigo de Comercio y aqu surgen 2 criterios doctrinarios:
a) Un 1er criterio sostiene que si el caso comercial no puede ser resuelto por las disposiciones
del Cdigo de Comercio se debe recurrir directamente a las disposiciones del Cdigo Civil
b) Un 2do criterio sostiene que si el caso comercial no puede ser resuelto por las disposiciones
del Cdigo de Comercio se debe recurrir a los principios generales del derecho comercial, y, si
el caso no es resuelto por estos medios, se debe recurrir a las disposiciones del Cdigo Civil
Al respecto, decimos que el Art. 1 del ttulo preliminar establece que En los casos que no estn
especialmente regidos por este Cdigo se aplicarn las disposiciones del Cdigo Civil y el Art.
207 establece que El derecho civil, en cuanto no est modificado por este Cdigo, es aplicable a
las materias y negocios comerciales, y si bien el 1er criterio es el que parecera surgir de estos
artculos, en realidad el 2do criterio es ms adecuado, debido a que el derecho comercial es un
sistema de normas, del cual es posible extraer algunos principios generales, los que siendo
propios de la materia comercial, deben ser aplicados con preferencia al derecho civil
Unidad del derecho privado: El derecho constituye un ordenamiento jurdico nico y total, ms
all de que a cada sector de la vida le corresponda un sector de ese ordenamiento jurdico, que
toma diversos nombres segn la materia que regule y as encontramos, por Ej., al derecho civil, al
comercial, al penal o al administrativo. A su vez, el derecho puede ser pblico o privado y como
ramas constitutivas de este ltimo encontramos al derecho civil y al derecho comercial, y al
respecto es bueno aclarar que ambas ramas son especiales porque regulan distintas categoras
de relaciones, lo cual evidencia el error que suele cometerse cuando se contempla al derecho
comercial como un derecho especial en relacin al civil, puesto que ambos son especiales en
relacin al derecho privado, que, a su vez, es especial, conjuntamente con el derecho pblico, en
relacin al derecho en general (el hecho de considerar el derecho comercial no como especial
frente al derecho civil sino frente al derecho privado, influye apreciablemente sobre el problema
de la interpretacin de la ley mercantil y, especialmente, sobre la aplicacin por analoga)
Unificacin legislativa
En Europa, en el siglo 20, se ha desatado un movimiento de unificacin de los Cdigos y a
modo de Ej. podemos citar:
a) El Cdigo nico de las Obligaciones suizo del ao 1936 que unifica la materia obligacional y
contractual, ms all de que existen ciertas disposiciones aplicables nicamente a los
comerciantes
b) El Cdigo Civil Italiano de 1942 que no solamente unifica la materia obligacional y
contractual sino que unifica toda la materia gobernada antes por el Cdigo Civil y gran parte
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del derecho comercial y del derecho agrario privado
Sin embargo, en Latinoamrica y especficamente en nuestro pas, no ha prosperado la
tendencia hacia la unificacin legislativa (en nuestro pas existieron 3 proyectos que propugnaban
la unificacin de los Cdigos civil y comercial pero ninguno ha prosperado)
3-Fuentes del derecho comercial: Al hablar de fuentes del derecho comercial nos limitamos a su
sentido de fuente formal y como tal consiste en el modo en que se manifiesta externamente el
precepto jurdico mercantil
a) Algunos autores establecen como nica fuente del derecho comercial a la ley mercantil
entendida en sentido amplio, es decir, como norma jurdica obligatoria emanada de los
rganos competentes del Estado y destinada a regular la materia mercantil. As, dentro de
este concepto amplio de ley mercantil encontramos:
La CN
Las leyes propiamente dichas que regulan en forma directa la materia mercantil
Los decretos
Las resoluciones ministeriales
Las ordenanzas municipales
A su vez, dentro de este concepto de ley mercantil podemos distinguir 2 categoras de leyes:
Las que regulan exclusivamente la materia mercantil, como es el caso de las normas
aplicables a las letras de cambio
Las que regulan principal y directamente la materia mercantil, pero que son aplicables
analgicamente a la materia civil
Y stas son las 2 nicas categoras existentes y es as que la ley civil conserva este
carcter aunque sea aplicada a los negocios mercantiles: es decir, que el derecho civil
(constituido por el Cdigo Civil, las leyes especiales de ndole civil y algunos pocos usos) no
puede ser considerado como fuente del derecho comercial, puesto que no aparece como
un modo de manifestacin externa del precepto jurdico mercantil, sino que es aplicado en
forma subsidiaria a la materia comercial para integrar las lagunas propias del derecho
comercial
b) Otros autores agregan como fuente del derecho comercial a los usos y costumbres, los
cuales son muy importantes a la hora de otorgar tipicidad social a aquellos contratos que an
no han adquirido tipicidad legal. Los usos y costumbres pueden ser definidos como la
observancia constante y uniforme de una regla de conducta por los miembros de una
comunidad social con la conviccin de que responden a una necesidad jurdica. De esta
definicin se desprende que para que los usos y costumbres puedan ser considerados fuentes
formales del derecho sus actos constitutivos deben reunir los siguientes requisitos:
Deben ser uniformes, es decir, que deben ser el resultado de una prctica unvoca
compuesta de elementos homogneos
Deben ser frecuentes, es decir, repetidos en nmero apreciable, y a su vez, constantes,
es decir, duraderos en el tiempo
Deben tener una cierta generalidad, es decir, que deben ser llevados a cabo por un
nmero ms o menos importante de miembros de la comunidad social
Deben ser llevados a cabo con la conviccin de que responden a una necesidad jurdica
Ahora bien, existen diversas clases de usos y costumbres:
En 1er lugar, podemos distinguir, en razn de su vigencia territorial, los usos y
costumbres generales y los usos y costumbres locales:
- Los usos y costumbres generales son aquellos que se aplican en todo el territorio de
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la nacin o en una parte considerable de l
- Los usos y costumbres locales son aquellos que slo se aplican en lugares
determinados
En 2do lugar, podemos distinguir, en razn de su aplicacin a la materia, los usos y
costumbres generales y los usos y costumbres especiales:
- Los usos y costumbres generales son aquellos que se cumplen en todas las
relaciones referentes a una materia determinada
- Los usos y costumbres especiales son aquellos que se cumplen slo en ciertas
relaciones o profesiones
Con respecto a estas 2 1eras clasificaciones de usos y costumbres, hay que aclarar que si
bien el Cdigo no dice nada al respecto, en el supuesto de conflicto deben primar los usos
locales o especiales sobre los generales, por los mismos motivos que hacen primar la ley
especial sobre la comn o general
En 3er lugar, podemos distinguir, en razn de su valor, los usos y costumbres
interpretativos y los usos y costumbres integradores:
- Los usos y costumbres interpretativos son aquellos que sirven para interpretar la
voluntad de las partes
- Los usos y costumbres integradores son aquellos que sirven para suplir la voluntad
de las partes frente al silencio de la ley o de la convencin
En cuanto a la prueba de la existencia de los usos y costumbres decimos que los mismos no
constituyen los hechos de la causa sino que constituyen la norma aplicable para resolver la
situacin de hecho sometida a la decisin del juez y, por lo tanto, la prueba de los usos y
costumbres queda sometida a las mismas reglas que imperan en materia de determinacin
del derecho aplicable, de manera tal que:
El uso y costumbre, por su condicin de norma jurdica, debe ser examinado y aplicado
por el juez, incluso de oficio, conforme al principio iura novit curia
En lo relativo a la prueba de la existencia del uso y costumbre no rigen los principios
pertinentes al onus probandi, lo cual no impide que la parte interesada en demostrar la
existencia de un uso, aporte al juicio los elementos ilustrativos que estime adecuados, sin
perjuicio de que sea el juez quien determine el valor y alcance del mismo
En lo relativo a los medios probatorios admisibles, debe tenerse en cuenta que,
tratndose de una norma jurdica y no de un hecho, quedan excluidos aquellos medios
fundados en las propias declaraciones de las partes, tales como la confesin y el
juramento
c) Otros autores agregan como fuente del derecho comercial a la analoga, a la equidad, a la
jurisprudencia y a la doctrina, pero en realidad ninguna lo es, puesto que no constituyen un
modo de manifestacin externa del precepto jurdico mercantil, sino que:
La equidad es el derecho de un caso particular y configura un criterio de estimacin del
juez que vara en cada caso concreto para proceder a su solucin
La analoga es el procedimiento consistente en resolver casos no contemplados por la
ley, utilizando una ley que resuelve un caso anlogo, y configura un procedimiento de
integracin de las lagunas del derecho
La doctrina y la jurisprudencia son elementos auxiliares para la creacin, explicacin y
aplicacin del derecho, que son muy importantes pero que no sustituyen la autoridad de la
ley
4-Interpretacin de la ley mercantil: Interpretar la ley significa desentraar y precisar el contenido
de la norma jurdica formulada en ella y delimitar su alcance, pero antes de proceder a interpretar
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la ley hay que seguir 2 pasos:
a) En 1er lugar, hay que depurar el texto legal de los errores que puedan afectarlo, debido a
que hay veces en que la ley aparece incorrectamente transcripta
b) En 2do lugar, hay que tener en cuenta que la manifestacin de la ley se da a travs del
lenguaje escrito y es por eso que hay veces que el legislador no emplea las palabras
adecuadas, dando lugar a discrepancias entre lo que dice y lo que quiso decir, y, por lo tanto,
hay que llevar a cabo una interpretacin adecuada de la ley para subsanar los errores de
expresin existentes en la misma
Mtodos: La interpretacin debe ser llevada a cabo en todos los casos sin excepcin y puede ser
considerada desde 3 puntos de vista:
a) Desde el punto de vista de los medios que utiliza, la interpretacin puede ser exegtica,
gramatical o sistemtica
- La interpretacin exegtica es aquella que a travs de letra de la ley se remonta a
la voluntad del legislador al tiempo de redactar la ley
- La interpretacin gramatical es aquella que atribuye a las palabras del texto legal el
alcance que le da el uso ordinario del lenguaje
- La interpretacin sistemtica es aquella que parte de la base de que cada norma
no tiene una vida autnoma y, por lo tanto, cada una de las normas debe ser relacionada con
todas las dems que componen el ordenamiento jurdico
b) Desde el punto de vista de los resultados a los que llega, la interpretacin puede ser
declarativa, extensiva o restrictiva
- La interpretacin declarativa se da cuando hay coincidencia entre la letra de la ley
y la voluntad del legislador
- La interpretacin extensiva se da cuando el texto de la ley dice menos de lo que
quiso decir y entonces hay que extender su alcance
- La interpretacin restrictiva se da cuando el texto de la ley dice ms de lo que
quiso decir y entonces hay restringir su alcance
c) Desde el punto de vista de los sujetos que la realizan, la interpretacin puede ser
doctrinaria, judicial o autntica
- La interpretacin doctrinaria es la llevada a cabo por un estudioso del derecho
- La interpretacin judicial es la llevada a cabo por un juez respecto de un caso concreto
- La interpretacin autntica es la llevada a cabo por el hace el autor mismo de la norma para
poner fin a las dudas que la norma suscita
5-Historia del derecho comercial: El contenido de ciertas ramas del derecho, como por Ej. el
derecho penal, no vara con el paso del tiempo, pero el contenido del derecho comercial est
dado en un lugar y tiempo dados y es as que en nuestro pas y en este momento el derecho
comercial slo alude a las cosas muebles
1eras manifestaciones: En la antigedad no exista un derecho comercial, es decir, que no
existan normas especficas que regulaban la materia comercial y es as que el Corpus Iure Civile
de Justiniano era civil y no mercantil
El derecho medieval
Las invasiones de los pueblos brbaros provocan la cada del imperio romano de occidente en
el ao 476, dando comienzo a la edad media, y dicha invasin trajo 2 consecuencias importantes:
una jurdica y una social
a) La consecuencia jurdica alude a que los brbaros desconocan el derecho escrito propio de
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los romanos y es as que la forma de manifestacin del derecho era la costumbre
b) La consecuencia social alude a que los pueblos brbaros eran fundamentalmente guerreros
y representaban una cultura mucho ms atrasada que la cultura romana
A su vez, con la invasin brbara el feudalismo adquiere notoriedad, puesto que los habitantes
de la antigua Roma no tenan proteccin y la buscaban en los feudos, surgiendo en consecuencia
el vasallaje, que consista en que los vasallos defendan al seor feudal y trabajan para l a
cambio de vivienda y proteccin, la cual poda ser otorgaba debido a que el seor feudal tena
tierras y castillos. As, en esta poca, la gente valora el inmueble y la economa es absolutamente
cerrada en pequeo grupos, que eran los feudos, lo cual trae como consecuencia un importante
retroceso del comercio: la importancia del inmueble trae aparejado el desprecio del mueble, que
slo serva para el consumo
A mediados de la edad media, los brbaros van perdiendo la potencialidad que tenan y los
seores feudales comenzaron a volver a las ciudades y en consecuencia los que antes eran
seores feudales comenzaron a realizar tareas artesanales. El artesano no comerciaba, trabajaba
solo, sin personal en relacin de dependencia, sin maquinaria, con poco capital y por encargo,
pero algunos artesanos, con el paso del tiempo, comenzaron a adquirir importancia, y as
comenzaron a incorporar personal y maquinarias, aumentaron su capital y dejaron de trabajar por
encargo para proceder a anticiparse al mercado y es as que comenzaron a comerciar. En esta
poca (siglos 9 y 10) surge esta clase, que son los mercaderes, y cada vez estos mercaderes se
van haciendo ms importantes y van teniendo un mayor poder econmico, lo cual lleva a que
tengan un mayor peso en las decisiones polticas y as logran, en una 1era etapa, que para las
cuestiones que se susciten entre ellos tengan sus propios jueces, llamados jueces cnsules, que
eran los propios comerciantes, surgiendo as la jurisdiccin mercantil (siglos 12 y 13)
Adems, surgen 2 instituciones comerciales que son los mercados y las ferias
a) Los mercados eran lugares fsicos y permanentes en donde se agrupaban los comerciantes
y concurran los consumidores para comprar lo que necesitaban, trayendo aparejado un
incremento en el comercio y, consecuentemente, en el consumo
b) Las ferias fueron muy importantes y eran temporarias, durando 2 3 meses. En estas
ferias, si bien se comerciaba al por menor, se comerciaba fundamentalmente al por mayor. A
su vez, aunque era muy costoso y riesgoso el traslado de las ferias surge la letra de cambio,
que configura el 1er documento netamente mercantil y que sirve para no tener que andar con
el dinero a cuestas durante meses, evitando as eventuales robos
Los fallos de los jueces cnsules eran muy prestigiosos, debido a que eran especializados en la
materia mercantil, y se fueron compilando en diversas colecciones, que pasaron a llamarse
estatutos, surgiendo as la legislacin estatutaria. Los comerciantes presionan y logran que esos
estatutos sean tenidos como la ley misma, de manera tal que la jurisprudencia adquiere jerarqua
de ley. Como consecuencia de la aparicin de la legislacin estatutaria y del surgimiento de la
jurisdiccin consular nace y se afirma el derecho comercial como derecho autnomo
La legislacin mercantil en la edad moderna y contempornea
A partir del descubrimiento de Amrica y hasta la revolucin francesa se incrementa la
navegacin martima, se desarrollan las sociedades, los bancos y el seguro, y se intensifica
notoriamente el comercio, lo cual se evidencia en la creacin de la Casa de Contratacin de
Sevilla, que tena por finalidad controlar el comercio con Amrica
Hasta 1789 nadie poda comerciar si no estaba afiliado a los respectivos sindicatos y es por eso
que el derecho comercial tena un contenido netamente subjetivo que toma en cuenta la persona
del comerciante, pero la revolucin francesa, con sus principios de igualdad y fraternidad, declara
la abolicin de los sindicatos de comerciantes y proclama la libertad de comerciar. Luego de dicha
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revolucin adviene al poder Napolen, quien encarga la redaccin de un Cdigo de Comercio, el
cual se redacta en 1804 y comienza a regir en 1807. El Cdigo Napolen cambia radicalmente el
contenido del derecho comercial, el cual deja de ser subjetivo y pasa a ser objetivo, enunciando
los actos de comercio y prescindiendo de la persona del comerciante: es decir, que ya no es un
derecho especial o de clase que regula nicamente las relaciones suscitadas entre mercaderes,
sino que tambin regula relaciones en las cuales intervienen personas que no son comerciantes
pero que realizan actos de comercio. A partir del Cdigo de Comercio Napolen se desata en el
siglo 19 el proceso de codificacin en el que todos los pases del mundo van adoptando esta
postura eminentemente objetiva, la cual llega a su punto mximo con el Cdigo italiano de 1882
Tendencias actuales: A fines del siglo 19, a partir de la sancin del Cdigo alemn de 1897, se va
morigerando la postura netamente objetiva, propugnada durante todo el siglo 19, y se comienzan
ha hacer concesiones al subjetivismo. As, por Ej., el Cdigo alemn contiene una disposicin que
se encuentra plasmada en nuestro Cdigo en el 2do prrafo del Art. 5, que establece que los
actos de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en contrario
Antecedentes histricos argentinos. Cdigo de 1859 / 1862. Reformas: El Cdigo de Comercio
argentino comenz a redactarse a instancias de Sarmiento en 1856 por Acevedo y Vlez
Sarsfield, fue presentado al Poder Ejecutivo de Bs. As. en 1857 y entr en vigor en 1859 para Bs.
As. y en 1862 se hace nacional, luego de la unin definitiva entre Bs. As. y la Confederacin.
Luego se sanciona el Cdigo Civil y se necesitaba sacarle al Cdigo de Comercio las disposiciones
civiles, lo cual se realiz en la reforma de 1889
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UNIDAD 2: ACTO DE COMERCIO Y EL COMERCIANTE
1-Acto de comercio; criterios propuestos para su caracterizacin: El contenido de ciertas ramas
del derecho, como por Ej. el derecho penal, no vara con el paso del tiempo, pero el contenido del
derecho comercial est dado en un lugar y tiempo dados y, en consecuencia, si bien se han
propuesto diversas definiciones de actos de comercio, ninguna podr adquirir validez universal,
puesto que la determinacin conceptual del acto de comercio configura un problema de derecho
positivo:
a) As, algunos autores sostienen que los actos de comercio son aquellos actos susceptibles de
cumplimiento de ejecucin en masa o en serie, lo cual configura una definicin muy amplia
b) Otros autores sostienen que los actos de comercios son aquellos actos propios de la
empresa, lo cual configura una definicin que se adecua al Cdigo italiano, pero no a otros
Cdigos del mundo, como es el caso del Cdigo argentino
c) Otros autores sostienen que los actos de comercio son aquellos actos de compra para
revender, lo cual configura una definicin muy restringida, que los circunscribe a un solo acto
de comercio
d) Finalmente, algunos autores sostienen que los actos de comercio son el resultado de la
voluntad del legislador, lo cual configura la opcin ms adecuada, debido a la imposibilidad de
lograr una definicin satisfactoria del acto de comercio
Sistemas subjetivo, objetivo y mixto
El derecho comercial surge a mediados de la edad media y hasta 1789 nadie poda comerciar si
no estaba afiliado a los respectivos sindicatos y es por eso que el derecho comercial tena un
contenido netamente subjetivo que toma en cuenta la persona del comerciante, pero la
revolucin francesa, con sus principios de igualdad y fraternidad, declara la abolicin de los
sindicatos de comerciantes y proclama la libertad de comerciar. Luego de dicha revolucin
adviene al poder Napolen, quien encarga la redaccin de un Cdigo de Comercio, el cual se
redacta en 1804 y comienza a regir en 1807. El Cdigo Napolen cambia radicalmente el
contenido del derecho comercial, el cual deja de ser subjetivo y pasa a ser objetivo, enunciando
los actos de comercio y prescindiendo de la persona del comerciante: es decir, que ya no es un
derecho especial o de clase que regula nicamente las relaciones suscitadas entre mercaderes,
sino que tambin regula relaciones en las cuales intervienen personas que no son comerciantes
pero que realizan actos de comercio. A partir del Cdigo de Comercio Napolen se desata en el
siglo 19 el proceso de codificacin en el que todos los pases del mundo van adoptando esta
postura eminentemente objetiva, la cual llega a su punto mximo con el Cdigo italiano de 1882
A fines del siglo 19, a partir de la sancin del Cdigo alemn de 1897, se va morigerando la
postura netamente objetiva, propugnada durante todo el siglo 19, y se comienzan ha hacer
concesiones al subjetivismo. As, por Ej., el Cdigo alemn contiene una disposicin que se
encuentra plasmada en nuestro Cdigo en el 2do prrafo del Art. 5, que establece que los actos
de los comerciantes se presumen siempre actos de comercio, salvo prueba en contrario
Sistema del Cdigo de Comercio argentino
Cuando el legislador busca delimitar la materia comercial puede optar por 2 caminos
diferentes:
a) Dar una definicin general, de la cual se deduzca cules son los actos y relaciones que
deben ser considerados como comerciales
b) Enumerar cules son los actos y relaciones que deben ser considerados como comerciales
El Cdigo de Comercio argentino, al igual que la mayora de las legislaciones modernas, opt
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por el 2do camino y estableci cul es el contenido del derecho comercial en los artculos 8, 5 y 7:
a) El Art. 8 enumera cules son los actos de comercio
b) El 2do prrafo del Art. 5 establece que los actos de los comerciantes se presumen siempre
actos de comercio, salvo prueba en contrario
c) El Art. 7 establece que los actos mercantiles para una sola de las partes intervinientes
originan la aplicacin de las normas legales comerciales a todo el negocio, salvo las
excepciones previstas por la misma ley
El Art. 8 del Cdigo de Comercio: carcter de la enumeracin: El Art. 8 enumera cules son los
actos de comercio y esta enumeracin posee 2 grandes caracteres:
a) En 1er lugar, se trata de una enumeracin de orden pblico y, por lo tanto, los particulares
no pueden, por su sola voluntad:
a.1) atribuir calidad comercial a un acto al que la ley no le confiere tal carcter
a.2) quitar calidad comercial a un acto al que la ley le confiere tal carcter
b) En 2do lugar, se trata de una enumeracin taxativa, pero con un sentido particular, puesto
que si bien las categoras son taxativas, dentro de cada una de ellas se pueden agregar actos
comerciales. As, por Ej., el inc. 5to del Art. 8 prev como acto de comercio el transporte de
mercaderas o personas por agua o por tierra y en este supuesto la categora es el transporte.
As:
b.1) dentro de la categora transporte, se puede agregar la actividad radial, que es
considerada un transporte de noticias y que no fue prevista por el legislador, que slo
aludi al transporte de mercaderas o de personas
b.2) dentro de la categora transporte, se puede agregar el transporte areo, que no fue
previsto por el legislador, que slo aludi al transporte martimo o terrestre
2-Clasificacin de los actos de comercio: La clasificacin de los actos de comercio debe hacerse
de acuerdo con las disposiciones de cada legislacin positiva y es as que combinando el Art. 8
con el 2do prrafo del Art. 5 podemos distinguir 3 categoras de actos de comercio:
a) La 1er categora comprende a los actos de comercio naturales
b) La 2da categora comprende a los actos de comercio por conexin
c) La 3er categora comprende a los actos de comercio declarados tales por la ley
a) Actos de comercio naturales
Los actos de comercio naturales son aquellos que responden al concepto econmico de comercio
y consisten en una interposicin en el cambio de bienes, pudindose distinguirse 2 grandes
grupos:
1) Los actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de mercaderas
2) Los actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de dinero
1) Actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de mercaderas
Dentro de los actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de mercaderas
encontramos al inc. 1ero del Art. 8 que prev como acto de comercio a toda adquisicin a ttulo
oneroso de una cosa mueble o de un derecho sobre ella, para lucrar con su enajenacin, bien sea
en el mismo estado que se adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor
- En 1er lugar, el inciso comienza aludiendo a toda adquisicin, entendiendo por tal a la unin
de un derecho con una persona que se convierte en su titular. A su vez, las adquisiciones pueden
ser:
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a) Originarias o derivadas:
a.1) Las adquisiciones originarias son aquellas en las cuales no se reconoce un titular
anterior, como es el caso de la ocupacin de una res nullius, de la pesca o de la
adquisicin de los frutos
a.2) Las adquisiciones derivadas son aquellas en las cuales s se reconoce un titular
anterior, como es el caso de una compraventa, de una locacin o de una permuta
b) Gratuitas u onerosas:
b.1) Las adquisiciones gratuitas son aquellas en las cuales no media una contraprestacin,
como es el caso de una donacin, un legado o una sucesin
b.2) Las adquisiciones onerosas son aquellas en las cuales s media una contraprestacin,
como es el caso de una compraventa, una locacin o una permuta
- En 2do lugar, el inciso establece que la adquisicin debe ser a ttulo oneroso, excluyendo as
a las adquisiciones gratuitas y originarias
- En 3er lugar, el inciso alude a una adquisicin de una cosa mueble y con respecto a esto es
conveniente hacer 2 aclaraciones:
a) La 1er aclaracin radica en que el Cdigo adhiere al concepto de cosa establecido por el
Cdigo Civil luego de la reforma de 1968, es decir, no abarcando solamente a los objetos
materiales susceptibles de tener un valor, sino tambin a la energa y a las fuerzas naturales
susceptibles de apropiacin, es decir, que el concepto cosa es aplicable a las cosas corporales
e incorporales
b) La 2da aclaracin radica en que es suficiente que la cosa sea mueble para quien la
adquiere, ms all de que la cosa sea inmueble en su naturaleza. As, son actos de comercio,
por Ej.:
b.1) la compra de una casa para especular con los materiales provenientes de su
demolicin
b.2) la compra de un bosque para talar los rboles y venderlos cortados
- En 4to lugar, el inciso alude a la adquisicin de una cosa mueble o de un derecho sobre ella,
cuando en realidad debera haber dicho toda adquisicin de un derecho sobre una cosa mueble,
puesto que lo que se adquiere no es la cosa, sino el derecho que recae directamente sobre la
cosa (es decir, un derecho real) o el derecho a exigir una prestacin determinada con referencia a
una cosa (es decir, un derecho personal)
- En 5to lugar, el inciso establece que la adquisicin se efecta para lucrar con su
enajenacin:
a) La intencin de lucrar consiste en la intencin de obtener un beneficio econmico, ms all
de que ese beneficio se concrete o no. As, realiza un acto de comercio quien compra cosas
con la intencin de revenderlas a buen precio y luego, a causa de una necesidad urgente de
dinero, se ve obligado a venderlas a menos del precio de costo
b) La intencin de lucrar debe ser simultnea a la adquisicin, ms all de que esa intencin
luego se modifique o desaparezca. As, realiza un acto de comercio quien compra cosas con la
intencin de revenderlas y luego decide destinarlas a su uso personal, y como contrapartida,
realiza un acto civil quien compra cosas con la intencin de destinarlas a su uso personal y
luego decide revenderlas para lucrar
c) La intencin de lucrar debe ser especfica, es decir, que el lucro debe buscarse mediante la
enajenacin de lo adquirido, y es por eso que quien compra cosas para lucrar con sus frutos
no realiza actos de comercio comprendidos en este inciso, como es el caso de la compra de
animales para vender la leche o las cras
d) La enajenacin consiste en el desprendimiento voluntario de un derecho, realizado por el
titular del mismo, a favor de otra que a partir de ese momento se convierte en su titular
- Finalmente, el inciso establece que esa enajenacin puede darse en el mismo estado que se
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adquiri o despus de darle otra forma de mayor o menor valor, siempre y cuando no se altere
su sustancia, y es as que, por Ej., se puede adquirir trigo para molerlo o caf para tostarlo
A su vez, el inc. 2do del Art. 8 prev como acto de comercio a la transmisin a que se refiere el
inciso anterior, lo cual es lgico, puesto que la adquisicin contemplada en el inc. 1ero del Art. 8
es comercial por la enajenacin mediante la cual se trata de obtener un lucro, aclarando que la
transmisin a la que se refiere el inc. 2do del Art. 8 no tiene que hacerse necesariamente al
mismo ttulo que la adquisicin. As, por Ej., puede comprarse una cosa para lucrar con su
locacin y no con su venta, de manera tal que, por Ej., realizan actos de comercio:
a) el hotelero que adquiere muebles y tiles para alojar a sus clientes
b) el que adquiere libros para instalar una biblioteca y cobrar el servicio de lectura
c) el que adquiere bicicletas para alquilarlas
2) Actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de dinero
Dentro de los actos de comercio naturales de interposicin en el cambio de dinero podemos
distinguir 2 grandes grupos: las operaciones de cambio y las operaciones de banco, ambas
previstas en el inc. 3ero del Art. 8:
a) Las operaciones de cambio consisten en el cambio manual o trayecticio de una moneda por
otra:
a.1) El cambio manual consiste en el trueque de monedas por otras de distinta especie
que deben ser entregadas en el momento
a.2) El cambio trayecticio consiste en el trueque de monedas por otras de distinta especie
que deben ser entregadas en otro lugar
b) Las operaciones de banco, como su nombre lo indica, consisten en aquellas realizadas
por las entidades bancarias
b.1) Principales, que son las que hacen a la actividad bancaria, tales como la percepcin
de depsitos y la entrega de prstamos, y que, a su vez, pueden ser:
activas, que se dan cuando despus de realizar la operacin el banco resulta
acreedor, y aqu encontramos, por Ej., a la apertura de crditos y a los prstamos
directos con o sin garantas especiales
pasivas, que se dan cuando despus de realizar la operacin el banco resulta deudor,
y aqu encontramos, por Ej., a los depsitos irregulares y a la emisin de ttulos
(aclarando que si bien la emisin de billetes tambin es una operacin pasiva, no est
permitida en nuestro pas a los bancos particulares)
b) Accesorias, que se traducen en la prestacin de determinados servicios, tales como el
alquiler de la caja de seguridad o el cobro de impuestos
b) Actos de comercio por conexin
Los actos de comercio por conexin son aquellos que naturalmente no son comerciales, sino que
generalmente son civiles, pero al conectarse con un acto de comercio quedan sometidos a la
disciplina del derecho comercial. Dentro de los actos de comercio por conexin pueden
distinguirse 2 grandes grupos:
1) Los actos cuya conexin con el comercio es presumida por la ley, salvo prueba en
contrario, y aqu encontramos:
1.a) Todos los actos no identificados y comprendidos bajo la presuncin genrica del 2do
prrafo del Art. 5, que establece que los actos de los comerciantes se presumen siempre
actos de comercio, salvo prueba en contrario
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1.b) Todas las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los
comerciantes, en cuanto concierne al comercio del negociante de quien dependen,
operaciones que estn previstas en el inc. 8vo del Art. 8
2) Los actos cuya conexin con el comercio debe ser demostrada en cada caso concreto y
aqu encontramos, por Ej.:
2.a) El mandato, en donde se debe probar que el objeto del mandato es un acto comercial
y no civil
2.b) La fianza, que es una garanta personal en la que se debe probar que es accesoria de
un contrato comercial y no civil
2.c) La prenda, que es una garanta real en la que tambin se debe probar que es
accesoria de un contrato comercial y no civil
2.d) Y es as que, al respecto, el inc 10mo del Art. 8 prev como actos de comercio las...
fianzas, prenda y dems accesorios de una operacin comercial
c) Actos de comercio declarados tales por la ley
Los actos de comercio declarados tales por la ley configuran una categora residual en la que se
incluyen todos los actos de comercio enunciados por el Art. 8 que no son naturales ni son de
conexin
1) El inc. 3ero prev como actos de comercio (adems de las operaciones de cambio y de banco):
a) Al corretaje, que consiste en una operacin en la cual el corredor se interpone entre la parte
que oferta y la parte que demanda y las acerca para que contraten directamente entre ellas,
con el fin de obtener un lucro consistente en la retribucin de su actividad intermediadora. El
corretaje siempre es un acto de comercio por la actividad en s misma que es desarrollada por
el corredor en forma permanente, ms all de que se refiera a la celebracin de contratos
civiles
b) Al remate, que consiste en una operacin en la cual el rematador se interpone entre los
que quieren vender y los que quieren comprar, ofreciendo las mercancas, por cuenta de sus
comitentes, en subasta pblica. El remate tambin es siempre un acto de comercio por la
actividad en s misma que es desarrollada por el rematador en forma permanente, ms all
de que se refiera a inmuebles o a cualquier otro negocio que tenga carcter civil para las
partes contratantes
2) El inc. 4to prev como actos de comercio toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza,
cheques o cualquier otro gnero de papel endosable o al portador y, como vemos, alude a toda
negociacin, de manera tal que es comercial cualquier operacin relativa a la creacin,
circulacin o extincin de esos ttulos o valores, entendiendo por tales a aquellos papeles que
tienen incorporado un valor. El Cdigo alude a las letras de cambio o de plaza, a los cheques y a
cualquier otro gnero de papel endosable o al portador, y dentro de estos ltimos podemos citar,
por Ej., a los pagars y a las acciones de sociedades
3) El inc. 5to prev como actos de comercio a las actividades llevadas a cabo por:
a) Las empresas de fbricas, que son aquellas que crean cosas nuevas o cambian la sustancia
de una cosa ya existente, puesto que si solo cambiaran la forma se encontraran dentro de la
disposicin final del inc. 1ero del Art. 8
b) Las empresas de comisiones, que siempre son comerciales, y las empresas de mandatos
comerciales, excluyndose, en consecuencia, a las empresas de mandatos civiles, aclarando
que la diferencia entre unas y otras radica en que el comisionista no acta en forma
representativa y el mandatario s
c) Las empresas de depsitos, aunque los depsitos que se efecten sean de naturaleza civil,
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aclarando que, siendo los almacenes generales de depsitos verdaderas empresas
comerciales, las operaciones realizadas por ellos son actos de comercio
d) Las empresas de transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra
4) El inc. 6to prev como actos de comercio a:
a) Los seguros, refirindose tanto a las empresas que explotan el negocio, como a los
contratos singulares celebrados por ellas y a los que ocasionalmente pudiese celebrar algn
particular (aunque este ltimo supuesto es cada vez ms irrealizable)
b) Las SA, cualquiera sea su objeto, y, al respecto, decimos que:
b.1) Antes de la sancin de la ley 19.550, la sociedad que ejerca actos de comercio era
comercial, y la sociedad que ejerca actos civiles era civil, con excepcin de las SA y de las
SRL, que siempre eran comerciales
b.2) A partir de la sancin de la ley 19.550, la sociedad es comercial cuando est
organizada de conformidad a uno de los tipos societarios, pudiendo ejercer actos civiles o
comerciales
b.3) Y, por tal motivo, la ley 19.550, adems de derogar el ttulo 3ero del Cdigo de
Comercio, rubricado de las compaas o sociedad, debera haber derogado la 2da parte
del inc. 6to del Art. 8
5) El inc. 7mo prev como actos de comercio a los fletamentos, construccin, compra o venta de
buques, aparejos, provisiones y todo lo relativo al comercio martimo y este inc. merece 2
crticas:
a) En 1er lugar, la expresin todo lo relativo al comercio martimo hace innecesaria la
enumeracin anterior
b) En 2do lugar, el Cdigo no solo legisla sobre el comercio martimo sino tambin sobre la
navegacin en general, aun la no lucrativa como lo es la cientfica o la de placer, y
Fontanarrosa agrega que, dada la amplitud de la disposicin legal, quedan comprendidos no
slo los actos directamente relacionados con el comercio martimo y la navegacin, sino
tambin los que tienen por objeto preparar o facilitar esas actividades, como puede ser la
reparacin de un buque, aunque sea llevada a cabo por el mismo dueo
6) El inc. 9no prev como actos de comercio a las convenciones sobre salarios de dependientes
y otros empleados de los comerciantes, pero en realidad este inc. debera modificarse, puesto
que si bien en su origen estas convenciones fueron regidas por el derecho comercial, en la
actualidad se encuentran regidas por el derecho laboral
7) El inc. 10mo prev como actos de comercio (adems de las fianzas, prenda y dems
accesorios de una operacin comercial) a las cartas de crdito, las cuales son documentos
emitidos por una persona a otra para que la destinataria entregue a la persona indicada en el
texto cierta cantidad de dinero
8) Finalmente, el inc. 11ero prev como actos de comercio a los dems actos especialmente
legislados en este Cdigo y aqu encontramos, por Ej., a la cuenta corriente mercantil que, si
bien no se encuentra enumerada en el Art. 8, s se encuentra legislada por el Cdigo
Actos unilateralmente comerciales
Los actos unilateralmente comerciales son aquellos que tienen carcter comercial para una de
las partes y carcter civil para la otra, como es el caso del sujeto que le compra a un tendero una
prenda de ropa para su uso personal, puesto que aqu el tendero realiza un acto comercial pero el
comprador de la prenda realiza un acto civil
Ahora bien, como no es posible aplicar simultneamente a un mismo acto 2 leyes
contradictorias, hay que determinar cul es la ley aplicable:
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a) El Cdigo italiano de 1865 estableca que se deba aplicar la ley civil o comercial, segn
quin fuera el demandado una vez que surgiera el conflicto y esta disposicin fue merecedora
de 2 crticas:
a.1) En 1er lugar, no resulta razonable que se aplique una u otra ley por un hecho
puramente eventual, como lo es que la demanda sea interpuesta por una u otra parte
a.2) En 2do lugar, si se interpone una reconvencin por el demandado, el actor
reconvenido podra invocar a su vez la condicin de demandado para oponerse a la
aplicacin de la ley que no le convenga
b) Por estos motivos, todos los dems Cdigos del mundo han adoptado el mismo criterio que
adopta el argentino en su Art. 7, que establece que los actos mercantiles para una sola de las
partes intervinientes originan la aplicacin de las normas legales comerciales a todo el
negocio, con 2 excepciones:
b.1) En 1er lugar, puede darse que la propia ley mercantil establezca que solamente es
aplicable al contratante para quien el acto tiene carcter comercial y como Ej. podemos
citar la exclusin de la prueba favorable de los libros en el caso de que el comerciante
litigue con otra persona que no lo sea
b.2) En 2do lugar, la parte que asume la obligacin de ndole civil no queda sometida a:
las disposiciones relativas a la capacidad de las personas
las disposiciones relativas a las obligaciones y deberes de los comerciantes
las disposiciones relativas a la quiebra por incumplimiento de las obligaciones
comerciales
3-Jurisdiccin mercantil: El tema de la jurisdiccin mercantil hace a la necesidad o no de contar
con un fuero civil y con un fuero mercantil:
a) La ciudad Bs. As. es la nica que tiene un fuero civil y un fuero mercantil
b) Pero en las dems ciudades del pas hay jueces civiles y comerciales, ms all de que en
algunas provincias se han creado juzgados especiales para los concursos y quiebras,
aclarando que en nuestra provincia an no se logr
El arbitraje: concepto
El arbitraje es una forma alternativa de solucin de conflictos y posee 2 grandes ventajas con
respecto al proceso efectuado ante la justicia ordinaria:
a) En 1er lugar, el proceso se hace ms corto
b) En 2do lugar, el proceso se hace ms econmico
Existen 2 vas para propugnar el arbitraje:
a) La 1era va consiste en establecer una clusula contractual que atribuya competencia a un
tribunal arbitral que se encuentre determinado en la misma clusula
b) La 2da va se da cuando ya surgi el conflicto y consiste en convenir el sometimiento del
mismo a un determinado tribunal arbitral
En la Bolsa de comercio se cumplen funciones arbitrales:
- existe un semanero, que es aqul que resuelve los problemas que se suscitan entre los
agentes de bolsa
- existe una cmara arbitral de cereales, la cual se encuentra dentro de la bolsa, sus jueces son
tcnicos en cereales y sus laudos son siempre acatados en orden al prestigio que revisten
- existe un tribunal general de arbitraje de la bolsa de comercio, cuyos jueces son abogados:
a) En Bs. As. se trata de un rgano colegiado compuesto por 3 jueces
b) En Rosario se trata de un rgano colegiado compuesto por 10 jueces y un secretario, de
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manera tal que los que litigan eligen uno de comn acuerdo y si no se llega al acuerdo se
recurre a un sorteo
Clases de rbitros: Existen 2 clases de rbitros:
a) Los rbitros iuris o de derecho, los cuales resuelven conforme a derecho
b) Los arbitradores o amigables componedores, los cuales resuelven conforme a su leal saber
y entender
4-El Estado y su actividad mercantil: En muchas ocasiones, el Estado interviene en la actividad
mercantil y as, por Ej.:
a) Fija un precio mnimo, un precio mximo o un precio sostn
b) Dicta leyes que regulan la actividad mercantil
a) Una de las formas que tiene el Estado para intervenir en la actividad mercantil es la fijacin
de precios y al respecto decimos que:
- la fijacin de un precio mnimo tiende a proteger al productor y es as que en nuestro pas, por
Ej., se han fijado precios mnimos para el azcar y el vino
- la fijacin de un precio mximo tiende a proteger al consumidor y recae sobre artculos de
1era necesidad y es as que en nuestro pas, por Ej., se han fijado precios mximos para el pan
- el precio sostn es un precio que garantiza el Estado con el fin de incentivar la produccin y
en nuestro pas fue utilizado en los productos del campo, como es el caso del trigo. As, por Ej., el
Estado fija el precio del trigo en $100 la tonelada en la poca en que el productor va a empezar a
cosechar con el fin de incentivarlo a que coseche una mayor cantidad y si al tiempo de la venta el
precio de mercado del trigo es de $90 la tonelada, el Estado:
o bien comprar el trigo al productor a $100 la tonelada, que es el precio sostn
o bien pagar al productor $10 por cada tonelada vendida, que es la diferencia
entre el precio sostn y el precio de mercado
b) Otra de las formas que tiene el Estado para intervenir en la actividad mercantil es el
dictado de leyes y as, por Ej., en nuestro pas se dictaron la ley de defensa del consumidor, la ley
de defensa de la competencia y la ley de competencia desleal:
- En estos supuestos el Estado interviene en la actividad econmica y por eso algunos autores
hablan de derecho econmico y no de derecho comercial y otros autores hablan derecho
econmico y comercial
- La mayor injerencia en la economa por parte del Estado se da en los pases socialistas,
aunque este sistema, con la cada del rgimen comunista en Rusia y la cada del muro de Berln,
est totalmente en retroceso, lo cual se evidencia si miramos el caso de China, que era un pas
comunista a ultranza y termin por reconocer la propiedad privada, abrindose cada vez ms al
mundo.
5-La relacin jurdica mercantil: nocin: La relacin jurdica mercantil es toda relacin de la vida
social regulada por el derecho comercial
Elementos
Los elementos de toda relacin jurdica, incluida la mercantil, son los siguientes:
a) En 1er lugar, debe haber 2 o ms sujetos
b) En 2do lugar, debe haber un derecho subjetivo que el ordenamiento jurdico atribuye al
sujeto activo
c) En 3er lugar, debe haber un deber jurdico, correlativo del anterior, que pesa sobre el sujeto
pasivo
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d) En 4to lugar, debe haber un objeto sobre el cual recae la relacin jurdica
Las relaciones jurdicas pueden ser duraderas o instantneas:
a) Las duraderas son aquellas que estn destinadas a perdurar indefinidamente, o por lo
menos, durante un tiempo ms o menos considerable, como es el caso del matrimonio, de los
derechos reales o de las relaciones de familia
b) Las instantneas son aquellas que se agotan rpidamente, al cumplirse la finalidad a la que
tendan, como es el caso de una compraventa de cosa mueble al contado
A su vez, podemos distinguir 4 categoras de relaciones jurdicas, segn el contenido de los
derechos subjetivos que las integran:
a) Las relaciones jurdicas atinentes a los derechos inherentes a la personalidad, tales como el
derecho al nombre o el derecho sobre el propio cuerpo
b) Las relaciones jurdicas atinentes a los derechos reales, que atribuyen al titular un seoro
inmediato sobre una cosa, tales como el derecho de propiedad o el derecho de usufructo
c) Las relaciones jurdicas atinentes a los derechos obligacionales, que nacen de un vnculo
entre el deudor y el acreedor, en virtud del cual al deudor se le impone el deber jurdico de
efectuar una determinada prestacin (de dar, hacer o no hacer) y al acreedor se le concede la
facultad de exigir dicha prestacin
d) Las relaciones jurdicas atinentes a los derechos sucesorios, que versan sobre la adquisicin
por sucesin mortis causa
As, las relaciones jurdicas mercantiles:
a) principalmente se ubican en las atinentes a los derechos de las obligaciones
b) y excepcionalmente se ubican en:
b.1) las atinentes a los derechos inherentes a la personalidad, como es el caso del nombre
comercial
b.2) las atinentes a los derechos reales, como es el caso de la hipoteca naval
c) pero en ningn caso se ubican en las atinentes a los derechos sucesorios, que se
encuentran regidas exclusivamente por el derecho civil
Sujetos: Los sujetos de las relaciones jurdicas mercantiles pueden ser personas fsicas o jurdicas,
comerciantes o no comerciantes, que lleven a cabo actos de comercio, debido a que nuestro
Cdigo adopta un criterio objetivo
6-Comerciante individual: concepto: El Art. 1 del Cdigo de Comercio declara comerciantes a
todos los individuos que, teniendo capacidad legal para contratar, ejercen de cuenta propia actos
de comercio, haciendo de ello profesin habitual. Como vemos, el Art. declara comerciantes
solamente a los individuos y no dice nada acerca de las sociedades, aunque es evidente que
tambin pueden ser comerciantes, puesto que el mismo Cdigo se refiere a ellas en numerosas
disposiciones. Esta disposicin fue muy criticada hasta la sancin de la ley 19.550, a partir de la
cual se cambia radicalmente el sistema, al prescindir del objeto y centrarse en la forma, de
manera tal que las sociedades constituidas de conformidad con alguno de los tipos previstos en la
ley son siempre comerciales, aunque tengan por objeto la explotacin de actos civiles (as, por Ej.,
antes de la ley, la sociedad que explotaba un campo era civil). En conclusin, a partir de la
sancin de la ley 19.550:
a) La persona fsica se hace comerciante con la realizacin reiterada de actos de comercio
b) La persona jurdica nace comerciante, de manera tal que lo es an cuando no celebre
ningn acto de comercio
Requisitos legales que determinan la calidad de comerciante: Con relacin a los individuos
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comerciantes, el Art. exige:
a) que tengan capacidad legal para contratar
b) que ejerzan actos de comercio
c) que dicho ejercicio sea practicado por cuenta propia
d) que el ejercicio del comercio constituya la profesin habitual del que lo realiza
a) En 1er lugar, el Art. exige que el individuo tenga capacidad legal para contratar, pero en
realidad debera haber exigido que el individuo tenga capacidad para ejercer el comercio, la cual
est regulada en los artculos 9 a 24, y es as que, por Ej., los menores de 18 aos, los dementes y
los sordomudos que no saben darse a entender por escrito pueden adquirir la calidad de
comerciantes por intermedio de sus representantes legales, pero son incapaces para contratar
b) En 2do lugar, el Art. exige que el individuo ejerza actos de comercio, los cuales pueden ser
mercantiles por su naturaleza, por conexin o por disposicin de la ley
1) Los actos de comercio naturales otorgan siempre la calidad de comerciante a quien los
ejerce profesionalmente
2) Los actos de comercio por conexin y los actos de comercio declarados tales por la ley
comprenden 2 grandes grupos:
- el 1er grupo es el de los actos que pueden otorgar la calidad de comerciante a quien los
ejerce, puesto que son susceptibles de ser ejercidos profesionalmente, como es el caso de:
+ la comisin mercantil, que es un acto de comercio por conexin
+ el corretaje o el remate, que son actos de comercio declarados tales por la ley
- el 2do grupo es el de los actos que no pueden otorgar la calidad de comerciante a quien los
ejerce, puesto que no son susceptibles de ser ejercidos profesionalmente, y es as que, por Ej., no
cabe la posibilidad de un ejercicio habitual y profesional consistente en la emisin de cheques,
letras o pagars o en el mantenimiento de cuentas corrientes
c) En 3er lugar, el Art. exige que el comercio sea practicado por cuenta propia, pero en
realidad debera haber exigido que el comercio sea practicado en nombre propio, puesto que lo
que interesa para ver si un individuo es o no comerciante no es la circunstancia de que l acte
en inters propio o ajeno, lo cual es imposible de ser averiguado, sino que lo que importa es que
su gestin se realice en nombre propio, es decir, en forma tal que l aparezca directamente
vinculado con los 3eros en las operaciones propias de su actividad mercantil, aunque los
resultados econmicos finales de sta recaigan sobre otro sujeto. As, los encargados y
dependientes de comercio no son comerciantes, porque actan en nombre del principal y slo
asumen la condicin de meros auxiliares subordinados a aqul, mientras que el comisionista es
comerciante porque acta en nombre propio y realiza negocios de comisin en forma profesional
d) En 4to lugar, el Art. exige que el individuo ejerza el comercio haciendo de ello su profesin
habitual. La profesin es el conjunto de conocimientos y aptitudes que una persona tiene para
ejercer el comercio y esa profesin debe ser habitual, es decir, que debe consistir en un ejercicio
reiterado y relativamente duradero de actos de comercio con el propsito de obtener una fuente
estable de lucro
Adquisicin, conservacin y prdida de esa calidad: La calidad de comerciante se adquiere
mediante el ejercicio profesional y habitual de actos de comercio y, como contrapartida, la calidad
de comerciante se pierde cuando se deja de practicar actos de comercio en forma habitual o
profesional, ya sea de manera paulatina, es decir, disminuyendo gradualmente la frecuencia e
importancia de las operaciones hasta su abandono total, o de manera sbita, como es el caso del
sujeto que una vez que rene los requisitos para jubilarse lo hace y deja de comerciar
Prueba: Respecto de la prueba de la calidad de comerciante, debe examinarse qu se debe
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probar, cmo se puede probar y quin debe probar:
- En 1er lugar, debe probarse el ejercicio habitual y profesional de actos mercantiles
- En 2do lugar, puede probarse por cualquier medio de demostracin de los hechos, puesto que
se trata de una situacin fctica
- En 3er lugar, debe probarse por quien alega la condicin comercial de una persona (incluso de
s mismo)
7-Capacidad legal para ejercer el comercio
El 1er prrafo del Art. 9 del Cdigo de Comercio establece que es hbil para ejercer el
comercio toda persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus
bienes, y, por lo tanto, como regla general, la capacidad para ejercer el comercio se adquiere a
los 21 aos
Sin embargo, existen 2 grandes supuestos excepcionales:
a) El 1er supuesto a considerar es el de los incapaces. As, los menores de 14 aos, los
dementes declarados en juicio y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito
carecen totalmente de la libre administracin de sus bienes, conforme a lo establecido por el Art.
54 del Cdigo Civil, y en consecuencia no tienen capacidad para ejercer personalmente el
comercio, puesto que les falta uno de los requisitos legales para el ejercicio del comercio, que es
el establecido por el 1er prrafo del Art. 9 del Cdigo de Comercio. Sin embargo, cuando el
incapaz reciba por herencia, donacin o legado, un establecimiento mercantil en funcionamiento
cuya explotacin sea productiva y beneficiosa, el padre, tutor o curador, puede, con la venia
judicial, continuar su explotacin, pero lo que no pueden hacer, ni siquiera con venia judicial, es
iniciar una nueva explotacin mercantil (esto se debe, lgicamente, al riesgo econmico que
implica para el incapaz el hecho de iniciar una nueva explotacin mercantil, el cual,
generalmente, no se da cuando se trata de la continuacin de la explotacin de un negocio ya
iniciado)
b) El 2do supuesto a considerar es el del cese de la incapacidad de los menores de 21 aos y
al respecto el Art. 10 del Cdigo de Comercio establece que Toda persona mayor de 18 aos
puede ejercer el comercio con tal que acredite estar emancipado.... El cese de la incapacidad de
los menores de 21 aos puede darse por:
1) La obtencin de un ttulo habilitante para ejercer la profesin
2) La emancipacin por matrimonio
3) La emancipacin por habilitacin de edad
1) La obtencin de un ttulo habilitante para ejercer la profesin: El Art. 128 del Cdigo Civil
establece que el menor de edad pero mayor de 18 aos que haya obtenido un ttulo habilitante
puede ejercer el comercio relacionado con el ttulo obtenido sin necesidad de ninguna
autorizacin, pudiendo administrar los bienes adquiridos con el producto de su trabajo y disponer
libremente de ellos a ttulo oneroso o gratuito
2) La emancipacin por matrimonio: De la combinacin de los artculos 131, 134 y 135 del Cdigo
Civil se desprende que:
- el menor emancipado por matrimonio con autorizacin de sus padres adquiere capacidad
civil, pero la misma no es plena, puesto que:
no pueden aprobar cuentas de sus tutores y darles finiquito
donar bienes recibidos a ttulo gratuito
afianzar obligaciones
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disponer de los bienes adquiridos a ttulo gratuito antes o despus de la emancipacin:
para disponer de ellos debern solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de
ambos cnyuges y uno de stos fuere mayor de edad
- el menor emancipado por matrimonio sin autorizacin de sus padres no puede hasta los 21
aos administrar ni disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito, continuando respecto de
ellos el rgimen legal de los menores, salvo posterior habilitacin
3) La emancipacin por habilitacin de edad
El Art. 131 del Cdigo Civil establece que la emancipacin por habilitacin de edad puede ser
otorgada:
a) Por el padre o la madre en ejercicio de la patria potestad, en cuyo caso la habilitacin debe
ser instrumentada mediante escritura pblica, la cual debe inscribirse en el Registro de Estado
Civil y Capacidad de las Personas
b) Por el juez, a pedido del tutor o del propio menor, en cuyo caso la sentencia judicial suple a
la escritura pblica por ser un instrumento pblico y es as que la sentencia debe inscribirse
en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las Personas
Los efectos de la emancipacin por habilitacin de edad no estn regulados explcitamente y
por lo tanto hay que aplicar analgicamente el rgimen de capacidad que rige al menor
emancipado por matrimonio
4) Discusin doctrinaria: Ahora bien:
a) Algunos autores sostienen que el menor emancipado puede ejercer el comercio
inmediatamente
b) Fontanarrosa sostiene que el menor emancipado necesita de una autorizacin para ejercer
el comercio, la cual ser otorgada por el juez ante el requerimiento del menor y no por el
padre (o la madre, en su caso) puesto que al emanciparse el menor se ha liberado de la patria
potestad
Menor de edad: autorizacin para ejercer el comercio: El Art. 10 del Cdigo de Comercio
establece que Toda persona mayor de 18 aos puede ejercer el comercio con tal que acredite
estar... autorizado legalmente
Requisitos: La autorizacin para ejercer el comercio debe reunir los siguientes requisitos:
1) En 1er lugar, debe ser otorgada por los padres y no por el juez e incluso ste no puede
suplir la autorizacin que no dan los padres, puesto que se trata de una facultad de ellos. En
realidad, la funcin del juez consiste en controlar que se den los requisitos formales, tales como
que los que firmen sean los padres, que si firma uno solo se acredite que el otro falleci o que el
menor tenga entre 18 y 21 aos
2) En 2do lugar, debe ser inscripta en el Registro Pblico de Comercio y publicada, aunque la
publicacin no se us nunca y cay en desuetudo
3) En 3er lugar, debe ser expresa y escrita, pero no formal, de manera tal que puede hacerse
por instrumento pblico o privado, aclarando que si se hace por instrumento privado el mismo
deber ser reconocido o ratificado personalmente por el autorizante ante el juez de comercio que
disponga la inscripcin en el Registro Pblico
4) En 4to lugar, debe ser previa, puesto que el Art. 11 establece que slo despus de
cumplidos los requisitos legales el menor ser considerado mayor para los actos y obligaciones
comerciales, aclarando que los actos realizados antes de otorgada la autorizacin son nulos de
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nulidad relativa, es decir, que pueden ser confirmados una vez subsanada la incapacidad
5) En 5to lugar, y en orden a los alcances de la autorizacin, decimos que debe ser amplia, es
decir, que debe tener un carcter general para todos los actos y obligaciones comerciales,
careciendo de todo tipo de valor la autorizacin restringida a un cierto ramo del comercio
Efectos: La autorizacin para ejercer el comercio, que rena las formalidades y requisitos
pertinentes, tiene como efecto el de considerar al menor como mayor para todos los actos
comerciales, asumiendo exclusivamente la responsabilidad que de su inejecucin o
incumplimiento se derive, sin que dicha responsabilidad pueda extenderse al que concedi la
autorizacin. Sin embargo, como es lgico, dicha autorizacin para ejercer el comercio no hace
considerar al menor como mayor para realizar actos de naturaleza civil no vinculados con la
explotacin mercantil
Autorizacin especial del Art. 12: El Art. 12 prev un supuesto de autorizacin especial que es
tcita y restringida (a diferencia de la autorizacin comn que es expresa y amplia). Esta
autorizacin especial se da cuando el menor constituye una sociedad con el padre y en tal caso el
simple hecho de asociarse el padre y el hijo establece una situacin legal de autorizacin al
menor para realizar todas las negociaciones mercantiles de esa sociedad
Revocacin: Si el menor autorizado para ejercer el comercio es incompetente para los negocios y
pone en peligro su patrimonio, los padres, el tutor o el Ministerio Pupilar, segn el caso, pueden
pedir al juez que revoque la autorizacin concedida, aclarando que es el juez quien lleva a cabo la
revocacin y no los padres porque estos han perdido la patria potestad. La sentencia que revoque
la autorizacin concedida deber inscribirse en el Registro Pblico de Comercio respectivo y
publicarse en la misma forma establecida para la inscripcin y publicacin de la autorizacin. A
partir del momento de su inscripcin y publicacin, el retiro de la autorizacin produce efecto
frente a 3eros, pero an antes de dicho trmite, la sentencia revocatoria de la autorizacin
producir efectos contra 3eros que la conozcan
1
8-Incompatibilidades y prohibiciones para el ejercicio del comercio
La capacidad para ser comerciante y las incompatibilidades para el ejercicio del comercio son 2
problemas distintos:
a) El acto realizado por un incapaz es nulo y la reiteracin de actos mercantiles no hace
adquirir al incapaz la calidad de comerciante
b) El acto realizado por un sujeto al cual la ley le prohbe ejercer el comercio no es nulo y si
realiza habitual y profesionalmente actos de comercio (no obstante la prohibicin y la
correspondiente sancin de carcter penal o disciplinario) adquirir la calidad de comerciante
y esto es as porque el Cdigo no prohbe realizar actos de comercio aislados a las personas
que menciona, sino que les impide ejercer el comercio
El Cdigo distingue entre
a) las prohibiciones que provienen de una incapacidad legal, establecidas por el Art. 24
b) las prohibiciones por incompatibilidad de estado
El Art. 24 establece que Estn prohibidos por incapacidad legal: 1) Los que se hallan en estado
de interdiccin 2) Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin y al respecto decimos
que:
a) el inc. 1ero no agrega nada a lo establecido en materia de capacidad
1
Sin embargo, estas revocaciones no son habituales
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b) el inc. 2do no es totalmente correcto, puesto que la declaracin de quiebra no produce una
verdadera incapacidad civil sino una imposibilidad para ejercer el comercio, proveniente del
desapoderamiento de los bienes, y es as que, no obstante la prohibicin legal, si el fallido no
rehabilitado ejerce el comercio readquiere de hecho la calidad de comerciante
En consecuencia, decimos que slo existen prohibiciones por incompatibilidad de estado y aqu
encontramos:
a) Las establecidas por el Art. 22 del Cdigo de Comercio, segn el cual no pueden ejercer el
comercio por incompatibilidad de estado:
a.1) Las corporaciones eclesisticas.
a.2) Los clrigos de cualquier orden mientras vistan el traje clerical.
a.3) Los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y
jurisdiccin con ttulo permanente, entendiendo por magistrados civiles a los funcionarios
pblicos administrativos de jerarqua superior, tales como el presidente de la nacin, los
gobernadores de provincia, los ministros y los intendentes municipales.
b) Las establecidas en otros pasajes del Cdigo de Comercio y por otras leyes, y es as que,
por Ej.:
b.1) la ley 20.266, reformada por la ley 25.028, que establece el rgimen aplicable a los
corredores y a los martilleros, prohbe ejercer el comercio a los corredores y a los
martilleros
b.2) la ley 19.550, que es la ley de sociedades comerciales, prohbe a los socios colectivos
realizar por cuenta propia o ajena, actos que importen competir con la sociedad, salvo
consentimiento expreso y unnime de los socios.
Clasificacin de los comerciantes: El Art. 3 del Cdigo de Comercio establece que son
comerciantes por menor los que venden por metros o por litros o por bultos sueltos o por menos
de 10 kilogramos, y, por exclusin, decimos que son comerciantes por mayor los que no son por
menor. La diferencia tiene una consecuencia prctica:
a) Los comerciantes por menor deben asentar en el libro diario las cantidades globales de las
ventas al contado y, separadamente, de las ventas al fiado, mientras que los comerciantes
por mayor deben asentar todas sus operaciones individualmente y en el orden en que las
vayan efectuando.
b) Los comerciantes por menor deben hacer el balance general cada 3 aos, mientras que los
comerciantes por mayor deben hacerlo anualmente.
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UNIDAD 3: OBLIGACIONES Y DERECHOS COMUNES A LOS COMERCIANTES
1-Obligaciones comunes a los comerciantes
a) En 1er lugar, hay que decir que el cumplimiento de una obligacin puede ser reclamado en
forma coercitiva, mientras que el deber configura una norma de conducta que debe realizar la
persona cuyo cumplimiento no puede ser reclamado en forma coercitiva y es por eso que si
bien el Cdigo alude a las obligaciones comunes a los comerciantes, en realidad debera
haber aludido a los deberes comunes a los comerciantes, puesto que solamente constituye
una verdadera obligacin, la de rendir cuentas, prevista en el inc. 4to del Art. 33
b) En 2do lugar, hay que decir que el Cdigo establece una serie de deberes comunes a los
comerciantes, lo cual no excluye que existan ciertos deberes especficos para determinadas
categoras de comerciantes, establecidos por el mismo Cdigo y por leyes especiales
Enumeracin: El Art. 33 establece la obligacin genrica de someterse a todos los actos y formas
establecidos en la ley mercantil y luego los artculos 25, 28, 31, 25 y 36 establecen una serie de
obligaciones concretas comunes a los comerciantes que pueden agruparse en 4 rubros:
a) Registro Pblico de Comercio
b) Tenedura de libros y orden de contabilidad
c) Conservacin de la correspondencia y de los libros de contabilidad
d) Rendicin de cuentas
2-Registro Pblico de Comercio: concepto: El Registro Pblico de Comercio es una oficina del
Estado inserta en el Poder Judicial encargada de llevar la matrcula de los comerciantes y de
inscribir los documentos cuya publicidad es exigida por la ley mercantil:
- El Registro Pblico de Comercio tiene por finalidad garantizar la buena fe en el trfico
mercantil, dando publicidad obligatoria a determinados hechos que la ley considera importantes
para alcanzar dicha finalidad, y son, precisamente, aquellos que hacen a las condiciones de
seriedad, solvencia y solidez del comerciante
- El Registro Pblico de Comercio es pblico en el sentido que cualquiera tiene derecho a pedir
la informacin que en l se encuentra y a su vez el Registro tiene la obligacin de entregarla
Organizacin segn el Cdigo de Comercio: El Art. 34 del Cdigo de Comercio establece que en
cada lugar donde exista un Tribunal de Comercio se debe constituir un Registro Pblico, el cual
debe estar a cargo del Secretario del Juzgado, quien ser el responsable de velar por la exactitud
y la legalidad de los asientos:
- La exactitud de los asientos alude al cotejo del documento con la anotacin, verificando que
no haya diferencias
- La legalidad de los asientos alude a que slo deben permitirse las inscripciones determinadas
por la ley, puesto que son las que sta considera jurdicamente importantes, y a que se observen
otros requisitos formales, tales como la propia competencia del Registro, pero el examen de
legalidad no alcanza al contralor de la veracidad de las declaraciones expresadas por los que
solicitan la inscripcin
Organizacin segn la legislacin de la Provincia de Santa Fe: En la provincia de Santa Fe existen
2 Registros Pblicos de Comercio, uno que se encuentra en la ciudad Rosario, y el otro que se
encuentra en la ciudad Santa Fe, y, el Registro Pblico de Comercio de la ciudad de Rosario se
encuentra en el juzgado de la 1era nominacin, el cual cuenta con 2 secretarios, uno de los
cuales es el responsable de la exactitud y legalidad de los asientos
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Funciones: El Registro Pblico de Comercio se compone de 2 secciones:
a) La matrcula de los comerciantes
b) El registro de los documentos que ellos deben inscribir
Matrcula: concepto: Antes de la reforma de 1889 la calidad de comerciante se adquira por la
mera matriculacin, pero luego de dicha reforma, la inscripcin en la matrcula slo constituye
una presuncin iuris tantum, que puede ser destruida mediante la prueba de que el matriculado
no realiza actos de comercio por profesin habitual
Ventajas que acuerda la matriculacin
El Art. 26 del Cdigo de Comercio establece que la inscripcin en la matrcula:
1) Da fe a los libros de comercio llevados regularmente por el comerciante matriculado
2) Autoriza al comerciante matriculado a solicitar concordato
3) Otorga al comerciante matriculado la ventaja de la moratoria mercantil
Sin embargo, slo queda en pie la 1er ventaja, puesto que las 2 ltimas han dejado de ser
ventajas otorgadas solamente a los comerciantes para pasar a ser ventajas de todos
Formalidades relativas a la inscripcin: El interesado debe presentar al Registro una solicitud que
contenga los siguientes datos:
1) El nombre, el estado civil y la nacionalidad del comerciante
2) La designacin de la clase de negocios que constituirn el objeto de la explotacin
mercantil
3) El lugar o domicilio del establecimiento o escritorio y si hay ms de un establecimiento o
escritorio el lugar o domicilio de todos ellos
4) El nombre del gerente, factor o empleado que ponga a la cabeza del establecimiento
5) Y, si cambia alguno de estos datos, dicho cambio debe ser inscripto nuevamente con las
mismas solemnidades y resultados
La matrcula y las sociedades: Todo comerciante individual puede y debe solicitar su
matriculacin, lo cual no sucede con las sociedades, puesto que la inscripcin del contrato social
en el Registro equivale a la matrcula, y, por lo tanto, carecera de sentido prctico exigir una
doble inscripcin
Documentos que deben inscribirse: El Art. 36 del Cdigo de Comercio establece una enumeracin
enunciativa de documentos que deben inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, aludiendo
a:
1) Las convenciones matrimoniales que se otorguen por los comerciantes o que tengan
otorgadas al tiempo de dedicarse al comercio, las escrituras que se otorguen en caso de
restitucin de dote, y los ttulos de adquisicin de bienes dotales
2) Las sentencias de divorcio o de separacin de bienes y las liquidaciones practicadas para
determinar las especies o cantidades que el marido debe entregar a su mujer divorciada o
separada de bienes
3) Las escrituras de sociedad mercantil, sea cual fuere su objeto, con excepcin de las
sociedades en participacin, aclarando que si bien apunta al contrato de sociedad
constitutivo, hay otros actos que deben ser inscriptos, conforme a lo establecido por la ley
19.550, tales como las transformaciones, las fusiones, las disoluciones o las prrrogas de
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sociedades
4) Los poderes que otorguen los comerciantes a sus factores o dependientes para dirigir o
administrar sus negocios mercantiles, y las revocaciones de ellos
5) Las autorizaciones para comerciar otorgadas a los incapaces y sus correspondientes
revocaciones
Plazos para la inscripcin, efectos de la inscripcin y de la no inscripcin e inscripcin tarda
Como regla general, los documentos deben inscribirse dentro del plazo de 15 das contados
desde la fecha de otorgamiento, y si la inscripcin se realiza dentro de este plazo, tiene efecto
retroactivo a la fecha de otorgamiento. Como contrapartida, si la inscripcin se realiza fuera de
este plazo, tiene efecto a partir de la fecha de la inscripcin. As, por Ej., una persona que vende
cuotas de una SRL el 1 de mayo y le traban un embargo el 5 de mayo, puede inscribir la venta el
14 de mayo y, en consecuencia se destrabar el mismo; en cambio, si la inscripcin la realiza el
da 20, el embargo no ser destrabado
La falta de inscripcin trae diferentes segn el caso y es as que, por Ej.:
a) La falta de inscripcin de un contrato de sociedad hace que sea considerada irregular, tal
como lo establece la ley 19.550
b) Los poderes conferidos a los factores y dependientes no producen accin entre mandante y
mandatario
c) Las autorizaciones para comerciar otorgadas a los incapaces y sus correspondientes
revocaciones carecen de efecto
Efecto declarativo y efecto constitutivo: Como regla general, las inscripciones tienen un valor
meramente declarativo, puesto que slo tienen por finalidad dar publicidad a un determinado
hecho sin hacer nacer ningn derecho para el que realiza la inscripcin. Sin embargo,
excepcionalmente existen inscripciones que tienen un valor constitutivo, puesto que la misma
constituye un requisito esencial para que nazca un derecho, como es el caso de las sociedades
comerciales, que no pueden funcionar como tales mientras no se haya inscripto el contrato, lo
cual se encuentra establecido por la ley 19.550
3-Contabilidad legal: fundamentos
La obligacin de llevar libros de contabilidad se justifica desde un triple punto de vista:
a) Por el inters del propio comerciante que los lleva, puesto que as puede conocer en todo
momento su propio estado financiero y orientar, en consecuencia, su gestin mercantil
b) Por el inters de quien contrata con l, puesto que en dichos libros puede apoyar sus
propias defensas
c) Por el inters general del comercio y de la sociedad:
c.1) ya sea porque en caso de quiebra se podr, sobre la base de los libros, reconstruir la
conducta comercial del fallido, garantizando los derechos de los acreedores y
descubriendo los fraudes y las operaciones desleales
c.2) ya sea porque el Estado quiere llevar el contralor del resultado de la explotacin de las
empresas con propsitos fiscales
Por estos 3 motivos, el Art. 43 obliga a todo comerciante a llevar cuenta y razn de sus
operaciones y a tener una contabilidad mercantil organizada
Sistemas legislativos
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La palabra contabilidad designa a la vez:
a) El conjunto de libros contables de una empresa
b) La ciencia que estudia y determina las reglas segn las cuales deben ser llevados esos
libros
En orden a la 1era acepcin, que es la que nos compete, decimos que existen 2 grandes
sistemas legislativos:
a) Un 1er sistema, adoptado por el derecho ingls y por el derecho alemn, si bien exige llevar
libros, no establece ni su nmero ni los requisitos de su tenedura
b) Un 2do sistema, adoptado por el derecho francs y por el derecho italiano, exige qu libros
deben llevarse y determina cules deben ser los requisitos que los mismos deben revestir
para que tengan eficacia legal
Libros obligatorios: Los libros obligatorios son los que indispensablemente debe llevar el
comerciante y los libros facultativos son los que el comerciante puede llevar o no:
- Antes de 1963 el Cdigo de Comercio estableca que los libros obligatorios eran 3: el Diario, el
de Inventarios y el Copiador de cartas
- A partir del decreto-ley 4777 de 1963 el Cdigo de Comercio establece que los libros
obligatorios son el Diario y el de Inventarios y Balances y a estos 2 se le suman:
a) todos aquellos que sean necesarios para una adecuada integracin de un sistema de
contabilidad y que sean exigidos por la importancia y la naturaleza de las actividades
b) todos aquellos que sean exigidos por la misma ley, como ocurre, por Ej.:
+ con el cuaderno manual y el libro de registro de los corredores
+ con el diario de entradas, el diario de salidas y el libro de cuentas de gestin, que deben
llevar los martilleros
Formalidades: Las formalidades referidas a la generalidad de los libros pueden ser extrnsecas, si
conciernen a su aspecto exterior, o intrnsecas, si conciernen a su contenido
a) Las formalidades extrnsecas apuntan a que los libros deben estar individualizados,
encuadernados y foliados
b) Las formalidades intrnsecas son las siguientes:
1-Los libros deben ser llevados en idioma espaol (pero si el comerciante es extranjero
puede llevarlos en otro idioma, aunque no sea su lengua materna)
2-Los asientos deben efectuarse en el orden en que se vayan realizando las operaciones
del comerciante
3-Las partidas deben sucederse inmediatamente, sin dejar espacios en blanco que
permitan intercalaciones o adiciones
4-Se prohbe hacer raspaduras, tachaduras o enmiendas y es as que todas las
equivocaciones y omisiones que se cometan deben salvarse por medio de un
contraasiento
5-Se prohbe mutilar alguna parte del libro, arrancar hojas o alterar la encuadernacin o
foliacin
Medios mecnicos y otros: La LSC establece que puede prescindirse del cumplimiento de las
formalidades extrnsecas cuando la autoridad de control o el Registro Pblico de Comercio
autoricen la sustitucin de los libros obligatorios por medios mecnicos de registracin, con
excepcin del libro de inventarios y balances, que debe ser llevado en forma manual:
a) La peticin de sustituir los libros por medios mecnicos de registracin debe describir
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adecuadamente el sistema que se va a utilizar, y, una vez autorizada, la descripcin debe
transcribirse en el libro de inventario y balances
b) La peticin de sustituir los libros por medios mecnicos de registracin se considera
tcitamente aprobada si no es observada o rechazada dentro de los 30 das de efectuada
Libro Diario: En el libro diario se anotan, da por da y segn el orden en que se van efectuando
todas las operaciones que el comerciante haga que puedan influir en su patrimonio, de modo que
de cada partida resulte claro quin es el acreedor y quin es el deudor en la negociacin a que se
refiere:
a) Si el comerciante lleva libro de Caja, no es necesario que asiente en el Diario los pagos que
haga o reciba en dinero efectivo, puesto que en tal caso el libro de Caja se considera parte
integrante del Diario
c) Los comerciantes por menor asentarn da por da, en el libro Diario, la suma total de las
ventas al contado, y por separado, la suma total de las ventas al fiado
Libro Inventarios y Balances: El libro inventarios y balances incluye, como su nombre lo indica,
un inventario y un balance general:
a) El comerciante, al comenzar sus negocios, debe hacer un inventario
b) Posteriormente:
b.1) si es un comerciante por mayor, cada ao, al finalizar el ejercicio comercial, debe
hacer un inventario y un balance general
b.2) si es un comerciante por menor, cada 3 aos, al finalizar el ejercicio comercial, debe
hacer un inventario y un balance general
Inventario: concepto: El inventario consiste en un detalle analtico de todos los bienes, derechos y
deudas que tiene una persona en un momento determinado, con la mencin de sus respectivos
valores. Existen diferentes criterios o mtodos de estimacin de los valores activos y pasivos que
integran el patrimonio de la empresa, entre los que podemos citar por Ej. el precio de venta, el
precio de compra, el precio de reposicin o el precio de cotizacin. El Cdigo no impone ningn
criterio determinado, pero exige que siempre debe utilizarse el mismo y en caso de que el
comerciante quiera modificarlo debe expresarlo y justificarlo
Balance General: concepto: El balance general es un cuadro sinttico o un resumen del
inventario, en el que se expresa el estado econmico de una empresa y los resultados de su
explotacin en un momento determinado. El inventario es una operacin previa necesaria para la
formacin del balance y entre inventario y balance encontramos 2 grandes diferencias:
- El balance agrupa las cuentas por categoras, mientras que el inventario da su detalle. As, por
Ej., el inventario describe el nombre de cada deudor, el monto de su deuda y, en su caso, la fecha
de su vencimiento, mientras que el balance agrupa a todos los deudores bajo un rubro comn de
Deudores varios y expresa el monto global de dichas deudas
- El balance es un documento destinado a la publicidad, mientras que el inventario queda
reservado para la empresa
Principios legales: Los principios fundamentales en que debe reposar un balance son los
siguientes:
a) En 1er lugar, el balance debe ser claro, de manera tal que permita conocer rpida y
fcilmente la situacin del comerciante
b) En 2do lugar, el balance debe ser veraz y exacto
c) En 3er lugar, el balance debe ser compilado utilizando siempre los mismos rubros, las
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mismas cuentas y los mismos criterios de valoracin, puesto que slo as se pueden comparar
los balances de ejercicios sucesivos de una misma empresa y, en consecuencia, determinar la
evolucin favorable o desfavorable de su explotacin
Estructura: El balance est compuesto por 3 estados, que son:
El estado de situacin patrimonial
El estado de resultados
El estado de flujo de efectivo
El estado de situacin patrimonial se estructura en base a una igualdad:
PATRIMONIO NETO = ACTIVO - PASIVO:
a) El activo incluye todos los bienes, derechos y valores, en general de los cuales es titular
el empresario
b) El pasivo incluye todas las deudas y cargas que gravan su patrimonio
1) El activo contiene, entre otros, los siguientes rubros:
a) Caja y banco, que es el dinero que la empresa tiene en su poder o depositado en una
cuenta corriente bancaria
b) Inversiones, que son las colocaciones de dinero tendientes a obtener una utilidad, pero
que no estn relacionadas con la actividad principal de la empresa, como es el caso de
una empresa que vende zapatos y que deposita en un plazo fijo el dinero sobrante para
que genere intereses o bien con ese dinero sobrante compra una oficina para alquilarla
c) Bienes de cambio, que son aquellos bienes que se destinan a la actividad principal:
tienen un solo uso y se consumen en el proceso productivo, como es el caso de los
zapatos ya elaborados
d) Bienes de uso, que son aquellos bienes que se destinan al proceso productivo pero no
se consumen en ese proceso productivo, sino que duran varios procesos, como es el caso
de las maquinarias o los rodados
e) Crditos, que son derechos a cobrar que surgen de la actividad principal de la empresa,
como es el caso del zapatero que vende zapatos al fiado
f) Otros crditos, que tambin son derechos a cobrar pero que no surgen de la actividad
principal de la empresa, como es el caso de la empresa que otorga un adelanto a un
empleado
2
A su vez, los activos se clasifican en:
a) Corrientes, que son aquellos que se convertirn en dinero durante el ejercicio siguiente
b) No corrientes, que son aquellos que no se convertirn en dinero durante el ejercicio
siguiente
2) El pasivo contiene, entre otros, los siguientes rubros:
a) Previsiones, que son las reservas de dinero destinadas a afrontar los avatares que
pueda llegar a sufrir la empresa en el ejercicio siguiente, como es el caso de una previsin
para despido, que es aquella suma que previsiblemente calcula la empresa para afrontar
indemnizaciones por eventuales despidos
b) Capital, que, en trminos muy generales, representa el importe de los valores aportados
por el o los empresarios para la explotacin de la empresa (el capital se encuentra en el
pasivo porque, si bien representa valores activos, configura una deuda, lo cual se
2
Los rubros del activo estn ordenados del ms lquido (es decir, del ms fcil de convertir en dinero) al ms ilquido (es
decir, al ms difcil de convertir en dinero)
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evidencia si tomamos como Ej. una sociedad, la cual se constituye con los aportes de los
socios y esos aportes son considerados como valores adeudados por la sociedad a
aquellos). Ahora bien, hay que diferenciar el capital del patrimonio:
b.1) El capital consiste en la suma de los aportes efectuados para constituir y
explotar la empresa
b.2) El patrimonio consiste en el conjunto de bienes que se encuentran bajo la
titularidad del empresario
b.3) De manera tal que, si bien en un principio ambos son iguales, con el paso del
tiempo el patrimonio va variando, mientras que el capital se mantiene inmutable,
debido a que el capital se va invirtiendo para desarrollar el objeto social
A su vez, los pasivos se clasifican en:
a) Corrientes, que son aquellos que se cancelarn en el ejercicio siguiente
b) No corrientes, que son aquellos que no se cancelarn en el ejercicio siguiente
El estado de resultados registra los ingresos y los gastos de una empresa en un
perodo determinado y el resultado consiste, justamente, en la diferencia entre dichos
ingresos y dichos gastos
El estado de flujo de efectivo muestra la entrada y salida de fondos de la empresa
durante el ejercicio
Exhibicin de libros: Todo comerciante est obligado a exhibir sus libros en los casos que
determina la ley
Clases: Existen 2 tipos de exhibicin:
a) La exhibicin parcial, la cual configura la regla
b) La exhibicin general, la cual configura la excepcin
- La exhibicin parcial puede ordenarse tanto a instancia de parte como de oficio, como medida
para mejor proveer, y consiste en permitir a la parte interesada el conocimiento de los asientos
relativos a una operacin determinada, respecto de la cual recae la controversia, y esta
exhibicin parcial slo procede entre comerciantes y por hechos de su comercio. Adems:
a) La exhibicin parcial se lleva a cabo en el lugar en donde los libros son llevados
b) No procede la compulsin por la fuerza pblica para obtener la exhibicin
- La exhibicin general consiste en poner a disposicin de la parte interesada la totalidad de los
libros del comerciante y ella puede ser obtenida mediante la compulsin de la fuerza pblica. La
exhibicin general slo procede en los casos que taxativamente menciona el Art. 58 y estos son:
+ La sucesin, en cuyo caso se trata de establecer la magnitud del haber hereditario para
determinar la parte del derecho que le corresponde al que solicita la comunicacin, que puede
ser, por Ej., un heredero o un legatario a los que les corresponden el 10% de los bienes del
fallecido
+ La comunin, entendiendo por tal a cualquier comunin de intereses y no solamente a la
comunidad entre esposos y es as que no slo abarca el supuesto del cnyuge no comerciante
que pide la exhibicin general al cnyuge comerciante, habiendo juicio de divorcio de por medio,
sino que tambin abarca otros supuestos, como es el caso del empleado habilitado que puede
pedir la exhibicin general de los libros de su principal, con el fin de determinar los beneficios
obtenidos de la gestin mercantil y as establecer el importe de la habilitacin
+ La sociedad, en la cual todos los socios tienen acceso a la documentacin y a los libros, lo
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cual se desprende del derecho de informacin que tienen los socios
+ La administracin o gestin mercantil por cuenta ajena, en cuyo caso el mandatario o
gestor tiene la obligacin de exhibir sus libros con el fin de informar al mandante o gestante
+ La liquidacin o quiebra, aunque en realidad en este supuesto ms que una exhibicin
general hay un verdadero desapoderamiento de los libros cuya posesin judicial es otorgada al
sndico por el juez
Consecuencias de la falta o irregularidad de los libros: Con respecto a la obligacin de llevar
libros, podemos distinguir 3 consecuencias posibles:
a) La 1era consecuencia posible se da cuando el comerciante lleva los libros en forma
irregular, y, en tal caso:
a) el comerciante no puede invocar en juicio los asientos que puedan favorecerlo, pero la
parte contraria puede utilizarlos como prueba suya y en contra de aqul, porque para el
que lleva el libro sus asientos valen como confesin
b) la eventual quiebra es calificada como culpable
b) La 2da consecuencia posible se da cuando el comerciante no lleva los libros, o se niega a
exhibirlos, y, en tal caso, si tiene un juicio contra otro comerciante en lo concerniente a
hechos de su comercio:
a) ser juzgado por los libros de su adversario, salvo que pruebe que los asientos del
contrario son falsos
b) la eventual quiebra se califica como fraudulenta
c) La 3era consecuencia posible se da cuando el comerciante lleva los libros en forma regular,
y, en tal caso, si tiene un juicio contra otro comerciante en lo concerniente a hechos de su
comercio, puede invocar en juicio los asientos que puedan favorecerlo
Conservacin de los libros y correspondencia
El Art. 67 del Cdigo de Comercio establece que:
- los comerciantes tienen la obligacin de conservar sus libros de comercio hasta 10 aos
despus del cese de su actividad
- y la correspondencia y el resto de la documentacin a que se refiere el Art. 44 durante 10
aos contados desde su fecha
- y adems agrega que sus herederos estn sujetos a exhibirlos como los causantes
As, si bien no caben dudas que la correspondencia debe ser conservada durante 10 aos
contados desde su fecha, existe una duda interpretativa en orden a cunto tiempo deben ser
conservados los libros:
a) Una 1er postura, que interpreta literalmente el Art., sostiene que los libros deben ser
conservados por toda la vida de comerciante y por 10 aos ms
b) Una 2da postura sostiene que los libros deben ser conservados por 10 aos
4-Rendicin de cuentas
Concepto: La rendicin de cuentas consiste en la presentacin al dueo del negocio de la
descripcin grfica de las operaciones efectuadas, acompaada de las informaciones aclaratorias
necesarias y de los respectivos comprobantes, y, de este concepto, podemos desprender los 2
requisitos fundamentales de la rendicin de cuentas, que apuntan a que las mismas deben ser:
a) Detalladas, en el sentido que deben describir sumariamente los detalles de la gestin
b) Documentadas, en el sentido que debe estar acompaada de los comprobantes de las
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operaciones efectuadas
Oportunidad: La rendicin de cuentas, si las partes no pactan otra cosa, debe efectuarse, en
principio, al finalizar cada negociacin, y, si se trata de transacciones de curso sucesivo, al fin de
cada ao de gestin, aclarando que la obligacin de rendir cuentas no es inherente a la persona,
y, por lo tanto, se transmite a los herederos
Lugar: Las cuentas deben presentarse, si las partes no pactan otra cosa, en el domicilio de la
administracin, puesto que all el administrador tiene, o al menos debe tener, sus libros,
documentos y comprobantes y, por lo tanto, tiene mayor facilidad para cumplir su obligacin
Costas
En el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe el juicio de cuentas se divide
en 2 etapas:
- La 1era etapa tiene por objeto simplemente decidir si existe o no la obligacin de rendir
cuentas
- La 2da etapa tiene lugar cuando el juez resuelva afirmativamente, en cuyo caso fija un
trmino para que el demandado rinda cuentas, bajo apercibimiento de que si no lo hace se
tendrn por exactas las que presente el actor. Si el demandado presenta las cuentas, se corre
traslado al actor y ste puede impugnarlas o no:
a) Si no las impugna, el juez las aprueba sin ms trmite ni recurso
b) Si las impugna, el escrito de impugnacin se tiene como demanda y el juicio se sustancia
por el trmite que corresponda
Dentro del sistema procesal de la provincia de Santa Fe, las costas se imponen siempre a la
parte vencida, pudiendo distribuirse cuando el xito sea parcialmente favorable a ambos
litigantes
Aprobacin: Una vez que el dueo del negocio recibe la cuenta est obligado a expresar las
observaciones que considere pertinentes, dentro del trmino de un mes, y si no lo hace la ley
presume que ha aprobado implcitamente la exactitud de la cuenta, salvo que se pruebe que
exista alguna imposibilidad fsica o moral de producir las observaciones dentro del trmino legal.
Ahora bien, una vez aprobada la cuenta, no puede abrirse discusin alguna sobre ella, ms all
de la impugnacin por error, dolo, violencia o simulacin en los casos en que fuera procedente
5-Derechos de los comerciantes
Disposiciones constitucionales: El Art. 14 de la CN enumera una serie de derechos que gozan
todos los habitantes de la Nacin y esos derechos deben ejercerse conforme a las leyes que
reglamenten su ejercicio. En lo referente a la materia comercial, figuran incluidos los derechos a
trabajar y ejercer toda industria lcita, a navegar y comerciar, a asociarse con fines tiles, y a usar
y disponer de la propiedad, lo cual resulta confirmado por el Art. 17 que consagra la inviolabilidad
de la propiedad. A su vez, el Art. 18 establece la inviolabilidad de la correspondencia y de los
papeles privados. Por su parte, los artculos 10, 11 y 12 establecen normas relativas a la libre
circulacin interior de los efectos de produccin o fabricacin nacional, gneros y mercaderas de
todas clases despachados en las aduanas exteriores, lo cual se complementa con la prohibicin
de establecer aduanas provinciales consagrada por el Art. 126. Sobre la base de los preceptos
enunciados se afirman los derechos del hombre en general y los derechos del comerciante en
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particular, como es el caso de los derechos al nombre, a la competencia y a la propaganda
Derecho al nombre
Si bien la legislacin argentina no ha tratado la proteccin del nombre, podemos decir que ste
puede cumplir 4 funciones:
a) La de elemento de identificacin civil del comerciante, en cuyo caso estamos en presencia
del nombre civil
b) La de elemento de identificacin comercial del comerciante, en cuyo caso estamos en
presencia del nombre comercial
c) La de elemento de identificacin del local del comerciante, en cuyo caso estamos en
presencia del emblema o ensea comercial
d) La de elemento de identificacin de los productos del comerciante, en cuyo caso estamos
en presencia de la marca comercial
En su 1era funcin, el nombre es un atributo de la personalidad y se encuentra fuera del
comercio, pero en las 3 ltimas, el nombre constituye una propiedad del comerciante y, por lo
tanto, ste puede disponer de l y transmitirlo bajo determinadas condiciones
Derecho a la competencia: El principio constitucional de la libertad de trabajar, comerciar y
ejercer cualquier industria lcita implica para todos los habitantes del pas la posibilidad de
dedicarse a la actividad comercial que cada uno prefiera y, en consecuencia, tambin implica el
derecho a competir, el cual, como todos los derechos garantizados por la Constitucin, no es
absoluto, sino que es relativo en la medida que se va reglamentando para su ejercicio. As, entre
las leyes que reglamentan el ejercicio del derecho de competir podemos citar:
- la ley 19.550, que prohbe a los socios y administradores dedicarse al mismo trfico que sea
objeto de la sociedad a la que pertenecen
- el Art. 159 del Cdigo Penal, que caracteriza al delito de competencia ilcita y establece la
pena aplicable para el que lo cometa
- la ley de represin de monopolios y la ley de marcas y patentes, que contienen disposiciones
tendientes a garantizar el derecho a no ser perjudicado por actos de competencia desleal
Derecho a la propaganda: El principio constitucional de la libertad de trabajar, comerciar y ejercer
cualquier industria lcita tambin implica el derecho a la propaganda, la cual consiste en aquellas
publicaciones tendientes a encarecer los productos de un establecimiento mercantil y provocar
una mayor venta. Sin embargo, el derecho a la propaganda, como todos los derechos
garantizados por la Constitucin, no es absoluto, sino que es relativo en la medida que se va
reglamentando para su ejercicio y es as que la exaltacin del propio producto no puede hacerse
sobre la base del desprestigio o de la injuria de los competidores, o de la afirmacin de falsedades
o de la violacin de las leyes. Al respecto, por Ej., la ley de defensa del consumidor establece una
serie de sanciones aplicables a la publicidad engaosa
6-Limitacin de la responsabilidad del comerciante individual
En materia de sociedades existen supuestos de limitacin de responsabilidad admitidos por la
ley 19.550 y es as que:
- En la sociedad en comandita, los socios comanditarios slo responden por las deudas sociales
con los aportes efectuados o prometidos
- En la SA, los accionistas slo responden por las deudas sociales hasta el importe de las
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acciones suscriptas
- En la SRL, los socios slo responden por las deudas sociales hasta el valor de las cuotas
comprometidas en el contrato y las cuotas suplementarias o de garanta que se hubiesen
establecido
Ahora bien, lo que se trata de determinar es si debe permitirse o no la limitacin de la
responsabilidad del comerciante individual, es decir, si debe permitirse que ste afecte o destine
una parte de sus bienes a responder por las obligaciones que contraiga en la explotacin de una
empresa de la cual l es, personalmente, titular
Razones a favor y en contra de su admisin
Como razones a favor de su admisin se enumeran, entre otras, las siguientes:
a) No hay ninguna razn para negar a los individuos lo que se permite a las sociedades
b) Se evitara la formacin de sociedades ficticias tendientes a eludir los riesgos de la
ilimitacin de la responsabilidad individual y esto se da, especialmente, en aquellas
sociedades en la que uno de los socios detenta ms del 50% del capital, en cuyo caso la
voluntad social se limita a la voluntad de un socio
Como razones en contra de su admisin se enumeran, entre otras, las siguientes:
a) Con respecto a los supuestos de limitacin de responsabilidad admitidos por la ley 19.550
deben hacerse 2 aclaraciones:
- En 1er lugar, la sociedad responde frente a sus acreedores ilimitadamente con todo su
patrimonio y los que limitan su responsabilidad son los socios
- En 2do lugar, la responsabilidad de los socios es subsidiaria respecto de la sociedad, frente a
los acreedores de sta, pero es principal y directa frente a la sociedad, en cuanto a la obligacin
de integrar los aportes, quedando afectado con relacin a esta ltima todo el patrimonio del socio
b) El hecho de que en la prctica la voluntad social se limite a la voluntad de un socio no
implica que ese hecho patolgico deba ser reconocido por la ley
c) De acuerdo con la teora tradicional del patrimonio, una persona no puede dejar de tener un
patrimonio y no puede tener ms que un solo patrimonio, de manera tal que no cabe admitir
que una persona afecte ciertos bienes separados del resto del patrimonio
d) Finalmente, la razn ms importante que contrara la admisin de la limitacin de la
responsabilidad individual es una razn de carcter tico, puesto que no es admisible que un
deudor pueda eludir su responsabilidad frente a sus acreedores, limitndola a ciertos bienes y
excluyendo a otros.
3
3
Si bien la mayora de la doctrina nacional y extranjera est a favor de la limitacin de la responsabilidad individual, el Dr.
Colomar opina lo contrario.
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UNIDAD 4: EMPRESA Y HACIENDA COMERCIAL
1-Empresa: La empresa es la actividad de organizacin de los factores de produccin (capital,
trabajo, tierra y capacidad empresarial) para producir o intercambiar bienes o servicios, que se
destinan a un mercado, con el propsito de realizar beneficios econmicos, y, de esta definicin,
pueden desprenderse 4 caractersticas:
a) en 1er lugar, la empresa es una organizacin, es decir, un ente complejo indivisible, y, por
lo tanto, todos sus actos caen dentro del rgimen de la comercialidad
b) en 2do lugar, la empresa no slo produce o intercambia bienes materiales, sino tambin
bienes inmateriales, es decir, servicios
c) en 3er lugar, los bienes o servicios que produce la empresa estn destinados al cambio, es
decir, al mercado general, lo cual, segn Etcheverry, no es adecuado, puesto que tambin son
empresas las que producen para otras empresas
d) en 4to lugar, la actividad de la empresa se realiza con el propsito de realizar beneficios
econmicos, aclarando que, a los efectos de la comercialidad, dentro del rgimen de nuestro
Cdigo de Comercio, no interesa el destino que se d a esos beneficios, ya que, a diferencia
de lo que ocurre con el inc. 1ero del Art. 8, el inc. 5to no enuncia el nimo de lucro como
elemento integrante de la nocin de empresa, de manera tal que, por Ej., ser comercial la
empresa de espectculos de beneficencia
Empresa, hacienda mercantil y sociedad: La empresa no debe ser confundida con:
a) su objeto, es decir, con el negocio, hacienda mercantil o comercial, fondo de comercio o
establecimiento mercantil, en el sentido que:
a.1) por un lado, puede haber empresa sin hacienda comercial, como es el caso de la
empresa organizada al solo efecto de prestar servicios ocasionalmente con motivo de un
acontecimiento cualquiera
a.2) y, por otro lado, puede haber hacienda comercial sin empresa, como es el caso de un
establecimiento mercantil momentneamente paralizado por muerte de su titular
b) el sujeto, es decir, con el empresario, el cual es la persona, fsica o jurdica, que crea la
empresa, la organiza, la explota, aprovecha sus beneficios y soporta sus riesgos, aclarando
que cuando aludimos a empresario aludimos tanto al sujeto individual como al sujeto
colectivo, es decir, a la sociedad, puesto que as como una persona fsica no puede ser nunca
una empresa, sino un empresario, la persona jurdica es siempre empresario, y, como tal,
titular de la empresa, pero no la empresa misma. Es ms, puede ocurrir que haya persona
jurdica y no empresa, lo cual se da cuando sta deja de funcionar por cualquier motivo. A
esto cabe agregar que la empresa es inmaterial y el empresario es material. Sin embargo,
ms all de todo lo dicho, en la prctica la sociedad es confundida con la empresa
Empresario y artesano: El artesano es la persona fsica que tiene pericia o habilidad para un oficio
manual o mecnico, y se caracteriza porque, por un lado, trabaja utilizando sus propias
herramientas y en el taller que le pertenece, y, por el otro, trabaja auxiliado por los miembros de
su familia, por un nmero reducido de aprendices, y, eventualmente, por uno o 2 obreros
asalariados:
a) La diferencia entre las nociones de empresario y de artesano es meramente cuantitativa o
accidental, y no cualitativa o sustancial, de manera tal que, a la hora de distinguir ambas
nociones, deberemos apelar a las circunstancias propias del caso concreto, sin perjuicio de
poder guiarnos en base a ciertos parmetros, tales como:
a.1) El artesano ejecuta encargos y el empresario produce para el mercado general
a.2) En la tarea del artesano predomina su capacidad tcnica personal y en la tarea del
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empresario predomina su capacidad de organizacin y direccin tcnica y econmica
a.3) Y, finalmente, el monto del capital invertido y la cantidad de personal empleados
pueden ser criterios auxiliares de diferenciacin
b) Y, esta diferencia, no se circunscribe solamente al plano terico, sino que tambin
trasciende hacia el plano prctico, en el sentido que:
b.1) El artesano ejerce una profesin civil
b.2) El empresario realiza actos de comercio
2-Empresas enumeradas en el Art. 8 inc. 5to del Cdigo de Comercio: La empresa no tiene un
estatuto, en el sentido que el Cdigo de Comercio no se refiere a las empresas, en general, sino
que, en el inc. 5to del Art. 8, se limita a prever como actos de comercio a las actividades llevadas
a cabo por:
a) Las empresas de fbricas, que son aquellas que crean cosas nuevas o cambian la sustancia
de una cosa ya existente, puesto que si solo cambiaran la forma se encontraran dentro de la
disposicin final del inc. 1ero del Art. 8
b) Las empresas de comisiones, que siempre son comerciales, y las empresas de mandatos
comerciales, excluyndose, en consecuencia, a las empresas de mandatos civiles, aclarando
que la diferencia fundamental entre unas y otras radica en que el comisionista no acta en
forma representativa y el mandatario s
c) Las empresas de depsitos, aunque los depsitos que se efecten sean de naturaleza civil,
aclarando que, siendo los almacenes generales de depsitos verdaderas empresas
comerciales, las operaciones realizadas por ellos son actos de comercio
d) Las empresas de transportes de mercaderas o personas por agua o por tierra
Comercialidad de otras empresas no enumeradas: El Art. 8 enumera cules son los actos de
comercio y esta enumeracin es taxativa, pero con un sentido particular, puesto si bien las
categoras son taxativas, dentro de cada una de ellas se pueden agregar actos comerciales, y es
as, que, por Ej., el inc. 5to del Art. 8 prev como acto de comercio el transporte de mercaderas o
personas por agua o por tierra y en este supuesto la categora es el transporte. As:
- Dentro de la categora transporte, se puede agregar la actividad radial, que es considerada un
transporte de noticias y que no fue prevista por el legislador, que slo aludi al transporte de
mercaderas o de personas
- Dentro de la categora transporte, se puede agregar el transporte areo, que no fue previsto
por el legislador, que slo aludi al transporte martimo o terrestre
- Y, en definitiva, y siguiendo en esto a Fontanarrosa, todos los actos concretos vinculados con
cualquier tipo de empresa son actos de comercio, siempre que, lgicamente, la empresa rena
las caractersticas necesarias para ser considerada como tal, y es as que, por Ej., son actos
comerciales los llevados a cabo por empresas de mudanzas, de construcciones, de servicios
fnebres y de espectculos pblicos
3-Unidad econmica y administrativa de la empresa: El fondo de comercio est constituido por un
conjunto de bienes heterogneos, algunos materiales (como es el caso de una estantera) y otros
inmateriales (como es el caso del nombre comercial), pero, todos esos bienes son considerados
una unidad, tanto econmica como administrativa, ya que el empresario los organiza en su
totalidad con el fin de posibilitar y facilitar el funcionamiento de la empresa
Concepto de sede, sucursal, filial y agencia: Ahora bien, en muchas ocasiones, la empresa
necesita expandirse y esto da lugar a 2 fenmenos de expansin diferentes:
a) El 1ero es el de descentralizacin de empresas, que da lugar a la formacin de sucursales y
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de agencias
b) El 2do es el de concentracin de empresas, que da lugar a la formacin de filiales
a) La sede, las sucursales y las agencias conforman una sola persona jurdica y tienen un
patrimonio nico, y, en consecuencia, los acreedores de la sucursal pueden perseguir el cobro
de sus crditos contra el patrimonio de la empresa, aunque corresponda a la sede o a otra
sucursal:
La sede es el lugar en el que el empresario tiene el asiento principal de los negocios, que
puede coincidir o no con el de la sede de la explotacin principal, que es el lugar donde se
realizan las operaciones tcnicas de la empresa, como es el caso del lugar donde se
encuentra la fbrica o el taller:
- Si se trata de un comerciante individual, la sede es el lugar en donde funcionan las
oficinas desde las cuales se dirige la empresa y se centraliza su contabilidad
- Si se trata de una sociedad, la sede es el lugar donde funcionan los rganos de
gobierno y administracin, como es el caso del directorio o de la asamblea
La sede se expande a travs de sucursales, las cuales:
- Son una simple extensin de la empresa a la que estn subordinadas y tienen su
mismo objeto
- Tienen:
carcter permanente
una instalacin material distinta de la del establecimiento principal
una clientela distinta de la sede
- Estn a cargo de un factor o gerente
La sede tambin se expande a travs de agencias, las cuales estn a cargo de un
empleado que, si bien tiene cierta jerarqua, no tiene los poderes y facultades que tiene el
gerente de una sucursal
b) La matriz y las filiales son personas jurdicas diferentes:
Etimolgicamente, matriz significa madre y filial hijo
La filial es una forma de la participacin financiera de una sociedad en otra a travs de la
suscripcin o adquisicin de acciones
La filial, con respecto a la matriz, tiene independencia jurdica y dependencia econmica:
- La independencia jurdica se traduce en que la filial es una sociedad provista de
personalidad jurdica, regida por sus propios estatutos y por sus propios rganos de
gobierno y de administracin, y, fundamentalmente, provista de patrimonio propio,
motivo por el cual la matriz no responde por la filial
- La dependencia econmica se traduce en que la matriz posee un nmero de
acciones de la filial suficiente para imponer sus decisiones en las asambleas, o bien
dispone de la mayora en el directorio, o bien la sociedad madre ejercita la gerencia de
la filial
Como ejemplos podemos citar la industria automotriz y el caso de los bancos. As,
Ford, que es la matriz, constituy en Argentina la filial Ford Motor Argentina
4-Hacienda comercial
Concepto: El Cdigo Civil italiano de 1942 define a la hacienda comercial, establecimiento
mercantil o fondo de comercio como el conjunto de los bienes organizados por el empresario para
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el ejercicio de su actividad profesional
Naturaleza jurdica: El fondo de comercio est constituido por un conjunto de bienes
heterogneos, algunos materiales (como es el caso de una estantera) y otros inmateriales (como
es el caso del nombre comercial), pero, como todos los bienes son considerados una unidad,
tanto econmica como administrativa, en cuanto a su naturaleza jurdica, el fondo de comercio es
una universalidad consistente en un bien de naturaleza mueble incorporal, ms all de que tenga
elementos materiales, sin perjuicio de que la teora atomstica sostenga que los elementos
constitutivos del fondo de comercio son distintos y yuxtapuestos, y que, por lo tanto, no
configuran una unidad, de manera tal que no puede hablarse de transferencia de fondo de
comercio, sino de transferencia de los elementos singulares que lo componen
Elementos constitutivos
El Art. 1 de la ley 11.867, que regula la transferencia de los fondos de comercio, establece que
son elementos constitutivos de un fondo de comercio, a los efectos de su transmisin por
cualquier ttulo:
1) Las instalaciones
2) Las existencias en mercaderas
3) El nombre comercial
4) La ensea comercial
5) El derecho al local
6) La clientela
7) Las patentes de invencin
8) Las marcas de fbrica
9) Los dibujos y modelos industriales
10) Las distinciones honorficas
11) Y todos los dems derechos derivados de la propiedad comercial e industrial o artstica
Ahora bien, la enumeracin del Art. 1 de la ley 11.867 es una enumeracin enunciativa, que
permite a las partes que conciertan la transferencia de un fondo de comercio incluir otros bienes
adems de los enumerados o excluir algunos de ellos, pero, la utilidad de la enumeracin radica
en que, por lo general, cuando se transfiere un fondo de comercio no se suelen especificar los
elementos transferidos, y, por lo tanto, sirve de orientacin para sealar los elementos que
usualmente integran el mismo
1) Instalaciones, tiles, mquinas: Las pertenencias son los bienes afectados al fondo de comercio
con cierta permanencia y comprende a las instalaciones, a los muebles y tiles y a las mquinas:
a) Las instalaciones son las pertenencias del fondo de comercio que se colocan en el
establecimiento con cierta permanencia destinadas al servicio y explotacin de la hacienda,
como es el caso de una vidriera o de una estantera
b) Los muebles y tiles son las pertenencias del fondo de comercio que estn unidas a ste
por su destino econmico, y no por su adhesin fsica o material, como es el caso de los
mostradores o de las herramientas de trabajo
c) Las mquinas son las pertenencias del fondo de comercio que consisten en aparatos o
artefactos destinados a la fabricacin, transformacin, embalaje o cualquier otro proceso que
hayan de sufrir las materias primas o las mercaderas
2) Mercaderas: Las mercaderas son las cosas cuya venta o comercializacin constituye el objeto
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de la explotacin del establecimiento, y, en general, son objeto de un contrato aparte, puesto
que, como la transferencia implica llevar a cabo una serie de procedimientos sucesivos en el
tiempo y durante ese tiempo el negocio permanece abierto, la mercadera va fluctuando, de
manera tal que, una vez finalizados estos procedimientos, se celebra el contrato de compraventa
de mercaderas correspondiente (no obstante, existen ciertos negocios que no tienen
mercaderas y aqu encontramos los que prestan servicios)
Materias primas: Las materias primas son las sustancias que son utilizadas para la elaboracin o
preparacin de las mercaderas, y, por lo tanto, tambin deben ser incluidas entre los elementos
del fondo de comercio
Provisiones: Las provisiones son las sustancias destinadas a consumirse en el establecimiento
como simples medios de explotacin, pero que no se incorporan a los productos o mercaderas
que se fabrican o se venden, como es el caso del carbn o del combustible, y, segn la doctrina,
deben ser considerados como pertenencias, y, en consecuencia, deben ser incluidos entre los
elementos del fondo de comercio
3) Nombre comercial: El nombre comercial es aqul con el cual el comerciante se hace conocer
en su actividad, goza de crdito y se afama, y adquiere los derechos y contrae las obligaciones
atinentes a su empresa, aclarando que en muchos casos el nombre comercial coincide con el
nombre civil, como es el caso de los supermercados Coto, y, en estos casos, el enajenante del
fondo de comercio puede hacer una reserva para no transmitir el nombre comercial al
adquirente, lo cual, seguramente, derivar en una disminucin del monto que ste debe pagar a
aqul
4) Ensea comercial: El emblema o ensea comercial (que puede o no coincidir con el nombre
comercial y, a su vez, con el nombre civil) es el signo distintivo que identifica al local, como es el
caso de un cartel o de un letrero, que suele colocarse al frente del local o en un lugar visible, y,
que se forma, por lo general, con palabras o con figuras, o con palabras y figuras a la vez. El
emblema o ensea comercial debe ser:
a) Veraz, es decir, que no debe contener enunciaciones o indicaciones susceptibles de
engaar al pblico, como es el caso del letrero que invoca premios o distinciones no ganados
b) Lcito, es decir, que no debe contener expresiones o dibujos contrarios a la ley, a la moral o
a las buenas costumbres
c) Original, es decir, que no debe contener palabras que por su generalidad o imprecisin no
cumplan su funcin de identificar el establecimiento, de manera tal que, por Ej., no sera
ensea la mera palabra ferretera, pero s lo sera la denominacin ferretera Mendoza
d) Novedoso, es decir, que no debe repetir expresiones, dibujos o denominaciones ya
empleadas por otro establecimiento del mismo ramo en el mbito donde aqul alcanza con
sus actividades mercantiles
5) Derecho al local: El derecho al local implica que:
a) Si el enajenante del fondo de comercio es propietario del inmueble, y no acuerda nada con
la contraparte, est obligado a suscribir un contrato de locacin con el adquirente, debido a
que el inmueble es indispensable para la explotacin de la empresa, salvo en casos muy
excepcionales, como es el caso de los circos ambulantes o de los mercaderes ambulantes
b) Si el enajenante del fondo de comercio es locatario del inmueble, y no acuerda nada con la
contraparte, est obligado a llevar a cabo las tratativas necesarias para que el dueo del
inmueble celebre un contrato de locacin con el adquirente
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6) Clientela: La clientela es el conjunto ms o menos coherente y ms o menos homogneo de
personas que comercian con un establecimiento:
a) La clientela comprende a los clientes habituales, como es el caso del sujeto que siempre
compra en el mismo almacn, y a los clientes ocasionales, como es el caso de quien, luego de
hacer un viaje excepcional, cena en el bar de la terminal de mnibus
b) El transmitente de un fondo de comercio, salvo que se pacte lo contrario, debe observar 2
obligaciones para proteger la clientela, que son:
b.1) la obligacin de no restablecerse en el radio del lugar, que se determina en cada caso
concreto
b.2) la obligacin de no restablecerse por un plazo determinado, que, generalmente, la
doctrina y la jurisprudencia establecieron en 5 aos
Llave del negocio: La llave del negocio, ms que un elemento del fondo de comercio, es un
resultado de su explotacin, que consiste en la capacidad del fondo de comercio, por su
composicin y por el impulso dado a su organizacin, de dar superutilidades en el futuro, es decir,
de dar utilidades superiores a lo que se considera normal, y, justamente, el valor llave es el mayor
valor de un fondo de comercio en funcin de su capacidad de dar tales superutilidades, que
puede ser:
a) Neutro, cuando se estime que en el futuro no va a haber ni superutilidades ni dficit de
utilidades
b) Negativo, cuando se estime que en el futuro va a haber dficit de utilidades
c) Positivo, cuando se estime que en el futuro va a haber superutilidades
7) Patentes de invencin: Las patentes de invencin, reguladas por la ley 24.603, que es la ex ley
111, se otorgan a quien inventa o descubre algo a lo que puede darse una nueva aplicacin
industrial, por un periodo de 5, 10 15 aos, segn el mrito del invento y la voluntad del
solicitante, y durante ese perodo el inventor o descubridor tiene el monopolio de la explotacin
de su invento o descubrimiento como si fuera propietario, y, en tal sentido, se asemejan al ttulo
de propiedad ordinario, pero, a diferencia de las dems propiedades que son perpetuas, las
patentes de invencin existen por el tiempo que marca la ley, y su fundamento es doble, en el
sentido que:
a) por un lado, se fundamenta en que ninguna obra, invento o descubrimiento es producto
exclusivo de quien lo crea, lo inventa o lo descubre, sino que esta persona se vali de otras
cosas creadas, inventadas o descubiertas
b) y, por el otro, se fundamenta en que permite el avance de la humanidad, puesto que una
vez pasado ese tiempo cualquiera puede usarla
4

8) Marcas de fbrica: La marca:
identifica al producto y puede colocarse tanto en el mismo producto que se quiere distinguir
como en su envase o envoltorio, y, en algunos casos, llega a suplantar al producto mismo, lo cual
se evidencia si tenemos en cuenta, por Ej., los casos de Savora, Gillette o Birome
puede o no coincidir con el emblema comercial, con el nombre comercial y, a su vez, con el
nombre civil, y es as que, por Ej., en Coca Cola se superpone nombre, emblema y marca
da al que la registra el exclusivo derecho para usarla, aclarando que se registra todo, es decir,
que no se registra solamente el nombre, sino tambin otros aspectos, como puede ser el color o
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La mayora de los pases del mundo respetan las patentes de invencin a rajatabla, pero en nuestro pas, hay numerosos
actos de piratera, y, fundamentalmente, en el mbito de las patentes medicinales
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forma de la letra utilizada o la forma del producto
9) Dibujos y modelos industriales: Los dibujos y modelos industriales son los que caracterizan e
individualizan los productos atendiendo a patrones o finalidades estticas
10) Distinciones honorficas: Las distinciones honorficas son los premios, las medallas, los
diplomas, y las dems distinciones que se otorgan al establecimiento comercial o a sus
productos, como es el caso de que un negocio fuera distinguido con la cinta azul de la
popularidad, y, las mismas, salvo pacto en contrario, deben ser transmitidas al adquirente del
fondo de comercio, cosa que no ocurre con las distinciones que se otorguen al comerciante
atendiendo a sus caractersticas personales
Bienes no comprendidos: crditos y deudas: Los crditos y las deudas:
en el sistema germnico, son elementos integrantes del fondo de comercio
en nuestro sistema, que sigue al sistema francs, no son elementos integrantes del fondo de
comercio, y, en consecuencia, salvo que se pacte lo contrario, los crditos y las deudas no se
transfieren al adquirente del fondo de comercio, lo cual encuentra su fundamento en que los
crditos y las deudas emergentes de la actividad de un fondo de comercio son crditos y deudas
del titular de ste, puesto que en nuestro derecho el fondo de comercio no constituye un
patrimonio separado
El nombre comercial identifica al
comerciante
El emblema o ensea comercial
identifica al local
La marca identifica al
producto
6-Transferencia del fondo de comercio
Derechos de los acreedores
La ley quiere proteger a los acreedores del fondo de comercio, puesto que en base a las
prestaciones dadas por ellos ste aumenta notoriamente su valor (as, por Ej., en una librera un
acreedor del fondo ser la editorial, pero no ser acreedor del fondo el dueo de la tienda en la
cual el librero compr una prenda a plazo y no la pag), y, a tales fines, el Art. 2 de la ley 11.867
establece que:
a) para que sea vlida con relacin a 3eros la transferencia de un fondo de comercio, por
venta o por cualquier otro ttulo oneroso o gratuito, y por enajenacin directa y privada o en
pblico remate
b) debe mediar un previo anuncio durante 5 das en el Boletn Oficial de la Capital Federal o de
la provincia respectiva y en uno o ms diarios o peridicos del lugar en que funcione el
establecimiento, debiendo indicarse la clase y ubicacin del negocio, nombre y domicilio del
vendedor y del comprador, y en caso de que intervengan, el del rematador y el del escribano
con cuya actuacin se realiza el acto
Si bien el Art. alude a la transmisin por venta o cualquier otro ttulo, en la realidad, el fondo de
comercio slo es objeto de un contrato de compraventa, puesto que un contrato de usufructo o
de locacin, por Ej., trae aparejados riesgos para el vendedor, de manera tal que si el locatario o
el usufructuario administran mal negocio, una vez finalizado el contrato, el perjudicado ser el
locador o usufructuante
El anuncio tiene por finalidad alertar a los acreedores que se est por vender el fondo de
comercio, y debe, por un lado, ser breve y claro, y, por el otro, establecer el lugar en que deben
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hacerse las oposiciones
Forma y tiempo de la oposicin
a) A partir de la 1era publicacin y hasta 10 das corridos (y no hbiles) despus de la ltima
los acreedores pueden realizar oposiciones, las cuales consisten en hacer saber al comprador
o al intermediario, en caso de que lo haya, que se es acreedor por un monto determinado. La
oposicin, si bien no es formal:
a.1) debe hacerse por escrito y por duplicado
a.2) debe estar dirigida al comprador o al intermediario
a.3) debe establecer el monto y la fuente del crdito, como es el caso de una factura
impaga
b) Despus de ese plazo, el comprador y el vendedor determinan si puede o no realizarse la
operacin, puesto que si el monto de la oposicin es mayor al precio de venta la operacin no
puede ser llevada a cabo
c) En caso de que pueda realizarse la operacin, se celebra el contrato definitivo y del monto
de la compra se deduce el monto de la oposicin y se lo deposita en el banco por 20 das, con
el fin de que los acreedores embarguen y perciban sus respectivos crditos
d) Para que el contrato definitivo produzca efectos con relacin a 3eros debe ser celebrado
por escrito y debe ser inscripto en el Registro Pblico de Comercio dentro de los 10 das
(excepcin a la regla general que establece como plazo ordinario 15 das)
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Responsabilidad de los intervinientes: Si no se cumple el procedimiento, el Art. 11 de la ley
11.867 establece que el vendedor, el comprador y el intermediario son solidariamente
responsables hacia los acreedores que no se les hubiese satisfecho el crdito.
5
En la realidad, no se deposita el saldo, sino que el mismo se le paga directamente a los acreedores, y no se da ni la
inscripcin ni la disposicin que establece que si el monto de la oposicin es mayor al precio de venta la operacin no
puede ser llevada a cabo
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UNIDAD 5: AGENTES AUXILIARES
1-Agentes auxiliares del comerciante
El Art. 87 del Cdigo de Comercio establece que son considerados agentes auxiliares del
comercio y, como tales, sujetos a las leyes comerciales, con respecto a las operaciones que
ejercen en esa calidad:
1) Los corredores
2) Los rematadores o martilleros
3) Los barraqueros y administradores de casas de depsito
4) Los factores o encargados, y los dependientes de comercio
5) Y los acarreadores, porteadores o empresarios de transporte
Pero, en realidad:
1) Por un lado, de los sujetos enunciados, solamente son auxiliares de los comerciantes los
enunciados en los incisos 1, 2 y 4, es decir, los corredores, los rematadores o martilleros, los
factores o encargados, y los dependientes de comercio, puesto que los barraqueros y
administradores de casas de depsito, y los acarreadores, porteadores o empresarios de
transporte son por s mismos verdaderos comerciantes que ejercen, no actividades accesorias
de otro comercio, sino actividades principales y autnomas
2) Y, por otro lado, la enumeracin que hace es meramente enunciativa, puesto que,
actualmente, existen otros auxiliares de los comerciantes no contemplados en el Art. 87 del
Cdigo de Comercio, como es el caso de los agentes de comercio, de los viajantes, de los
expedicionistas y de los despachantes de aduana
Concepto y clasificacin: Los agentes auxiliares del comerciante son, como su nombre lo indica,
sujetos que colaboran directamente con la tarea del comerciante y pueden ser subordinados o
autnomos:
a) Los auxiliares subordinados:
- son aquellos que estn vinculados al comerciante por una relacin de subordinacin o
dependencia
- estn unidos al principal por un contrato de trabajo
- dentro de ellos hay pocas clases
- pueden ser:
= subordinados internos, que son aquellos que desarrollan su actividad en el lugar
donde est ubicado el establecimiento, como es el caso de los factores y de los
dependientes
= subordinados externos, que son aquellos que desarrollan su actividad fuera del lugar
donde est ubicado el establecimiento, como es el caso del viajante de comercio
b) Los auxiliares autnomos:
- son aquellos que trabajan para el comerciante, pero en forma independiente, sin estar
vinculados con l por una relacin de subordinacin o dependencia
- estn unidos al principal por un contrato de mandato, de locacin de servicios o de
locacin de obra
- dentro de ellos hay muchas clases y cada vez son ms
- como ejemplos de auxiliares autnomos encontramos a los corredores, los rematadores,
los mandatarios, los comisionistas, los agentes de comercio y los expedicionistas
Casos en que los agentes auxiliares son comerciantes
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a) Los auxiliares subordinados no son comerciantes porque:
a.1) trabajan para un principal
a.2) y no trabajan ni en nombre ni por cuenta propios
b) Los auxiliares autnomos son comerciantes porque:
b.1) trabajan independientemente
b.2) trabajan en nombre propio
b.3) hacen de su actividad una profesin habitual, consistente, por lo general, en una
intermediacin en la circulacin de los bienes
2-Teora general de la representacin
Concepto
La representacin surge cuando un individuo, denominado representante, ejecuta un negocio
jurdico en nombre de otro, denominado representado, con la virtualidad de hacer que los efectos
del negocio jurdico ejecutado por aqul recaigan sobre ste, como si el negocio jurdico hubiese
sido celebrado directamente por este ltimo
El representante acta, necesariamente, en nombre del representado, y, general pero no
necesariamente, por cuenta del representado:
a) actuar en nombre ajeno quiere decir hacer saber al 3ero al que se dirige la declaracin de
voluntad que el que contrae las obligaciones o adquiere los derechos derivados de la relacin
jurdica no es el representante sino el representado, lo cual configura la denominada
contemplatio domini
b) actuar por cuenta ajena, o en inters ajeno, quiere decir actuar para satisfacer fines o
intereses de otro
El auxiliar de comercio puede:
a) actuar en nombre propio y en inters ajeno, como es el caso del comisionista
b) actuar en nombre y en inters ajenos, como es el caso del mandatario
La relacin de representacin es nicamente el vnculo directo que se forma entre el
representado y el 3ero, de manera tal que la teora de la representacin se circunscribe al estudio
de este vnculo directo, dejando de lado el estudio de las relaciones internas entre representante
y representado
Fuentes
La relacin de representacin puede ser:
a) de derecho pblico, como es el caso del presidente que representa a la Nacin
b) de derecho privado, como es el caso del mandato, en el mbito contractual, o de la patria
potestad, fuera del mbito contractual
La relacin de representacin de derecho privado puede provenir de la voluntad del
representado o directamente de la ley y es as que:
a) los incapaces de hecho reciben por voluntad de la ley un representante, denominado
necesario
b) y, a su vez, los capaces, por razones de comodidad o conveniencia, pueden designar un
representante, denominado voluntario, para que coopere en sus propios negocios
Diferencia entre representacin y mandato: El Art. 1869 del Cdigo Civil establece que el
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mandato tiene lugar cuando una persona da a otra un poder para que la represente en uno o ms
actos de la vida jurdica, y, esta definicin, confunde representacin y mandato, al aludir
solamente al mandato representativo, que es aqul en el cual hay representacin y mandato,
cuando, en realidad, tambin puede haber mandato sin representacin y representacin sin
mandato:
a) El mandato representativo es aqul en el cual media representacin, y, por lo tanto, el
mandatario acta en nombre ajeno y por cuenta ajena, y, a esta especie es la que hace
referencia la definicin dada por el Art. 1869, y, como Ej. de mandato comercial con
representacin, podemos citar la relacin que existe entre el principal y el empleado viajante
de comercio autorizado para celebrar negocios en nombre de su comitente
b) El mandato no representativo, tambin denominado mandato oculto, es aqul en el cual no
media representacin, y, por lo tanto, el mandatario acta en nombre propio y por cuenta
ajena, y, como Ej. de mandato comercial sin representacin, podemos citar al comisionista o
al agente de bolsa
Condiciones propias de la representacin: Las condiciones propias de la representacin son:
a) La facultad de representar
b) La contemplatio domini
c) La actuacin del representante dentro de los lmites del poder conferido
a) Poder: La facultad de representar puede tener su fuente en la ley o en la voluntad del
representado, y, en los casos de representacin voluntaria, necesariamente debe mediar un
poder o procura, en virtud del cual el representado o poderante, mediante una declaracin
unilateral de la voluntad que dirige a los 3eros que eventualmente celebren negocios con el
representante o apoderado, legitima a este ltimo para emitir declaraciones de voluntad en su
nombre, es decir, que, en virtud del otorgamiento del poder o procura, el poderante hace suyos
los efectos activos y pasivos del negocio concluido por el apoderado en nombre de aqul y dentro
de los lmites de los poderes conferidos
b) Contemplatio domini: La contemplatio domini consiste en la exigencia de que el representante
haga saber al 3ero al que se dirige la declaracin de voluntad que el negocio lo celebra en
nombre de otro, es decir, que le haga saber que el que contrae las obligaciones o adquiere los
derechos derivados de la relacin jurdica no es l mismo sino el representado, y, este
conocimiento, debe ser concomitante o anterior al momento de celebrar el negocio jurdico,
puesto que, si fuese posterior, el acto quedara perfeccionado entre el 3ero contratante y el
representante, pero no como negocio representativo sino como realizado por este ltimo en
nombre propio, y, en consecuencia, los efectos del negocio se produciran respecto del
representante y no del representado
c) Exceso y abuso de poder: El representante voluntario debe actuar dentro de los lmites
sealados por el poder conferido:
a) El exceso de poder se da cuando el representante acta fuera del mbito de las facultades
otorgadas por el poder, y, en estos casos, no existe representacin, de manera tal que el
negocio jurdico celebrado por el representante no obliga al representado, salvo que ste
ratifique lo actuado
b) El abuso de poder se da cuando el representante acta dentro del mbito de las facultades
otorgadas por el poder, pero en forma abusiva y perjudicial para su representado, y, en estos
casos, existe representacin, de manera tal que el negocio jurdico celebrado por el
representante obliga al representado, sin perjuicio de que ste tenga derecho a exigirle a
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aqul la reparacin de los daos y perjuicios ocasionados a raz del desempeo abusivo del
encargo
Sustitucin del representante: En el caso de la representacin institoria y de la de los empleados,
la ley prohbe que el representante pueda hacerse sustituir por otro en su representacin, salvo
que tenga autorizacin escrita de los principales, aunque si, no mediando esta ltima, se produce
la sustitucin, sta no es invlida, sino que el representante debe responder a su representado
por los perjuicios originados por la actuacin del sustituto
Fin de la representacin
Las causas de extincin de la representacin pueden ser objetivas o subjetivas:
a) Las causas objetivas de extincin aluden a la representacin en s, y, entre ellas, podemos
citar:
a.1) El cumplimiento del plazo por el que se otorg la representacin
a.2) El acaecimiento de la condicin resolutoria a la que se someti la representacin
a.3) El cumplimiento del negocio para el que la representacin fue conferida
b) Las causas subjetivas de extincin aluden a la persona del representante o a la persona del
representado, y, entre ellas, podemos citar:
a.1) La revocacin del poder
a.2) La renuncia del representante
a.3) La muerte o la incapacidad del representante o del representado
a.4) La quiebra del representante o del representado
Frente a los 3eros, los efectos de la extincin de la representacin se producen a partir del
momento en que les llega la noticia de esa cesacin
3-Agentes auxiliares subordinados
Factor
Concepto: El factor, tambin denominado gerente, conforme a lo establecido por el Art. 132 del
Cdigo de Comercio, es la persona a la que el principal le encarga la administracin de sus
negocios o de un establecimiento en particular:
a) el factor, al encargarse del establecimiento del principal, lo sustituye en todo lo relativo a la
gestin encomendada y acta como si fuera el preponente en persona, diferencindose, de
esta manera, de los dems auxiliares subordinados que simplemente ayudan al principal o
colaboran con l, pero sin sustituirlo en la gestin de su comercio
b) el factor, ejecuta los actos mercantiles en nombre y por cuenta del principal, y, en
consecuencia, el factor no es comerciante, por faltarle el requisito del ejercicio del comercio
en nombre propio exigido por el Art. 1 del Cdigo de Comercio (Art. 132)
Naturaleza jurdica de la preposicin institoria: La relacin constituida entre el dueo del negocio,
principal o preponente, por un lado, y el encargado, factor o gerente, por el otro, se denomina
preposicin institoria, y, la naturaleza jurdica de esta ltima, es la de un mandato representativo,
en el sentido que el principal le encarga al factor la administracin de sus negocios o de un
establecimiento particular en su nombre y por su cuenta, y en esas facultades va incluida la de
celebrar actos jurdicos
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Capacidad: El factor debe tener capacidad legal para ejercer el comercio (Art. 132)
Forma de la designacin: El factor debe ser constituido por una autorizacin especial del
preponente, la cual, para que pueda ser oponible a 3eros, debe inscribirse en el Registro Pblico
de Comercio, y, la falta de inscripcin:
a) priva de accin al mandante y al mandatario para exigirse recprocamente sus
prestaciones, de manera tal que el principal no podr exigir la rendicin de cuentas al factor,
ni ste podr exigir a aqul el pago de su retribucin
b) pero, con respecto a 3eros, carece de eficacia, y estos pueden accionar contra el
preponente por cumplimiento de los negocios que el factor haya realizado en nombre de
aqul, o por el resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados, pero, en cambio, el
preponente slo puede accionar contra los 3eros si prueba que stos conocan o deban
conocer la existencia de la relacin institoria (Arts. 133 y 134)
Extensin del poder: El factor posee un poder general y permanente:
a) general, en el sentido que tiene las facultades ms amplias, de manera tal que tiene todas
las facultades que no se encuentran limitadas expresamente en el poder, y es as que, salvo
estipulacin en contrario, el factor est autorizado a realizar todos los actos que sean
inherentes o necesarios a la explotacin del establecimiento que administra, entre los que
podemos citar, por Ej., la compra y la venta de mercaderas, la contratacin y el despido de
empleados, y el pago de impuestos
b) permanente, en el sentido que el poder no se encuentra sujeto a un plazo determinado, es
decir, que el factor contina en sus funciones hasta que su representacin sea revocada, y,
para que esa revocacin tenga efectos respecto de 3eros, debe inscribirse en el Registro
Pblico de Comercio (Art. 135)
La contemplatio domini en la preposicin institoria: El factor es un mandatario con
representacin, y, por lo tanto:
a) al celebrar cualquier negocio de su preponente, en forma verbal o en forma escrita, debe
hacerlo en nombre de ste
b) y, cuando el negocio de su preponente es celebrado en forma escrita, adems, al firmar los
documentos pertinentes, debe declarar que firma con poder del preponente (Art. 136)
Derechos: El factor est vinculado con su principal por un contrato de trabajo, y, por lo tanto, el
empleador tiene la obligacin de pagarle el salario correspondiente
Obligaciones: El factor:
a) En 1er lugar, debe observar el deber de fidelidad o lealtad hacia su principal, que se
traduce en 2 obligaciones de no hacer:
a.1) en 1er lugar, el factor no puede abusar de las noticias obtenidas del establecimiento
del principal con motivo del despliegue de sus actividades
a.2) en 2do lugar, el factor no puede negociar haciendo competencia a su principal, salvo
que medie una autorizacin expresa de este ltimo, y, en caso de que lo haga de todas
formas, por un lado, las utilidades redundarn en beneficio del principal y las prdidas
quedarn siempre a cargo del factor, y, por el otro, el principal puede despedir al factor sin
obligacin de indemnizarlo (Art. 141)
b) En 2do lugar, debe llevar la contabilidad tal como debera hacerlo el principal
Responsabilidades
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Cuando el factor acta en nombre y por cuenta propios, realiza un negocio personal, y, por lo
tanto, l es el nico responsable de las consecuencias del acto, salvo que:
a) el factor negocie haciendo competencia a su principal, en cuyo caso las utilidades
redundarn en beneficio del principal y las prdidas quedarn siempre a cargo del factor
b) el factor trabaje en un establecimiento que pertenezca notoriamente a una persona o
sociedad conocida y el negocio que celebre est comprendido en el giro ordinario del
establecimiento, en cuyo caso se presume, sin admitir prueba en contrario, que el factor acto
en nombre de su preponente (Arts. 138, 139 y 141)
Cuando el factor acta en nombre propio y por cuenta del principal, el 3ero contratante, si
prueba que el factor actu por cuenta del principal, puede optar entre dirigir su accin contra el
principal o contra el factor, pero no contra ambos, y, en consecuencia, si inicia la demanda contra
uno de ellos, no puede, de manera sobreviniente, dirigirla contra el otro ni siquiera por el saldo
que eventualmente hubiese quedado impago (Art. 139)
Cuando el factor acta en nombre y por cuenta del principal, ste es el nico responsable de
las consecuencias del acto (Art. 137)
Ahora bien, en todos los casos en que surge la responsabilidad del principal por los actos del
factor, las acciones que los 3eros intenten para compelerlo a cumplir las obligaciones contradas
deben hacerse efectivas en los bienes del establecimiento y no en los bienes del factor, salvo que
los bienes estn confundidos con aquellos de tal modo que no puedan separarse fcilmente (Art.
137)
Cuando un establecimiento pertenece a varios condminos, aunque no sean socios, todos ellos
responden solidariamente por las obligaciones contradas por el factor (Art. 140)
Cuando los herederos del principal aceptan la herencia, todos ellos responden solidariamente
por las obligaciones contradas por el factor (Art. 140)
Cesacin del mandato: El mandato del factor cesa:
a) Por la revocacin del mandato
b) Por renuncia del factor
c) Por muerte o incapacidad sobreviniente del factor (y no por muerte o incapacidad
sobreviniente del principal)
d) Por la extincin del establecimiento que administraba el factor
Dependiente
Concepto: El dependiente es un agente auxiliar subordinado interno de menor jerarqua que el
factor, en el sentido que:
= mientras que el factor posee un poder general, que le permite tener todas facultades que no
se encuentran limitadas expresamente en el poder
= el dependiente, como regla general, carece de poder representativo, y, en consecuencia, no
puede realizar ningn acto que obligue al principal, sin perjuicio de que existan 2 grupos de
excepciones:
el 1er grupo enmarca las excepciones derivadas de la voluntad del principal, el cual puede:
a) autorizar a un dependiente a ejecutar determinadas categoras de actos, con eficacia
respecto del pblico en general, como es el caso de autorizar al dependiente a que gire
letras, en cuyo caso la autorizacin debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio
b) autorizar a un dependiente a ejecutar determinados actos, con eficacia respecto de
personas especificadas, en cuyo caso la autorizacin no debe inscribirse en el Registro
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Pblico de Comercio, sino que basta con que el comerciante dirija una carta o circular a las
personas con quienes tratar en su nombre el dependiente comunicndoles la
autorizacin
el 2do grupo enmarca las excepciones derivadas de las disposiciones del Cdigo de
Comercio, segn el cual:
a) los dependientes que vendan al por menor en un almacn se presumen iuris tantum
autorizados para cobrar el precio de las ventas que efecten y a otorgar los recibos
correspondientes en nombre de sus principales
b) los dependientes que vendan al por mayor en un almacn tambin se presumen iuris
tantum autorizados para cobrar el precio de las ventas que efecten y a otorgar los
recibos correspondientes en nombre de sus principales, siempre y cuando las ventas se
realicen al contado y el pago se efecte en el mismo almacn
c) cuando el comerciante encarga a un dependiente suyo la recepcin de mercaderas que
deban entrar en poder de aqul, el dependiente debe expresar las observaciones o
protestas que correspondiese hacer el receptor, puesto que, de no hacerlo as, la entrega
se tendr por bien efectuada sin admitirse reclamo alguno del principal
Tenedura de libros por los dependientes: Los asientos efectuados en los libros de comercio por
los dependientes encargados de la contabilidad producen los mismos efectos que si hubieran sido
hechos personalmente por los principales
Indelegabilidad del encargo conferido a los factores y dependientes: Los factores y los
dependientes, salvo que medie una autorizacin escrita de los principales, no pueden delegar el
desempeo de sus funciones en 3eras personas, y, si lo hacen, deben responder directa y
personalmente por los actos de los sustitutos y por las obligaciones que hubiesen contrado, lo
cual encuentra su fundamento en que la relacin de empleo se constituye intuito persona
Viajantes de comercio
Concepto: Los viajantes de comercio son agentes auxiliares subordinados externos que recorren
plazas o lugares fuera del establecimiento, van en busca de clientes, ofrecen y venden la
mercadera, oyen los deseos de la clientela, y, en ciertos casos, tambin compran
4-Agentes auxiliares autnomos
Los auxiliares autnomos adquieren la calidad de comerciante porque hacen de sus actos su
profesin habitual, con la excepcin del despachante de aduanas, que, por desempear una
funcin administrativa, no se considera comerciante
Corredores
6
Concepto: El corredor es un agente auxiliar del comerciante autnomo, que se interpone
profesionalmente entre la parte que oferta y la parte que demanda, y las acerca para que
contraten directamente entre ellas, con el fin de obtener un lucro consistente en la retribucin de
su actividad intermediadora
Comercialidad del corretaje: El inc. 3ero del Art. 8 del Cdigo de Comercio enumera entre los
6
El corredor ejerce el corretaje en nombre y por cuenta propios
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actos de comercio al corretaje, y, por lo tanto, el mismo siempre es un acto de comercio por la
actividad intermediadora en s misma que es desarrollada por el corredor en forma permanente,
ms all de que se refiera a la celebracin de contratos civiles, tal como ocurre con el corredor de
inmueble, de manera tal que el corredor que hace del corretaje su profesin habitual es
comerciante, y, en consecuencia, le resultan aplicables todas las disposiciones relativas a los
comerciantes que no hayan sido modificadas especialmente en atencin a las particularidades de
su profesin
Sistemas legislativos: Existen 3 sistemas de corretaje en el mundo, que son el del monopolio, el
de libertad y el mixto:
a) En el sistema del monopolio, que actualmente carece de vigencia y que estuvo vigente en
las antiguas ordenanzas de Bilbao, el corretaje es un oficio pblico reservado a un nmero
determinado y restringido de personas designadas por el Estado bajo ciertas condiciones, y,
fuera de los corredores oficiales, que son empleados pblicos, nadie puede ejercer el corretaje
sin cometer un acto ilcito
b) En el sistema de libertad, que es el adoptado por nuestro ordenamiento jurdico y que es el
que siguen la mayora de los pases europeos y los EE.UU., el corretaje puede ser ejercido por
cualquier persona particular que rena los requisitos exigidos por la ley
c) En el sistema mixto, que es el adoptado por Francia y por Italia, ciertos corretajes son
oficios pblicos sujetados al sistema del monopolio, y ciertos corretajes son oficios privados
sujetados al sistema de libertad
Requisitos para ejercer el corretaje
Para ser corredor se requiere:
a) en 1er lugar, ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades
enunciadas por el Art. 2 de la ley 20.266, reformada por la ley 25.028, que establece el
rgimen aplicable a los corredores y a los martilleros
b) en 2do lugar, poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica Argentina
Para ejercer la actividad de corredor hay que inscribirse en la matrcula de la jurisdiccin
correspondiente, y, a tales fines, debe cumplir los siguientes requisitos:
a) acreditar mayora de edad y buena conducta
b) poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica Argentina
c) acreditar hallarse domiciliado por ms de un ao en el lugar donde pretende ejercer como
corredor
d) constituir una garanta real o personal a la orden del organismo que tiene a su cargo el
control de la matrcula, que es inembargable, a los efectos del pago:
d.1) de los eventuales daos y perjuicios que pueda ocasionar a 3eros a raz del ejercicio
de la profesin
d.2) de las eventuales multas que se le apliquen
e) cumplir con los dems requisitos exigidos por la legislacin local
Los que ejerzan el corretaje sin cumplir estos 5 requisitos, no pueden ejercer la accin
tendiente a cobrar retribucin alguna, y, de esta manera, se sanciona el corretaje clandestino
Libros de los corredores: Los corredores deben llevar:
a) un cuaderno manual en el que se anotan cronolgicamente las operaciones a medida que
se van efectuando
b) un libro de registro en el se transcriben los datos esenciales del cuaderno manual, que
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debe estar rubricado por el Registro Pblico de Comercio, y que debe reunir todas las
formalidades de los libros de comercio
Si hay discrepancia entre el cuaderno manual y el libro de registro prevalece el 2do
Cuando el corredor cesa en sus funciones debe dar los libros al Registro Pblico de
Comercio
Derechos, obligaciones, prohibiciones y responsabilidades
C El corredor, salvo pacto en contrario, tiene derecho:
a) al reintegro de los gastos en la medida en que se solicite su intervencin
b) a cobrar la remuneracin en la medida en que se solicite su intervencin:
- si interviene un solo corredor por ambas partes, ste tiene derecho a cobrar la
remuneracin de cualquiera de ellas
- si interviene un corredor por cada parte, cada uno slo tiene derecho a cobrar la
remuneracin a su comitente
- si interviene ms de un corredor por una sola parte, la remuneracin debe ser repartida
entre ellos
C El corredor est obligado a:
a) llevar el cuaderno manual y el libro de registro
b) comprobar:
- la identidad de las personas que acerca para que celebren sus negocios
- su capacidad legal para celebrarlos
- la existencia de los ttulos invocados por el enajenante
c) convenir por escrito los gastos que efectuar y la forma en que los mismos deben
satisfechos
d) asistir a la entrega de los bienes transmitidos con su intervencin, si alguna de las partes se
lo exige
e) guardar secreto de lo concerniente a las operaciones en las que interviene
f) proponer el negocio con exactitud, precisin y claridad
g) respetar las prohibiciones establecidas por el Art. 19 de la ley 20.266 en lo que resulten
aplicables
h) identificar y conservar las muestras en las negociaciones de mercaderas hechas sobre
muestras hasta el momento de la entrega o hasta que concluya la posibilidad de discusin
sobre la calidad de las mercaderas
i) en los contratos otorgados por escrito, en instrumento privado, debe hallarse presente en el
momento de la firma y dejar en su texto constancia firmada de su intervencin, recogiendo un
ejemplar que conservar bajo su responsabilidad, y, en los contratos que no requieran la
forma escrita, debe entregar a las partes una minuta de la operacin, segn las constancias
del libro de registro
j) cumplir con las dems obligaciones que impongan las leyes especiales y la reglamentacin
local
C El corredor debe respetar las prohibiciones establecidas por el Art. 19 de la ley 20.266 en lo
que resulten aplicables
C El corredor est facultado:
a) para poner en relacin a 2 o ms partes para la conclusin de negocios, y, en principio, sin
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estar ligado a ninguna de ellas por relaciones de colaboracin, subordinacin o
representacin, pero, sin embargo, una de las partes puede encomendarle que la represente
en los actos de ejecucin del contrato
b) para informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes que pueden ser objeto de
actos jurdicos
c) para recabar directamente de oficinas pblicas, bancos y entidades oficiales y particulares,
los informes que sean necesarios para el cumplimiento de sus deberes
d) para prestar fianza por una de las partes que intervienen en la negociacin
C Cuando un contrato se anula, se resuelve, o no se celebra, por culpa del corredor, ste pierde
el derecho al reintegro de los gastos y al cobro de la remuneracin, sin perjuicio de las dems
responsabilidades en las que pueda incurrir
Remate
Concepto: El remate, tambin denominado subasta o almoneda, consiste en la venta, de cosas
muebles o inmuebles, hecha al mejor postor, en un lugar determinado, al que previamente se ha
hecho concurrir a posibles interesados en adquirir las cosas ofrecidas, para que tomen la decisin
sobre la conveniencia de adquirirlas a un precio determinado
Sistemas legislativos: Existen, bsicamente, 2 sistemas de remate en el mundo, que son el
holands y el ingls:
a) En el sistema holands, el rematador abre la oferta con una base mxima, que luego va
reduciendo a medida que advierte que el precio propuesto es excesivo y que por eso no
encuentra interesados en la adquisicin, perfeccionndose la venta cuando en el curso de las
rebajas que va haciendo el rematador, aparece un comprador conforme en abonar el precio
propuesto en ese momento
b) En el sistema ingls, el rematador abre la oferta con una base mnima, que luego va siendo
aumentada por los postores sucesivos, perfeccionndose la venta cuando el rematador
adjudica la cosa al postor dejando caer el martillo
c) Nuestra prctica se aproxima a la inglesa, pero:
mientras que en el sistema ingls las ofertas del pblico son verdaderas ofertas, y la
venta se perfecciona, sin condicin alguna, cuando el rematador adjudica la cosa al postor
dejando caer el martillo
en nuestro sistema las ofertas las realiza el martillero y el pblico las acepta o las
rechaza, y la venta se perfecciona con la aceptacin de un postor, bajo condicin
resolutoria de que otro postor formule una propuesta mejor
Comercialidad: El inc. 3ero del Art. 8 del Cdigo de Comercio enumera entre los actos de
comercio al remate, y, por lo tanto, el mismo siempre es un acto de comercio por la actividad en
s misma que es desarrollada por el rematador en forma permanente, ms all de que se refiera a
inmuebles o a cualquier otro negocio que tenga carcter civil para las partes contratantes, de
manera tal que el rematador que hace del remate su profesin habitual es comerciante, y, en
consecuencia, le resultan aplicables todas las disposiciones relativas a los comerciantes que no
hayan sido modificadas especialmente en atencin a las particularidades de su profesin
Fases de la subasta: La subasta consta de 3 fases:
a) La 1era fase es el pregn del martillero que anuncia al pblico lo que va a vender y resalta
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las calidades de la cosa
b) La 2da fase es el acto de remate propiamente dicho que consiste en las posturas o
propuestas de precio de los postores
c) La 3era fase es la adjudicacin o atribucin de la cosa al que ofreci el precio mayor
Especies: La subasta puede ser:
a) Particular o privada, la cual:
se da cuando una persona fsica o jurdica encarga a un martillero la venta pblica de
cosas que desea enajenar
se rige por las disposiciones de la ley 20.266
b) Judicial o administrativa:
se da cuando esa venta pblica se realiza por orden de un juez o por disposicin de la
Administracin Pblica
se rige, fundamentalmente, por las disposiciones de los cdigos procesales de la Capital
Federal y de las distintas provincias o por normas administrativas, y, en lo que no se oponga a
estas disposiciones, por la ley 20.266
Rematadores
El martillero o rematador es un auxiliar de comercio autnomo que tiene a su cargo la venta
pblica de bienes al mejor postor
Requisitos para el ejercicio de la profesin
Para ser martillero se requiere:
a) en 1er lugar, ser mayor de edad y no estar comprendido en ninguna de las inhabilidades
enunciadas por el Art. 2 de la ley 20.266, reformada por la ley 25.028, que establece el
rgimen aplicable a los corredores y a los martilleros
b) en 2do lugar, poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica Argentina
Para ejercer la actividad de martillero hay que inscribirse en la matrcula de la jurisdiccin
correspondiente, y, a tales fines, debe cumplir los siguientes requisitos:
a) acreditar mayora de edad y buena conducta
b) poseer ttulo universitario expedido o revalidado en la Repblica Argentina
c) constituir domicilio en la jurisdiccin que corresponda a su inscripcin
d) constituir una garanta real o personal a la orden del organismo que tiene a su cargo el
control de la matrcula, que es inembargable, a los efectos del pago:
d.1) de los eventuales daos y perjuicios que pueda ocasionar a 3eros a raz del ejercicio
de la profesin
d.2) de las eventuales multas que se le apliquen
e) cumplir con los dems requisitos exigidos por la legislacin local
Derechos, obligaciones y responsabilidades
C El rematador tiene derecho:
a) al reintegro de los gastos realizados para el cumplimiento del remate
b) a cobrar su remuneracin, que, comnmente, se denomina comisin
C El rematador est obligado a:
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a) llevar los libros exigidos por la ley 20.266
b) comprobar la existencia de los ttulos invocados por el legitimado para disponer del bien a
rematar, y, en el caso de remate de inmuebles, comprobar las condiciones de dominio de los
mismos
c) convenir por escrito con el legitimado para disponer del bien, los gastos que efectuar, la
forma en que los mismos deben ser satisfechos, las condiciones de venta, el lugar de remate,
las modalidades del pago del precio y las dems instrucciones relativas al negocio, entre las
cuales podemos citar, por Ej., las relativas a la publicidad
d) anunciar los remates con la publicidad necesaria, debiendo indicar en todos los casos:
su nombre, domicilio especial y matrcula
fecha, hora y lugar del remate
descripcin y estado del bien y sus condiciones de dominio
y, en caso de remates realizados por sociedades, debe indicar, adems, los datos de
inscripcin en el Registro Pblico de Comercio
e) realizar el remate en la fecha, hora y lugar indicados
f) explicar en voz alta, antes de comenzar el remate, en idioma nacional y con precisin y
claridad, los caracteres, condiciones legales, cualidades del bien y gravmenes que pesen
sobre el mismo
g) aceptar la postura solamente cuando se efectivice a viva voz, y, de lo contrario, la misma
ser ineficaz
h) suscribir con los contratantes, previa comprobacin de identidad, el instrumento que
documenta la venta, el cual debe redactarse en 3 ejemplares (uno para el vendedor, otro para
el comprador y otro para el martillero), salvo cuando se trate de bienes muebles cuya
posesin sea dada al comprador en el mismo acto, y sta sea suficiente para la transmisin
de la propiedad, en cuyo caso basta el recibo respectivo, es decir, no hace falta ningn otro
instrumento
i) exigir y percibir del adquirente, en dinero efectivo, el importe de la sea del precio, en la
proporcin fijada en la publicidad, y otorgar los recibos correspondientes
j) rendir cuenta documentada de su gestin a su comitente, dentro de los 5 das, y entregarle
el saldo resultante, salvo pacto en contrario, y, si no lo hace, pierde la comisin
k) conservar, si corresponde, las muestras, certificados e informes relativos a los bienes que
remate hasta el momento de la transmisin definitiva del dominio
l) y, en general, cumplir las dems obligaciones establecidas por las leyes y reglamentaciones
vigentes
C El rematador no puede, conforme a lo establecido por el Art. 19 de la ley 20.266, entre otras
cosas:
a) comprar, para s o por cuenta de 3eros, directa o indirectamente, los bienes que debe
rematar
b) adjudicar los bienes que debe rematar a su cnyuge, a algn pariente dentro del 2do
grado, o a algn socio, habilitado o empleado
c) aceptar posturas sobre los bienes que debe rematar de su cnyuge, de algn pariente
dentro del 2do grado, o de algn socio, habilitado o empleado
d) suscribir el instrumento que documenta la venta, sin autorizacin expresa del legitimado
para disponer del bien a rematar
e) retener el precio recibido o parte de l, en lo que exceda del monto de los gastos
convenidos y de la comisin que le corresponda
f) suspender los remates existiendo posturas, salvo que, habindose fijado base, la misma no
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se alcance
C El rematador est facultado:
a) para efectuar ventas en remate pblico de cualquier clase de bienes, con excepcin de las
limitaciones resultantes de leyes especiales
b) para informar sobre el valor venal o de mercado de los bienes a rematar
c) para recabar directamente de oficinas pblicas y bancos y particulares, los informes o
certificados necesarios que sean necesarios para el cumplimiento de sus deberes
d) para solicitar de las autoridades competentes las medidas necesarias para garantizar el
normal desarrollo del acto de remate
C Cuando el remate se suspende o se anula por culpa del rematador, ste pierde el derecho al
reintegro de los gastos y al cobro de la remuneracin, sin perjuicio de las dems
responsabilidades en las que pueda incurrir
Inhabilidades: El Art. 2 de la ley 20.266, que establece el rgimen aplicable a los corredores y a
los martilleros, establece que estn inhabilitados para ser martilleros:
a) los que no pueden ejercer el comercio
b) los fallidos y concursados cuya conducta haya sido calificada como fraudulenta o culpable,
hasta 5 aos despus de su rehabilitacin
c) los inhibidos para disponer de sus bienes
d) los condenados con pena accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos, y los
condenados por hurto, robo extorsin, estafas y otras defraudaciones, usura, malversacin de
caudales pblicos y delitos contra la fe pblica, hasta despus de 10 aos de cumplida la
condena
e) los excluidos temporaria o definitivamente del ejercicio de la actividad por sancin
disciplinaria
f) los inhabilitados a los que hace referencia el Art. 152 bis del Cdigo Civil
Libros de los rematadores: Los rematadores y las sociedades de martilleros constituidas de
conformidad con lo establecido en el Art. 15 de la ley 20.266 deben llevar los siguientes libros
rubricados por el Registro Pblico de Comercio:
a) El diario de entradas, en el que se plasman:
a.1) los bienes que el martillero recibi para su venta
a.2) la indicacin de las especificaciones necesarias para la debida identificacin de los
bienes recibidos
a.3) el nombre y el apellido de la persona que encarg al martillero la venta del bien
a.4) por cuenta de quin deben de ser vendidos los bienes recibidos
a.5) y cules son las condiciones de su venta
b) El diario de salidas, en el que se plasman da por da las ventas, indicando:
b.1) por cuenta de quin se efectuaron
b.2) quin compr el bien, a qu precio y cules fueron las condiciones de pago
b.3) y las dems especificaciones que se estimen necesarias
c) El libro de cuentas de gestin, en el que se plasman las gestiones realizadas entre el
martillero y cada uno de sus comitentes
Sociedades entre martilleros
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El Art. 15 de la ley 20.266 establece que los martilleros pueden constituir sociedades de
cualquier tipo de los previstos en la LSC, siempre que:
a) en 1er lugar, no se trate de cooperativas
b) y, en 2do lugar, el objeto exclusivo de la sociedad sea el de realizar actos de remate
El Art. 16 de la ley 20.266 establece que los daos y perjuicios ocasionados como consecuencia
del acto de remate hacen responsables ilimitada y solidariamente:
a) a la sociedad
b) a sus administradores o miembros del directorio
c) y al martillero que llev a cabo el remate
Barraqueros y administradores de casas de depsito
Concepto: Los barraqueros son aquellos comerciantes propietarios o titulares de casas de
depsito, ms all de que el Cdigo de Comercio aluda a los administradores de casas de
depsito, puesto que estos son simplemente factores o gerentes que, por lo tanto, no son
comerciantes:
a) barraca es una especie de casa de depsito, y es la denominacin que, en nuestro pas, se
le da a aquellos establecimientos donde se reciben en depsito frutos del pas, y,
fundamentalmente, cueros, lanas y cereales
b) el contrato que celebra el barraquero es un contrato de depsito que nada difiere de otros
casos, y, por tal motivo, el Art. 131 del Cdigo de Comercio les hace aplicables las
disposiciones relativas al depsito
c) el barraquero, conforme a lo establecido por el Art. 1 y por el inc. 5to del Art. 8 del Cdigo
de Comercio, es un comerciante, siempre y cuando, como es lgico, ejerza su actividad
intermediadora en forma habitual y profesional
Obligaciones: El barraquero est obligado a:
a) inscribirse en la matrcula, al igual que cualquier comerciante
b) llevar un libro especial, en el que debe asentar, numerada y cronolgicamente, todos los
efectos que recibe, expresando con claridad:
la calidad y cantidad de stos
las marcas y nmeros que tengan
los nombres de los remitentes y destinatarios
c) dar recibo, declarando la calidad y cantidad de efectos recibidos, y las marcas y nmeros
que tengan, haciendo pesar, medir o contar en el acto del recibo los artculos que sean
susceptibles de este control
d) conservar, guardar y cuidar los efectos que recibe y cuidar que no se deterioren, debiendo
poner en esa diligencia el mismo cuidado que si se tratare de bienes propios y hacer todos los
gastos que sean necesarios
e) mostrar a los eventuales compradores interesados los efectos depositados por orden de los
dueos
f) repesar o recontar los efectos en el acto de la salida de la casa de depsitos, sin derecho a
remuneracin adicional alguna, a pedido del comprador o del vendedor de los efectos
depositados
Responsabilidades: El barraquero:
a) responde por la pronta y fiel entrega de los efectos recibidos dentro del trmino de 24
horas de haber sido judicialmente requeridos con los recibos respectivos, salvo que no
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entregue los efectos en ejercicio legtimo del derecho de retencin que le reconocen el Cdigo
Civil y el Cdigo de Comercio para que se garantice el pago de su retribucin
b) responde por los hurtos acaecidos en su barraca, salvo que pruebe que no medi
negligencia o culpa de su parte
c) responde por los hechos de malversaciones u omisiones de los factores o dependientes, lo
cual no es ms que una aplicacin de la responsabilidad del principal por el hecho de los
dependientes, plasmada en el Art. 1113 del Cdigo Civil, que, en este caso, se funda en la
culpa in eligendo y en la culpa in vigilando
d) responde por los daos y perjuicios ocasionados a raz de su falta de diligencia en el
cumplimiento de sus obligaciones
Derechos: El barraquero:
a) tiene derecho a cobrar la remuneracin estipulada, y, en su defecto, la remuneracin
impuesta por los usos y costumbres
b) tiene privilegio especial para el caso en que resulte concursado el depositante de los
efectos existentes en su barraca
c) tiene derecho de retencin sobre los efectos existentes en su barraca hasta que haya
cobrado la remuneracin respectiva, y, eventualmente, los gastos que le demande la
conservacin de los efectos
Expedicionistas
Concepto: El expedicionista es un auxiliar del comercio autnomo que interviene en la
explotacin de los transportes, y puede ser definido como la persona que, sin asumir en nombre y
a riesgo propio la ejecucin del transporte, se encarga de concluir con uno o varios porteadores
los contratos de transporte necesarios para hacer llegar la mercadera a destino por cuenta de su
comitente, a cambio de una retribucin:
a) el contrato celebrado entre el expedicionista y el comitente es bilateral, consensual y no
formal
b) el expedicionista es un estudioso de los medios de transporte y es un verdadero
comerciante porque rene los requisitos exigidos por el Art. 1 del Cdigo de Comercio para
ser considerado como tal
Funciones: La funcin propia del expedicionista no consiste en el hecho material de la ejecucin
del transporte, sino en actos jurdicos que se traducen en la concertacin de los contratos de
transporte por cuenta del cliente con los porteadores que fuesen necesarios para hacer llegar la
mercadera a destino, y, en consecuencia, el expedicionista no es un empresario de transportes,
sino un verdadero comisionista calificado por las particularidades del transporte, de manera tal
que, segn Fontanarrosa, ante la falta de regulacin expresa, al expedicionista deben aplicrsele
subsidiariamente las disposiciones relativas al comisionista en todo lo que sea pertinente
Ejemplo: Un exportador quiere enviar sus mercaderas a Espaa, y, en consecuencia, celebra un
contrato con un expedicionista para que ste se encargue, por Ej., de llevar las mercaderas al
puerto, de despacharlas en la aduana y de embarcarlas en el buque, y, una vez que las
mercaderas llegaron al puerto de destino, de introducirlas a travs de la aduana y de
transportarlas en tren hasta el lugar de destino final
Despachantes de aduana
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Concepto: El despachante de aduana es un auxiliar del comercio autnomo que se encarga en las
aduanas de todos los trmites y diligencias relativos, fundamentalmente, a la importacin y
exportacin de mercaderas, que pueden o no pertenecer a un comerciante:
a) El despachante de aduana:
es un funcionario de aduana, y no un comerciante, porque los actos que realiza son
actos administrativos, y no comerciales
est sometido a las obligaciones establecidas por el Cdigo de Comercio, es decir, que
debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio, seguir un orden uniforme de
contabilidad y llevar los libros necesarios a tales fines, conservar los libros y la
correspondencia vinculada con su actividad, y rendir cuentas en los trminos de ley
debe, adems, llevar un libro, que debe estar rubricado por la aduana respectiva y que
debe reunir las formalidades exigidas por el Cdigo de Comercio, en el que se deben
anotar todas sus operaciones, crditos fiscales pagados, importe de los honorarios
percibidos y cualquier otra insercin que exija la Direccin Nacional de aduanas
acta en forma autnoma, en base a un mandato dado por un importador o exportador,
en virtud del cual aqul representa a alguno de stos
b) El despachante de aduana no solamente debe inscribirse en el Registro Pblico de
Comercio, sino que, adems, debe inscribirse en la aduana en la que ejercer su actividad,
previo informe favorable de la Direccin Nacional de Aduanas, y, a tales fines, debe acreditar:
ser persona capaz de contratar, de administrar libremente sus bienes y de ejercer el
comercio
ser egresado de un instituto de enseanza secundaria
haber aprobado el curso de capacitacin aduanera que determine la Direccin Nacional
de Aduanas
haber actuado, al menos, 2 aos como apoderado de un despachante de aduana
inscripto
domicilio real
domicilio legal en el lugar en el que va a ejercer sus funciones
buena conducta certificada por la Polica Federal y por la del lugar donde solicita su
inscripcin
otorgar una garanta en favor del fisco
c) El despachante de aduana puede hacerse representar ante las aduanas por hasta 6
apoderados generales, que, en trminos generales, deben reunir los mismos requisitos que se
exigen para los despachantes de aduana, con excepcin de la actuacin mnima de 2 aos y
del otorgamiento de garanta
Agentes de comercio
Concepto: El agente de comercio es un auxiliar autnomo del comerciante, que se encarga, en
forma estable y autnoma, de promover por cuenta del preponente, mediante retribucin, la
conclusin de contratos, generalmente, con exclusividad, y, de esta definicin, podemos
desprender las caractersticas fundamentales del agente de comercio:
a) En 1er lugar, el agente de comercio desarrolla su actividad en forma estable, y, en esto,
radica la diferencia entre el agente de comercio, por un lado, y el comisionista y el corredor,
por el otro, en el sentido que:
el corredor o el comisionista es contratado para que concluya un negocio determinado
el agente es contratado para que promueva negocios en favor del proponente de
manera estable
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b) En 2do lugar, el agente de comercio desarrolla su actividad en forma autnoma, y, por lo
tanto, no existe una relacin de subordinacin o dependencia entre el agente de comercio y el
comitente, ms all de que aqul suela recibir de ste ciertas instrucciones, y, en esto, radica
la diferencia entre el agente de comercio y el dependiente
c) En 3er lugar, el agente de comercio, generalmente, desarrolla su actividad con exclusividad
d) En 4to lugar, el agente de comercio, comnmente, promueve el negocio, pero no lo
concluye, puesto que, generalmente, el agente no tiene representacin, pero, sin embargo,
puede pactarse que el agente tenga representacin y concluya directamente el contrato, cosa
que se encuentra expresamente establecida en el Cdigo Civil Italiano de 1942
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UNIDAD 7: SISTEMAS MONETARIO Y FINANCIERO
1-Entidades financieras
Rgimen legal argentino
Las entidades financieras se encuentran reguladas, fundamentalmente, por la ley 21.526, que
es la ley de entidades financieras, y por la ley 24.144, que es la ley orgnica del BCRA, de las
cuales pueden desprenderse una serie de preceptos inconstitucionales, entre los que cabe citar:
el hecho de otorgarle al BCRA el poder de polica, el cual es una facultad que las provincias
no delegaron a la Nacin al tiempo del dictado de la Constitucin Nacional de 1853
el hecho de someter a todos los ciudadanos que litiguen con el BCRA a la justicia federal de
la Capital Federal, sacndolos, en consecuencia, de sus jueces naturales
Dentro del rgimen legal argentino, quedan comprendidas todas las personas que intermedien
habitualmente entre la oferta y la demanda financiera, y, al respecto, la ley 21.526, establece una
enumeracin enunciativa, que puede ampliar el BCRA, aludiendo:
a los bancos comerciales
a los bancos de inversin
a las sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda
a las cajas de crdito
El BCRA:
se encarga de controlar que las entidades financieras renan ciertos requisitos relacionados
con su situacin patrimonial, que apuntan, fundamentalmente, al capital mnimo, a la
solvencia y a la liquidez
es autoridad de control y aplicacin de la ley 21.526, siendo quien otorga y revoca la
autorizacin que las entidades financieras requieren para poder funcionar
supervisa a las entidades por medio de la Superintendencia de Entidades Financieras, la cual
depende directamente de aqul
Operacin de banco
Concepto: Las operaciones de banco, como su nombre lo indica, consisten en aquellas
realizadas por las entidades bancarias
Clasificacin: Las operaciones de banco pueden ser:
a) Principales, que son las que hacen a la actividad bancaria, tales como la percepcin de
depsitos y la entrega de prstamos, y que, a su vez, pueden ser:
a.1) activas, que se dan cuando despus de realizar la operacin el banco resulta
acreedor, y aqu encontramos, por Ej., a la apertura de crditos y a los prstamos directos
con o sin garantas especiales
a.2) pasivas, que se dan cuando despus de realizar la operacin el banco resulta deudor,
y aqu encontramos, por Ej., a los depsitos irregulares y a la emisin de ttulos (aclarando
que si bien la emisin de billetes tambin es una operacin pasiva, no est permitida en
nuestro pas a los bancos particulares)
b) Accesorias, que se traducen en la prestacin de determinados servicios, tales como el
alquiler de la caja de seguridad o el cobro de impuestos
Contrato de depsito
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Concepto: El contrato de depsito es aqul en virtud del cual el depositante le entrega al banco
sumas de dinero, de manera tal que el banco pasa a ser dueo de esas sumas de dinero,
debiendo devolver al depositante, llegado el momento, igual cantidad de moneda de la misma
especie y calidad, abonando, adems, en su caso, los intereses correspondientes
Importancia: El contrato de depsito es la operacin bancaria ms importante, puesto que a
travs de la misma, el banco obtiene los recursos necesarios para realizar las dems operaciones
Modalidades: El contrato de depsito puede tener por objeto ttulos valores o sumas de dinero, y,
a su vez, en este ltimo caso, el contrato de depsito puede ser:
a) A la vista, en cuyo caso el depositante puede exigir la restitucin total o parcial en cualquier
momento, pudiendo tratarse de un depsito en cuenta corriente, en cuyo caso no se abonan
intereses, o de un depsito en caja de ahorros, en cuyo caso s se abonan intereses
b) A plazo fijo, en cuyo caso el depositante solamente puede exigir la restitucin total o parcial
en el momento prefijado, tendiendo derecho a que se le abonen los intereses
correspondientes
Contrato de cuenta corriente bancaria
Concepto: La cuenta corriente bancaria es un contrato por el cual una institucin bancaria se
obliga a recibir fondos de su cliente para entregrselos a cualquier persona que ste ordene a
travs del libramiento de cheques
Caracteres: El contrato de cuenta corriente bancaria es:
1) Tpico
2) Consensual
3) Bilateral, y, por lo tanto, oneroso
4) De duracin
5) Normativo
Clases: La cuenta corriente bancaria puede ser:
1) A descubierto, cuando el banco hace adelantos de fondos
2) Con provisin de fondos, cuando el cliente tiene los fondos depositados en el banco
Tipos de cuentas
a) La cuenta a nombre y orden de una o ms personas es aqulla en la cual una o varias
personas son titulares de la cuenta y de la orden, y, si son varios los titulares, puede establecerse
que la orden sea indistinta o conjunta:
C Si la orden es indistinta, cualquier titular puede realizar extracciones
C Si la orden es conjunta, todos los titulares deben firmar conjuntamente para realizar
extracciones
C Pero, en ambos casos, todos los titulares responden solidariamente por el saldo deudor y se
requiere la conformidad de todos los titulares para el cierre de la cuenta
b) La cuenta a nombre de una persona y orden de otra es aqulla en la cual el titular de la
cuenta es el dueo de los fondos, y el titular de la orden es el sujeto autorizado por ste para
disponer de dichos fondos mediante el libramiento de cheques:
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C Si fallece el titular de la cuenta se cierra la cuenta
C Si fallece el titular de la orden se nombra a otro titular de la orden
c) La cuenta a nombre de sociedades comerciales u otras personas jurdicas es aqulla en la
cual el titular de la cuenta es la sociedad comercial o la persona jurdica y los titulares de la orden
son las personas fsicas designadas por la sociedad comercial o por la persona jurdica
d) Finalmente, encontramos la cuenta con nombre de fantasa, que es aqulla que se abre
con el nombre del comercio del que el solicitante es propietario y a la orden del titular
Obligaciones de las partes
C El cliente est obligado a:
1) Mantener la provisin de fondos, y, de no ser as, no girar cheques, si no cuenta con
autorizacin para girar en descubierto, y, si cuenta con la misma, cubrir los saldos en
descubierto en el plazo correspondiente
2) Notificar cambios de domicilio
3) Denunciar el extravo, la sustraccin o la adulteracin de un cheque o de la chequera
4) Devolver chequeras al cierre de la cuenta
5) Hacer llegar su conformidad u observaciones de los resmenes
6) Cumplir las disposiciones legales y reglamentarias sobre libramiento de cheques
C El banco est obligado a:
1) Pagar los cheques
2) Enviar los resmenes de cuenta
3) Controlar los endosos
4) Acreditar en el da los depsitos y pagos
5) Notificar los cambios que afecten a la cuenta corriente
Cierre de la cuenta: La cuenta corriente puede cerrarse por voluntad del cliente, por voluntad del
banco o por quiebra del titular
Contrato de mutuo bancario
El contrato de mutuo bancario:
a) es aqul contrato en virtud del cual un banco entrega a un cliente sumas de dinero, de
manera tal que el cliente pasa a ser el dueo de esas sumas de dinero, debiendo devolver al
banco, llegado el momento, igual cantidad de moneda de la misma especie y calidad,
abonando, adems, los intereses correspondientes
b) es un contrato bilateral, y, por lo tanto, oneroso, que se traduce en una operacin de banco
principal y activa, en la cual el banco interviene como un intermediario entre el depositante y
el mutuario, pagndole a aqul un inters menor que el que le cobra a ste
Contrato de locacin de cajas de seguridad
El contrato de locacin de cajas de seguridad:
a) es aqul en virtud del cual el cliente le entrega al banco determinados objetos, para que,
mediante un precio, los guarde y conserve, mantenindolos a disposicin de aqul para que
los observe o retire cada vez que lo crea necesario
b) segn algunos autores, es un contrato de depsito, y, segn otros autores, es un contrato
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de locacin de obra, pero, en realidad, segn la doctrina mayoritaria, es un contrato de
locacin, porque el cliente tiene el uso y goce exclusivo de la caja, cuya llave conserva en su
poder, y porque el cliente paga por ese uso y goce un precio en dinero, a lo que cabe agregar
que el banco no recibe el contenido de la caja y ni siquiera sabe cul es ese contenido, lo cual
no es compatible con la idea de depsito
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UNIDAD 8: BOLSAS Y MERCADOS
1-Bolsas y mercados de comercio: conceptos
La palabra bolsa tiene diversas acepciones, en el sentido que:
a) es la reunin de comerciantes que se congregan para realizar operaciones de comercio
tendiente a brindar seguridad y legalidad
b) es el local o edificio en donde se llevan a cabo dichas operaciones
c) es el resultado de las operaciones efectuadas en un da determinado en uno de esos locales
o edificios
d) es la sociedad constituida con el objeto de fundar establecimientos donde los comerciantes
realicen sus reuniones
Desde el punto de vista de la economa poltica:
a) el mercado consiste en una relacin de cambio en masa entre compradores y vendedores
con el objeto de establecer un equilibrio entre la oferta y la demanda
b) la bolsa es una especie de mercado que consiste en una reunin de comerciantes (o de sus
agentes) en un lugar determinado para realizar operaciones en masa sobre mercaderas
fungibles (como es el caso de cereales o de metales preciosos) presentes (es decir, sobre
mercaderas que ya existen, como es el caso de operar con trigo ya cosechado y levantado) o
futuras (es decir, sobre mercaderas que an no existen, como es el caso de operar con trigo
an no cosechado, lo cual es lo ms comn) conforme a usos y costumbres preestablecidos
(que son los denominados usos de bolsa)
Desde el punto de vista comercial:
a) el Cdigo de Comercio se refiere indistintamente a las bolsas o mercados, considerando a
ambos vocablos como sinnimos
b) el decreto-ley 17.811 tambin considera a bolsas y mercados como sinnimos, pero:
b.1) distingue las bolsas o mercados de comercio en general de los mercados de
valores y otros mercados
b.2) denomina mercados a instituciones que, por lo comn, estn afiliadas a otras
instituciones denominadas bolsas o mercados de comercio, de manera tal que, en el
decreto-ley 17.811, el mercado es una especie de bolsa
El origen de la denominacin bolsa se atribuye al nombre de un comerciante o banquero de
Brujas que vivi en el siglo 13 cuya familia ostentaba 3 bolsas en su escudo de armas y cerca de
cuya casa realizaban sus reuniones los comerciantes
Las bolsas, segn el tipo de operaciones que realicen, pueden ser de valores o de mercancas y
productos
Funciones econmica y jurdica de las bolsas y mercados: Las bolsas y mercados cumplen,
bsicamente, las siguientes funciones:
a) En 1er lugar, canalizan el ahorro, lo cual se da, fundamentalmente, a travs de los
mercados de valores, que promueven y facilitan la inversin consistente en la adquisicin de
ttulos valores, y, especialmente, de fondos pblicos y de acciones de SA, por parte de
personas que, teniendo dinero disponible, desean colocarlo en empleos fructferos (esta
funcin no es cumplida en nuestro pas)
b) En 2do lugar, facilitan la circulacin de los bienes, lo cual se da tanto en los mercados de
valores como en los mercados de mercancas y productos
c) En 3er lugar, equilibran los precios en el tiempo y en el espacio, lo cual tambin se da tanto
en los mercados de valores como en los mercados de mercancas y productos:
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a) El equilibrio de los precios en el tiempo se da en las operaciones a futuro o a trmino,
que, en otros pases del mundo, configuran la regla que, prcticamente, no admite
excepciones, pero, en nuestro pas, las constantes oscilaciones muchas veces no las
permiten:
a.1) Quien compra a futuro o a trmino se asegura un precio actual previendo que los
precios van a subir
a.2) Quien vende a futuro o a trmino se asegura un precio actual previendo que los
precios van a bajar
a.3) Y, como consecuencia de estas 2 tendencias contrarias, por lo comn, se fija un
precio que atena las bruscas oscilaciones que se producen diariamente por las
variaciones imprevistas o imprevisibles en un mercado donde solamente se compra y
se vende al contado
b) El equilibrio de los precios en el espacio radica en que:
b.1) Si la diferencia del precio en que se venden las mercancas o los valores es muy
grande entre las diferentes localidades, an teniendo en cuenta los costos del
transporte:
- Todos los compradores concurriran a las localidades en que se vende ms
barato
- Todos los vendedores concurriran a las localidades en que se vende ms caro
b.2) Y, en consecuencia, y sobretodo teniendo en cuenta que las cotizaciones que se
realizan en las bolsas y mercados se publican, se suele fijar un precio relativamente
similar en todas las localidades del pas, variando el mismo, bsicamente, en orden al
monto del transporte
Desnaturalizacin de las funciones de las bolsas y mercados: Las funciones de las bolsas y
mercados de cualquier especie, y, fundamentalmente, las bolsas y mercados de valores, se ven
desnaturalizadas cuando ciertas personas, con el propsito de obtener ganancias fciles, realizan
operaciones que convierten a las operaciones burstiles en un verdadero juego o especulacin, y,
al respecto, Fontanarrosa, distingue entre inversores, especuladores y jugadores:
1) El inversor es quien, teniendo ahorros suficientes, compra acciones u otros ttulos pblicos
con el propsito fundamental de obtener utilidades a largo plazo
2) El especulador es quien compra ttulos o mercancas con el propsito de revenderlos a
corto plazo, esperanzado en que los precios subirn en el nterin y podrn obtener una
ganancia consistente en la diferencia entre el precio de compra y el de reventa, y su accionar
es til a las bolsas y mercados, ya que, al ser un especialista en el tema, contribuye a regular
los precios y a evitar bruscas oscilaciones en las cotizaciones, en el sentido que:
2.a) Cuando estima que los ttulos o las mercancas estn depreciadas, compra, y, en
consecuencia, contribuye a que su valor suba y se acerquen a su verdadero valor
2.b) Cuando estima que los ttulos o las mercancas estn sobrevaluadas, vende, y, en
consecuencia, contribuye a que su valor baje y se acerquen a su verdadero valor
3) El jugador compra para revender a corto plazo con la esperanza de obtener una ganancia
radicada en la diferencia entre los precios de compra y de reventa, y, en esto, se asemeja al
especulador, pero:
3.a) Mientras que el especulador es un especialista en el tema, que efecta sus clculos en
base a un anlisis ms o menos ponderado de los factores que influyen en la situacin del
mercado, y, en consecuencia, su accionar es til a las bolsas y mercados
3.b) El jugador es un ignoto en el tema, que realiza sus operaciones guindose por sus
impulsos y creencias irrazonadas, como si se tratara de cualquier juego de azar, y, en
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consecuencia, como suele vender o comprar en los momentos menos oportunos y como
los jugadores, por lo comn, actan en masa, su accionar es perjudicial a las bolsas y
mercados, puesto que el mismo contribuye a que se den bruscas fluctuaciones en las
cotizaciones
Sistemas legales de organizacin y funcionamiento: Existen 3 sistemas de organizacin y
funcionamiento de las bolsas en el mundo, que son:
a) El sistema de bolsa libre, adoptado, por Ej., en Inglaterra, en el cual la organizacin y el
funcionamiento de las bolsas se dejan librada a la iniciativa privada
b) El sistema de bolsa oficial, adoptado, por Ej., en Francia y en Italia, en el cual la
organizacin y el funcionamiento de las bolsas es potestad exclusiva del Estado, siendo, en
consecuencia, las bolsas establecimientos oficiales
c) El sistema de bolsa mixta, adoptado, por Ej., por EE.UU., en el cual, si bien la constitucin de
las bolsas es libre, el funcionamiento de las mismas est sujetado a la intervencin y al control
del Estado, y, este sistema, es el adoptado por nuestro pas, en funcin de lo establecido por
el decreto-ley 17.811
Constitucin y organizacin de bolsas y mercados de comercio en general y mercados de valores:
El decreto-ley 17.811 establece que:
1) Las bolsas o mercados de comercio deben constituirse como asociaciones civiles con
personera jurdica o como SA
2) Las bolsas de comercio, cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores, y los
mercados de valores, slo pueden constituirse mediante autorizacin del Poder Ejecutivo
Nacional, el cual la otorgar por intermedio de la Comisin Nacional de Valores, quedando
sujetas al contralor de esta ltima
3) Los mercados de valores:
slo pueden constituirse bajo la forma de SA
integran o se adhieren a una bolsa de comercio autorizada para cotizar ttulos valores,
con el carcter de socios o asociados de la bolsa, segn que sta, respectivamente, est
constituida como SA o como asociacin civil con personera jurdica
slo pueden permitir la negociacin de ttulos valores cuya cotizacin haya sido
autorizada por la bolsa de comercio que integren y las que deban realizarse por orden
judicial
Comisin Nacional de valores
Organizacin: La Comisin Nacional de Valores, conforme a lo establecido por el Art. 1 del
decreto-ley 17.811, es un ente autrquico nacional, de carcter tcnico, con sede en el Banco
Central de la Repblica Argentina y con jurisdiccin en todo el territorio de la Nacin:
a) Las relaciones entre la Comisin Nacional de Valores y el Poder Ejecutivo Nacional se
mantienen por intermedio del Ministerio de Economa y Trabajo de la Nacin
b) La funcin principal de la Comisin Nacional de Valores consiste en ejercer el poder de
polica respecto:
de las entidades burstiles
de la oferta pblica y negociacin de los ttulos valores emitidos por las sociedades
privadas y de economa mixta
Funciones: Las funciones de la Comisin Nacional de Valores se encuentran enumeradas en el
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Art. 6 del decreto-ley 17.811, y son las siguientes:
1) Autorizar la oferta pblica de ttulos valores
2) Llevar el registro de las personas fsicas y jurdicas autorizadas para efectuar oferta pblica
de ttulos valores y fijar las normas a las cuales deben ajustarse aqullas
3) Llevar el ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores
4) Fiscalizar el cumplimiento del decreto-ley 17.811
5) Aprobar los reglamentos de las bolsas de comercio relacionados con la oferta pblica de
ttulos valores, y los de los mercados de valores
6) Declarar irregulares e ineficaces a los efectos administrativos los actos sometidos a su
fiscalizacin, cuando estos sean contrarios a las disposiciones establecidas por el decreto-ley
17.811
7) Asesorar al Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorizacin para funcionar que
efecten las bolsas de comercio, cuyos estatutos prevn la cotizacin de ttulos valores, y los
mercados de valores
8) Solicitar al Poder Ejecutivo Nacional el retiro de la autorizacin para funcionar acordada a
las bolsas, cuyos estatutos prevn la cotizacin de ttulos valores, y a los mercados de valores,
cuando dichas instituciones no cumplan las funciones que le asigna el decreto-ley 17.811
Agentes de bolsa: concepto: El agente de bolsa es un intermediario que, actuando en nombre
propio y por cuenta ajena, compra y vende por encargo de sus clientes o comitentes, pero sin dar
el nombre de stos
7
:
a) Los mercados de valores deben llevar un registro de agentes de bolsa y solamente los
inscriptos en dichos registros pueden operar en los mercados de valores o desarrollar
actividades como tales o usar la denominacin de agentes de bolsa
b) Los mercados de valores deben informar a la Comisin Nacional de Valores cualquier
inscripcin, cancelacin o modificacin que se produzca en sus registros, puesto que sta
debe llevar un ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores
c) El agente de bolsa atiende en una oficina a sus clientes, los cuales le ordenan comprar y
vender, y, luego, acude al recinto y ejecuta las rdenes recibidas
Requisitos para ser agente de bolsa
C Para ser agente de bolsa se requiere:
a) ser mayor de edad
b) ser socio de la bolsa de comercio a la cual est adherido el mercado de valores
correspondiente
c) ser accionista del mercado de valores correspondiente y constituir una garanta a la orden
del mismo
d) ser idneo para el cargo y ser solvente moral y materialmente a juicio del respectivo
mercado de valores
e) y, finalmente, el agente de bolsa debe revestir las dems condiciones que establezca el
respectivo mercado
C No pueden ser agentes de bolsa:
7
El decreto-ley 17.811, que nicamente regula la actividad de los agentes de bolsa que se dedican a las operaciones sobre
ttulos valores, los denomina correctamente agentes de bolsa, corrigiendo, de esta manera, el error en que incurra el
Cdigo de Comercio al denominarlos corredores de bolsa y someterlos a la disciplina de los corredores, y, justamente,
esta denominacin era errnea, porque el agente de bolsa no cumple una mera funcin de aproximacin entre las partes
contratantes, ni tampoco, por lo general, est revestido de un mandato representativo, sino que celebran los negocios en
nombre propio, aunque por cuenta de sus clientes o comitentes, es decir, que, por lo general, actan como mandatarios sin
representacin
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a) los fallidos por quiebra culpable, fraudulenta o casual, y los concursados, hasta 5 aos
despus de su rehabilitacin
b) los condenados con pena accesoria de inhabilitacin para ejercer cargos pblicos y los
condenados por delitos cometidos con nimo de lucro o por delitos contra la fe pblica
c) las personas en relacin de dependencia con las sociedades que coticen sus acciones
d) los funcionarios y empleados de la Nacin, las provincias y municipalidades, excluyendo a
los que desempeen actividades docentes e integren comisiones de estudio
e) y, finalmente, no pueden ser agentes de bolsa quienes revistan las dems condiciones que
establezca el respectivo mercado
Derechos y obligaciones
C El agente de bolsa est obligado a:
a) inscribirse en el registro pblico de agentes de bolsa
b) llevar los libros que exige cada mercado
c) guardar secreto de la informacin obtenida con motivo de la operacin concertada
d) ejecutar la orden de acuerdo con las instrucciones dadas por el cliente y comunicar a ste
el resultado, rindindole cuentas de la operacin, rigindose esta ltima obligacin por las
disposiciones relativas a la comisin
C Los agentes de bolsa pueden constituir sociedades entre s y con 3eros bajo las formalidades y
con los requisitos que establezcan los reglamentos de los mercados de valores, y, a dichas
sociedades, se les aplican las disposiciones que regulan la actividad de los agentes de bolsa
Orden de bolsa: La orden de bolsa es el contrato mediante el cual el cliente o comitente encarga
al agente de bolsa que compre, venda o pase ttulos valores:
a) en la orden de bolsa, el comitente debe acreditar su identidad personal, puesto que
solamente de esta manera se puede asegurar su responsabilidad frente al agente de bolsa y
la seriedad de la operacin
b) la orden de bolsa debe tener un objeto determinado, consistente en el encargo de comprar,
vender o pasar ttulos valores, en la cantidad, calidad y precios indicados por el comitente, sin
perjuicio de que suela dejarse un cierto margen de discrecionalidad al agente de bolsa para
elegir el momento y las condiciones ms oportunas para realizar la operacin
c) el cliente o comitente debe entregar al agente de bolsa una garanta o cobertura para
asegurarlo contra los riesgos a los que se expone al asumir por cuenta de su cliente una
obligacin cuyo incumplimiento lo har responder personalmente
Rueda: En cada mercado de valores existe un lugar denominado recinto de operaciones o rueda,
en el que los agentes de bolsa inscriptos se renen todos los das hbiles, de lunes a viernes,
durante 2 horas, generalmente en las 1eras horas de la tarde:
a) en la rueda, existen pizarras en las que se van anotando todas las operaciones que se van
realizando con su respectivo monto, con el fin de brindarles a las mismas publicidad y
transparencia
b) en las pizarras se anotan:
b.1) los precios de apertura y de cierre de la rueda, que aluden, respectivamente, a los
precios de las operaciones formalizadas al comenzar y al concluir la rueda diaria
b.2) los precios mximos y mnimos de cada ttulo o accin
b.3) el precio promedio de todas las operaciones que se realizaron en el da, que es el
ndice merval
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c) al final del da los mercados estn obligados a emitir un boletn en el que consten las
anotaciones plasmadas en las pizarras
3-Operaciones de bolsa: Las operaciones de bolsa, tambin denominadas contratos de bolsa, son
los contratos que se celebran y cumplen en un mercado con la intervencin del agente de bolsa,
y que se refieren a bienes genricamente determinados, es decir, que la operacin de bolsa se
celebra sin que se encuentre presente su objeto, el cual se determina en base a su cantidad y
calidad o, en algunos casos, en base a muestras
a) dentro de las operaciones al contado podemos distinguir:
las operaciones al contado a secas, que son aquellas compraventas de ttulos o acciones en
las que las partes contratantes (es decir, los agentes de bolsa comprador y vendedor) deben
efectuar sus respectivas prestaciones (es decir, el pago del precio y la entrega de los ttulos)
dentro del plazo permitido por las reglamentaciones para poder efectivizarlas, que, en Rosario, se
extiende hasta 3 das
las operaciones al contado-contado que son aquellas en las cuales las respectivas
prestaciones se efectan en el mismo momento de la compraventa
b) las operaciones a plazo firme son aquellas en las cuales, si bien el contrato queda
perfeccionado y firme desde su celebracin, se prev un trmino para el cumplimiento de las
prestaciones convenidas (es decir, el pago del precio y la entrega de los ttulos)
c) las operaciones de pase son aquellas en las cuales:
un parte adquiere los valores o efectos al contado y simultneamente los enajena a trmino
la otra parte vende esos valores o efectos al contado y los readquiere a trmino
Veamos un Ej.:
= Juan compra a plazo a Pedro 100 acciones de una SA a $ 800 (porque su precio de cotizacin
del da de la compra es de $ 8 cada una) pero, como al vencimiento del plazo Juan no tiene dinero
para pagar el precio a Pedro y cree que las acciones van a aumentar su cotizacin, celebra con
Diego (que es el pasador) un contrato de pase, segn el cual le vende las acciones que le compr
a Pedro a $ 750 (porque su precio de cotizacin del da de la compra es de $ 7,50 cada una) y
ste se las vende a trmino por $ 830
= As, Juan, con esos $ 750 ms $ 50 que pone l, le paga lo adeudado a Pedro, y, por otro lado,
como l prevea que las acciones iban a subir su cotizacin, si esto efectivamente sucedi, puede
que, por Ej., le pague a Diego los $ 830 que le debe y reciba las acciones el da en que su precio
de cotizacin sea de $ 9 cada una, con lo cual Juan habr obtenido una ganancia
= Como vemos, se producen 2 compraventas de la misma cosa y entre las mismas partes, una al
contado y la otra a trmino, pero, como una es consecuencia de la otra, la operacin debe ser
considerada como un solo contrato
d) las cauciones burstiles se realizan nicamente sobre acciones cotizables en bolsa y su
mecanismo es el siguiente: El propietario de acciones que necesita dinero, las vende al contado
(por intermedio de un agente de bolsa) a otra persona (que tambin acta por intermedio de un
agente de bolsa) y sta simultneamente se las revende a trmino por un precio mayor, pero, a
diferencia de lo que ocurre con el pase, las acciones no son entregadas al adquirente sino que
quedan depositadas en caucin en el mercado de valores, y, al vencimiento del trmino fijado
para su readquisicin, el vendedor primitivo deber abonar al comprador el precio convenido, y,
si no lo hace, el mercado de valores proceder a vender las acciones, satisfaciendo al dador del
dinero el precio que le corresponde y devolviendo el saldo, si es que existe, al vendedor primitivo
e) con respecto a las operaciones de arbitraje hay que decir 3 cosas:
= En 1er lugar, hay que decir que las operaciones de arbitraje pueden realizarse en los mercados
de valores, en los mercados de cambios y en los mercados de mercancas y productos
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= En 2do lugar, hay que decir que las operaciones de arbitraje son un conjunto de contratos
sucesivos autnomos
= En 3er lugar, hay que decir que los arbitrajes pueden ser directos o indirectos:
los arbitrajes directos son aquellos que toman en cuenta la diferente cotizacin de un
mismo ttulo, moneda o mercanca en distintas bolsas o mercados y que se traducen en una
operacin de compra y otra de venta de ellos
los arbitrajes indirectos son aquellos que toman en cuenta la diferente cotizacin de los
ttulos, monedas o mercancas, con relacin a otro ttulo, moneda o mercanca, y que se
traducen en una operacin compleja consistente en la venta de los ttulos, monedas o
mercancas en una bolsa o mercado, en la adquisicin con el producto de esa venta, de
ttulos, monedas o mercancas en otra bolsa o mercado con el fin de revenderlos en una 3era
bolsa o mercado y con el producido de esa reventa adquirir finalmente los ttulos, monedas o
mercancas que realmente se desean, especulando siempre con la diferencia de valores en
esos diversos mercados
f) las operaciones de aplicacin son aquellas en las cuales un agente de bolsa recibe de un
cliente la orden de vender cierto nmero de ttulos o de acciones, y, a la vez, recibe la orden de
otro cliente de comprar ttulos o acciones de esa misma especie, y, en consecuencia, hace lo que
en la jerga burstil se denomina calzar la orden de venta con la orden de compra, es decir, que
hace corresponder una orden con la otra y formaliza l solo la operacin por cuenta de ambos
clientes
4-Oferta pblica de ttulos valores
La oferta pblica de ttulos valores consiste en una invitacin:
a) destinada a personas en general o a sectores o grupos determinados (y no a personas
determinadas) aunque el medio empleado para hacer la oferta sea la visita o la comunicacin
personal a los eventuales interesados
b) para realizar cualquier acto jurdico (como es el caso de una suscripcin o de una
compraventa)
c) referente a ttulos valores emitidos en masa (como es el caso de las acciones y los
debentures emitidos por una SA)
d) efectuada por los emisores de los ttulos (como es el caso de la SA que emite acciones o
debentures) o por organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma total o
parcial al comercio de los ttulos (como es el caso de los llamados sindicatos de emisin)
e) por cualquier medio de publicidad (como es el caso de ofrecimientos personales, de
publicaciones en peridicos, en radio o en televisin, o de colocacin de afiches, letreros o
carteles)
f) y que puede realizarse en los mercados de valores por los agentes de bolsa inscriptos en
ellos, o fuera de ellos por las personas fsicas o jurdicas autorizadas para efectuar ofertas
pblicas de valores
Los sujetos oferentes deben pedir una autorizacin a la Comisin Nacional de Valores y sta
debe responder dentro de los 30 das, y, si no lo hace, pueden pedir pronto despacho, y, si luego
de 10 das no se pronuncia, se considera concedida la autorizacin
El Banco Central de la Repblica Argentina puede limitar con carcter general temporario la
oferta pblica de ttulos valores, en ejercicio de su funcin reguladora de la moneda y del crdito
5-Mercado de cereales y otros productos
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Adems de los mercados de valores existen otros mercados en los que se trafican mercaderas
de variada ndole, como es el caso de algodn, piedras preciosas o ganado, pero, de todos los
mercados de mercancas y productos, el que ms se destaca es el mercado de cereales a trmino
El productor, cuando levanta su cosecha, puede:
a) o bien, venderla directamente en su totalidad, por Ej., a un exportador, por intermedio de
un corredor, el cual se quedar con un porcentaje del monto de la operacin
b) o bien, vender directamente slo una parte para solventar los gastos de la cosecha, que es
lo ms normal, y retener el resto, que puede:
b.1) o bien, entregar a una cooperativa o a un acopiador particular, que es lo ms normal
b.2) o bien, retenerlo l mismo, si es que tiene un acopio propio
La cooperativa, o el acopiador particular, deja al cereal recibido en condiciones cmara, es
decir, en condiciones ptimas para su venta, que se traducen, fundamentalmente en la reduccin
de la humedad y en la eliminacin de cuerpos extraos, y, posteriormente, lo coloca en su silo,
extendiendo al productor un certificado de depsito, convirtindose, en consecuencia, la
cooperativa, o el acopiador particular, en depositario, y el productor en depositante
Luego, el productor le solicita a la cooperativa, o al acopiador particular, que venda los cereales
dados en depsito, en todo o en parte, al precio que se convenga, y, por lo general, la venta se
realiza en el mercado de cereales, en el que:
a) los que venden son las cooperativas, o acopiadores particulares
b) los que compran son:
b.1) las fbricas, como es el caso de los molinos harineros, de los molinos aceiteros o de
las fbricas de alimento balanceado
b.2) y, fundamentalmente, los exportadores, que son los grandes compradores
El mercado de cereales es quien certifica los contratos, lo cual reviste una particular
importancia en el caso de los contratos a trmino, como es el caso de quien en el mes de agosto
vende soja a trmino para el mes de mayo del ao siguiente, puesto que, estos contratos, se
celebran en firme, es decir, que necesariamente deben ser cumplidos, de manera tal que:
a) el vendedor debe entregar lo prometido y cobrar lo convenido
b) el comprador debe recibir lo convenido y pagar lo prometido
El mercado de cereales de Rosario:
a) en la dcada del 30 y del 40, fijaba precios a nivel mundial, es decir, que los mercados ms
importantes del mundo esperaban el cierre del mercado rosarino para seguir los precios
fijados por el mismo, pero, actualmente, la cuestin se ha invertido
b) es el ms importante del pas, lo cual se evidencia si tenemos en cuenta que en nuestra
ciudad se comercializa el 80% de la soja del pas
c) opera todos los das entre 3 y 4 horas
d) se encuentra en la bolsa de comercio
La forma de operar de los agentes de bolsa en los mercados de cereales a trmino vara algo
con respecto a la de los agentes que actan en los mercados de valores, en el sentido que:
a) en los mercados de valores, los agentes de bolsa actan siempre como verdaderos
comisionistas, es decir, como mandatarios sin representacin
b) en los mercados de cereales a trmino, los agentes de bolsa pueden actuar, segn los
casos, como comisionistas o como mandatarios en representacin de sus clientes
Los reglamentos de cada mercado de cereales a trmino determinan minuciosamente las
bases, condiciones y modalidades de las operaciones que en ellos pueden realizarse, las cuales
varan, como es lgico, de acuerdo con los hbitos y prcticas de cada plaza
6-Caja de valores: En todos los mercados opera una caja de valores, que es una SA que acta
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como depositaria de las acciones, de manera tal que lo que hace el agente de bolsa es abrir una
cuenta y tantas sub-cuentas como clientes tenga, y, luego, lo que hace la caja de valores es
enviar trimestralmente a cada cliente un resumen de cuenta en el que figuran el estado de sus
cuentas y sus movimientos
7-Fondos comunes de inversin: El fondo comn de inversin no es una persona jurdica, sino
que, en cuanto a su naturaleza jurdica, es un fondo comunitario indiviso:
el fondo comn de inversin funciona a travs de 2 sociedades, que tienen personera jurdica:
a) una es la sociedad gerente, que est conformada por tcnicos especializados en la materia,
y que decide qu acciones y qu ttulos pblicos deben comprarse
b) la otra es la sociedad depositaria, que, generalmente, es un banco, y que, como su nombre
lo indica, acta como depositaria de las acciones y de los ttulos pblicos comprados
las partes del fondo comn de inversin son denominadas cuotas partes, y, las mismas
cotizan en la bolsa al igual que las acciones
las personas que integran el fondo comn de inversin son denominadas cuota partistas, y,
cada una de ellas, realiza un aporte, para que con lo recaudado puedan comprarse acciones y
ttulos pblicos
un fondo comn de inversin no puede invertir ms del 10% de su capital en una sola sociedad,
lo cual:
a) por un lado, trae aparejado una ventaja, que se traduce en que se reducen los riesgos de la
inversin en caso de que una sociedad fracase
b) por otro lado, trae aparejado una desventaja, que se traduce en que se reducen las
utilidades de la inversin en caso de que una sociedad prospere
por lo general, cada fondo comn de inversin tiene su preferencia hacia una rama de la
industria, como es el caso de las petroleras o de las celulosas.
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UNIDAD 9: CONTRATOS DE TRANSPORTE
1-Contrato de transporte
Concepto: El contrato de transporte es aqul en virtud del cual una parte se obliga a trasladar de
un lugar a otro personas o cosas contra el pago de un precio, y, de esta definicin, podemos
desprender los 2 elementos tipificantes del contrato de transporte, que son:
1) El desplazamiento, es decir, el traslado de las personas o de las cosas de un lugar a otro
2) El precio, que hace a la onerosidad del transporte
Naturaleza jurdica: Ahora bien, cul es el contrato ms similar al de transporte?:
1) Algunos autores sostienen que es la locacin de cosa, en el sentido que se alquila una
porcin del vehculo para que sea ocupada por personas o por cosas
2) Otros autores sostienen que es el depsito, al menos en el transporte de cosas, en el
sentido que stas ocupan un lugar dentro de un vehculo ajeno
3) Pero, en realidad, el contrato que ms se asemeja al contrato de transporte es la locacin
de obra, puesto que es el nico que se condice con la finalidad de aqul, que tambin consiste en
un resultado, que se traduce en que las cosas o las personas lleguen en tiempo y forma a su lugar
de destino, y, en caso contrario, el transportista debe responder
Caracteres: El contrato de transporte es al igual que el contrato de compraventa:
1) Tpico
2) Consensual
3) Bilateral, y, por lo tanto, oneroso
4) Conmutativo
5) No formal, puesto que la carta de porte slo hace a la prueba del contrato
Clases de transporte: El contrato de transporte puede ser sometido a varios criterios
clasificatorios, en el sentido que:
1) Segn el medio que se utilice, podemos distinguir el transporte por tierra, por agua y por
aire, regulados, respectivamente:
por el Cdigo de Comercio, ms algunas leyes especiales, como es el caso de la ley 2.873
sobre ferrocarriles, que es muy vieja y que se complementa con un reglamento, y de la ley
24.449 sobre transporte terrestre, que es una ley ms nueva y que establece, por Ej., la velocidad
a la que deben circular los vehculos y la cantidad de kilogramos que pueden cargar los camiones
de acuerdo a sus medidas
por la ley de navegacin
por el Cdigo Aeronutico
y la diferencia ms notable entre estas regulaciones radica en la indemnizacin por muerte o
lesin de un viajero, que, en el Cdigo de Comercio es integral, y en la ley de navegacin y en el
Cdigo Aeronutico est sujetada a un techo legal
2) Segn la onerosidad, podemos distinguir los transportes oneroso, gratuito y benvolo:
El transporte oneroso y el transporte gratuito se rigen por el Cdigo de Comercio
El transporte benvolo se rige por el Cdigo Civil
El transporte oneroso es el supuesto ms comn, es decir, aqul en el cual se abona un
precio a cambio del servicio
El transporte gratuito es aqul que se da como un beneficio en una determinada
situacin, y, en caso de ser retirado o negado, puede ser reclamado, de manera tal que, a
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pesar de su denominacin, no es absolutamente gratuito, como es el caso del empleador
que transporta a sus empleados a la fbrica, puesto que, en caso de que se retire el
servicio del transporte, el trabajador podr exigirle al empleador que le aumente el sueldo
para que pueda transportarse
El transporte benvolo es aqul que se cumple por solidaridad y es absolutamente
gratuito, como es el caso tpico del sujeto que hace dedo en la ruta y un conductor lo
acerca a su destino, y, lgicamente, en caso de que ocurra un accidente, la indemnizacin
ser menor en el transporte benvolo que en el oneroso
La diferencia entre el transporte gratuito y el transporte benvolo radica en que aqul se
presenta como un beneficio, es decir, como una mejora que se da en determinada
situacin que en caso de ser retirado o negado puede ser reclamado, lo que no ocurre en
el transporte benvolo, ya que se presenta como una liberalidad de quien lo da
3) Segn el objeto del contrato, podemos distinguir el transporte de cosas, de personas o de
noticias
4) Segn el mbito en que se desenvuelve el transporte, podemos distinguir el transporte
interno o nacional y el transporte externo o internacional
5) Y, finalmente, segn la fijacin del precio, podemos distinguir el transporte libre y el
transporte sujeto a concesin:
El transporte libre es aqul en el cual un particular fija los horarios, las tarifas y los
itinerarios
El transporte sujeto a concesin es aqul en el cual el Estado fija los horarios, las tarifas y
los itinerarios, tal como sucede con el transporte urbano de pasajeros
Comercialidad: La comercialidad del transporte est dada por la organizacin de la actividad bajo
la forma de empresa, en el sentido que:
a) La actividad desplegada por una empresa de transporte es un acto de comercio, tal como
lo establece el inciso 5to del Art. 8 del Cdigo de Comercio
b) El acto aislado de transporte no es un acto de comercio, puesto que, en tal caso, falta una
actividad organizada en forma habitual y onerosa hacindose de ella un ejercicio profesional
2-Partes intervinientes
Las partes intervinientes en el contrato de transporte son:
1) Por una parte:
1.a) En el transporte de cosas, el cargador, que es quien provee la mercadera para que
sea transportada y paga el precio por ello
1.b) En el transporte de personas, el pasajero, que es quien paga el pasaje
2) Por otra parte, la empresa transportista, el acarreador o porteador, que es quien asume el
riesgo del transporte y lo ejecuta
Eventualmente pueden intervenir 3eros que no son partes en el contrato, que son:
1) El destinatario o consignatario, que es aqul sujeto al que le han sido enviadas las
mercaderas, y que, si bien no contrata, tiene una serie de derechos, como es el caso de
reclamar la entrega de la cosa o la entrega del recibo correspondiente
2) El expedicionista, que es un comisionista del transporte que se encarga de celebrar por
cuenta del cargador el contrato de transporte con el porteador que le haya encomendado,
aclarando que las relaciones entre el cargador y el expedicionista se rigen por las
disposiciones de la comisin
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Libros del transportista: El transportista, adems de los libros que debe llevar cualquier
comerciante, debe llevar un libro de registro especial, en el que debe asentar, sinttica y
cronolgicamente, todos los efectos que se le encargue transportar, indicando:
su calidad y cantidad
el destino que llevan
el nombre y el domicilio del cargador, del conductor y del destinatario o consignatario
el precio del transporte
3-Precio
Concepto: El precio es la contraprestacin tpica a cargo del cargador o pasajero y es un
elemento necesario para que el contrato de transporte sea considerado comercial
Denominaciones: El precio, cuando es fijado convencionalmente se denomina flete, y, cuando
es fijado u homologado por el Estado se denomina tarifa
4-Plazo convencional y legal
El plazo:
es el tiempo dentro del cual debe ejecutarse el transporte
es un requisito esencial, puesto que el transportista debe efectuar la entrega fielmente en el
plazo correspondiente
puede ser:
convencional, que es el estipulado por las partes
legal, que se desprende del Art. 187 del Cdigo de Comercio, el cual establece, en su 1er
prrafo, que la entrega debe efectuarse dentro del plazo fijado por el contrato, las leyes y
reglamentos, y, en su defecto, por los usos comerciales, y, en su 2do prrafo, que los
ferrocarriles deben hacer el transporte de mercaderas en un trmino que no exceda de una
hora por cada 10 kilmetros
5-Carta de porte
Enunciaciones: El Art. 165 del Cdigo de Comercio establece que las partes del contrato de
transporte, pueden, y no deben, exigirse mutuamente una carta de porte, que debe estar datada
y firmada, y que debe contener:
1) Los elementos subjetivos del contrato, es decir, el nombre y el domicilio del cargador, de la
empresa transportista, acarreador o porteador, y, eventualmente, del destinatario o
consignatario
2) Los elementos objetivos del contrato, es decir, el lugar donde debe efectuarse la entrega y
los datos necesarios para la individualizacin de los efectos transportados
3) El precio convenido, y si est o no pagado
4) El plazo dentro del cual debe efectuarse la entrega
5) Y todas las dems circunstancias que convengan las partes
Funciones: La carta de porte es el medio probatorio por excelencia del contrato de transporte, en
el sentido que en funcin de su contenido se van a resolver todas las controversias que se
susciten entre las partes, sin admitirse ms excepcin en contrario que la de falsedad o error
involuntario de redaccin
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Art. 166 del Cdigo de Comercio
El Art. 166 del Cdigo de Comercio establece que la carta de porte puede ser:
1) Nominativa, la cual se transmite por medio de una cesin de crditos, y es aquella en la
cual consta el nombre del cargador y del destinatario
2) A la orden, la cual se transmite por endoso, y es aquella en la cual la carta est a la orden
de determinada persona, es decir, a disposicin del cargador o destinatario
3) Al portador, la cual se transmite por tradicin, y es aquella en la cual en el lugar donde
debera indicarse el nombre del cargador o destinatario, se coloca la rbrica al portador, y,
en consecuencia, la persona que posee la carta est legitimada para ejercer todos los
derechos y acciones que emanen del ttulo
El cesionario, endosatario o portador de la carta de porte, se subroga en todas las obligaciones
y derechos del cargador
6-Obligaciones del porteador, del cargador y del destinatario
C El porteador est obligado a:
1) Recibir todas las cosas que le entreguen para el transporte, pudiendo:
rechazar nicamente las que no renan las condiciones exigidas por leyes y
reglamentos
exigir que se manifieste el contenido de los bultos
2) Entregar al cargador la carta de porte
3) Cuidar los efectos haciendo los gastos necesarios
4) Avisar al destinatario de que las cosas estn a su disposicin
5) Entregar los efectos respetando el plazo legal o convencional y el lugar de destino
6) Resarcir los daos y perjuicios ocasionados en los casos que corresponda
C El cargador est obligado a:
1) Pagar el flete y los gastos que estn a su cargo
2) Resarcir los daos y perjuicios que la carga le ocasione al porteador
3) Entregar la carga al empresario en tiempo y forma
C El destinatario est obligado a:
1) Retirar los efectos dentro del plazo reglamentario
2) Pagar lo que le corresponda
Responsabilidad del transportador
El transportista de cosas responde:
a) Por mora o retardo
b) Por avera o por prdida de la cosa
a) El Art. 188 del Cdigo de Comercio establece que, en caso de mora o retardo en la entrega
de mercaderas, el transportista perder una parte del precio del transporte, que ser
proporcional a la duracin del retardo, pero perder el precio completo del transporte si el retardo
dura el doble del tiempo de lo previsto, y, esta disposicin ha dado lugar a 2 interpretaciones
Algunos han sostenido que si demora el doble de lo previsto pierde el precio completo del
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transporte, y si demora menos la prdida es proporcional, de manera tal que si, por Ej., el
transportista tena que entregar la mercadera en 40 horas, y la entrega en 80 horas pierde el
precio completo del transporte, y si la entrega en 60 horas pierde la mitad del precio del
transporte
Otros autores han sostenido que para perder el precio completo del transporte, el transportista
debe demorarse el plazo previsto ms el doble de tiempo, de manera tal que, en el Ej. citado, si el
transportista entrega la mercadera en 120 horas pierde el precio completo del transporte, y si la
entrega en 80 horas pierde la mitad del precio del transporte
A continuacin, el Art. 188 del Cdigo de Comercio establece que:
El transportista no responde si la mora o retardo se debe a un supuesto de caso fortuito o de
fuerza mayor, o a un hecho del destinatario, no siendo excusa del retardo la falta de medios
suficientes para el transporte
A la responsabilidad citada, que configura una responsabilidad tasada, se puede anexar la
responsabilidad por los daos y perjuicios ocasionados a raz de la mora o retardo
b) La cosa se avera cuando sufre un deterioro y subiste parcialmente, y se pierde cuando no
subiste ni siquiera en parte:
En principio, el transportista debe indemnizar los daos efectivamente causados, es decir, que,
en caso de avera, como es el caso de que se rompan 5 de los 100 vinos que transportaba, slo
debe indemnizar por la parte averiada, y, en caso de prdida, como es el caso de que se rompan
todos los vinos, debe indemnizar integralmente
Pero, sin embargo, existen casos en los cuales las cosas transportadas sufren una avera, y, no
obstante, el transportista debe reparar integralmente, como es el caso del transporte de un
amoblamiento para el living compuesto por 6 sillas y se rompe una de ellas
La tasacin del monto a reparar por avera o prdida debe ser efectuada por peritos con
arreglo a las enunciaciones de la carta de porte
La responsabilidad del transportista es objetiva, y se basa en la teora del riesgo, puesto que el
transportista, al mismo tiempo que percibe las ganancias en caso de que la mercadera llegue a
destino, asume los riesgos en caso contrario, y, por lo tanto, el transportista responde a menos
que pruebe que la avera o la prdida es consecuencia:
- de un vicio propio de la cosa, como es el caso del animal que muere mientras es
transportado porque estaba muy enfermo desde antes de ser cargado
- de un supuesto de caso fortuito, que es aqul que responde a un hecho de la naturaleza, o
de fuerza mayor, que es aqul que responde a un hecho del hombre, aclarando que sobre el
punto es muy severa la jurisprudencia, y es as que, por Ej., no considera caso fortuito una
nevada que impide el paso en un lugar en que nieva frecuentemente en esa poca, como as
tampoco considera fuerza mayor una huelga motivada en que el transportista no le pag los
salarios a sus empleados
Accin de reclamacin por detrimento o avera: Art. 183 del Cdigo de Comercio: El Art. 183 del
Cdigo de Comercio establece que la accin de reclamacin por detrimento o avera que se
encuentren en los efectos al tiempo de abrir los bultos, debe interponerse necesariamente dentro
de las 24 horas siguientes al recibo de los efectos, siempre que en la parte externa no se vean
seales del detrimento o avera
Extensin de la responsabilidad: La responsabilidad del transportista comienza cuando recibe la
mercadera y finaliza cuando la entrega
Transporte de cosas especiales
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a) Cuando se transportan efectos de gran valor no declarados por el cargador, el transportista
slo responde por la prdida o avera de los efectos declarados, puesto que el mismo, de
haber conocido tal circunstancia, o bien no hubiese prestado sus servicios, o bien hubiese
cobrado un precio mayor por prestarlos
b) Cuando se transportan efectos que por su propia naturaleza estn sujetos a una
disminucin de peso, como es el caso de un animal, o volumen, como es el caso del
combustible que se volatiliza, el transportista puede limitar su responsabilidad hasta la
concurrencia de un tanto por ciento, previamente determinado
c) Cuando se transportan efectos frgiles o sujetos a fcil deterioro, como es el caso del
mrmol, el transportista puede estipular que las prdidas o averas se presuman derivadas de
vicio de las mismas cosas transportadas, de su propia naturaleza o de un hecho del cargador
o del destinatario, si su culpa no resulta probada
7-Transporte de personas
Responsabilidad del transportista: El Art. 184 del Cdigo de Comercio establece que en caso de
muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte en ferrocarril, la empresa esta
obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados, aunque exista pacto en
contrario, a menos que pruebe que el accidente fue consecuencia de un supuesto de fuerza
mayor, de un supuesto de culpa de la vctima o de un supuesto de culpa de 3ero por el cual el
transportista no debe responder:
a) El Art. 184 hace referencia al viajero, que alude a todo aqul que viaja en el medio de
transporte, lo cual es un nocin ms amplia que pasajero, que se circunscribe a aqul que
pag el pasaje, de manera tal que el gnero es el viajero y la especie es el pasajero
b) El Art. 184 establece que la muerte o la lesin del viajero debe acaecer durante el
transporte, lo cual dio lugar a 2 interpretaciones, puesto que, mientras que un sector de la
doctrina entiende que la responsabilidad comienza cuando el viajero ingresa al medio de
transporte, otro sector, entiende que la responsabilidad comienza cuando el viajero ingresa en
la esfera del transportista, de manera tal que, por Ej., la empresa debe responder si se
desploma el techo de la estacin y lesiona a un viajero
c) El Art. 184 establece que la empresa est obligada al pleno resarcimiento de los daos y
perjuicios ocasionados, aunque exista pacto en contrario, es decir, que la empresa debe
resarcir todo dao que resulte probado, y, en caso de que exista alguna clusula que estipule
lo contrario, ser abusiva, y, por lo tanto, nula
d) Finalmente, el Art. 184 enuncia los eximentes de responsabilidad, que son los propios de
cualquier supuesto de responsabilidad objetiva, es decir, caso fortuito o fuerza mayor, culpa
de la vctima y culpa de un 3ero por quien la empresa no debe responder
8-Transporte multimodal
El transporte multimodal de mercaderas, conforme a lo establecido por el Art. 2 de la ley 24.921,
es aqul en el cual se utilizan, como mnimo, 2 modos diferentes de transporte, a travs de un
solo operador, que debe emitir un nico documento para toda la operacin, percibir un solo
precio y asumir la responsabilidad por su cumplimiento, entendiendo por modos de transporte a
cada uno de los distintos sistemas de transporte de mercaderas por va acutica, area o
terrestre
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