LAS NUEVAS LEYES ANTIABORTO Gustavo Ortiz Milln* La reforma legislativa que en 2007 despenaliz en el DF en las primeras 12 semanas

de gestacin y el fallo de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin (SCJN) en agosto de 2008 desencadenaron una reaccin conservadora y en sentido contrario al de la reforma en varios estados de todo el pas. De entonces a la fecha, los congresos de diecisiete estados han aprobado reformas a las constituciones estatales que incluyen un apartado que considera el derecho a la vida desde el momento de la concepcin o fecundacin como el principal de todos los derechos. Estos estados son Baja California, Campeche, Colima, Durango, Guanajuato, Jalisco, Morelos, Nayarit, Oaxaca, Puebla, Quertaro, Quintana Roo, San Luis Potos, Sonora, Veracruz y Yucatn. Chihuahua ya haba incluido esta clusula en su constitucin desde 1994. Los legisladores que han propuesto estas modificaciones sostienen que el derecho a la vida debe reconocerse y protegerse desde la concepcin. Proponen sus reformas diciendo que estn a favor de la vida, con lo cual quien se oponga a ellas parece estar en contra de la vida. Tras su reciente modificacin, el artculo 7 de la Constitucin de Baja California dice as: El Estado de Baja California acata plenamente y asegura a todos sus habitantes las garantas individuales y sociales consagradas en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, as como los dems derechos que otorga esta Constitucin; de igual manera esta norma fundamental tutela el derecho a la vida, al sustentar que desde el momento en que un individuo es concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le reputa como nacido para todos los efectos legales correspondientes, hasta su muerte natural o no inducida. En su formulacin inicial en la iniciativa de ley, este artculo conclua con la siguiente frase: con la excepcin prevista en la legislacin penal local. Estas excepciones incluyen el aborto culposo, por violacin o inseminacin artificial y el aborto teraputico. El que se haya quitado esta ltima frase dice mucho de lo que me parece que son las intenciones ltimas de los legisladores: eliminar todas las causales de aborto reconocidas
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Doctor en filosofa por la Universidad de Columbia. Investigador del Instituto de Investigaciones Filosficas, UNAM, investigador visitante de la Universidad de California en Berkeley y miembro de El Colegio de Biotica. Recientemente public La moralidad del aborto (Siglo XXI, Mxico, 2009). Correo electrnico: gmom@filosoficas.unam.mx

por la mayora de los cdigos penales estatales: violacin, malformaciones congnitas y riesgo de la vida de la mujer. En el mismo sentido, despus de aprobada la legislacin en Morelos, el obispo de Cuernavaca, Florencio Olvera, encarg a los diputados electos mantener intacta la ley que impide el aborto inducido en Morelos, aun cuando ste sea producto de una violacin sexual.1 De hecho, desde hace tiempo, diversos legisladores han promovido que la violacin sea eliminada como causal de aborto (por ejemplo, en Guanajuato en el ao 2000). En la mentalidad de estos personajes es algo meramente fortuito que un embrin sea producto de una violacin, eso no le quita el supuesto derecho a la vida. Su defensa del derecho a la vida desconoce completamente los derechos de la mujer. En tres estados, estas reformas han ido acompaadas de modificaciones a los cdigos penales estatales que criminalizan la prctica de abortos. Estos estados son Morelos, Jalisco y Yucatn. En el pasado estas leyes no se han aplicado, porque en Mxico muy poca gente denuncia abortos y los casos de mujeres que van a la crcel por abortos ilegales no llega ni de cerca al nmero estimado de abortos inducidos, alrededor de 875 mil segn una investigacin de Population Council, El Colegio de Mxico y el Instituto Guttmacher. Estas leyes han sido letra muerta, pero han contribuido a orillar a muchas mujeres a practicarse abortos inseguros y clandestinos con riesgo de su salud y de su vida. Sin embargo, parece ser que la voluntad por parte de los gobiernos de algunos de estos estados de aplicar estas leyes: en Guanajuato, por ejemplo, 150 mujeres han sido denunciadas recientemente y 30 estn bajo proceso. A otras 10 se les enjuici no por aborto, sino por homicidio en razn de parentesco, hecho que aumenta la sancin hasta 40 aos de crcel.2 Como reaccin a esta reaccin antiaborto, la Procuradura de Derechos Humanos de Baja California ha presentado una accin de inconstitucionalidad ante la SCJN en enero pasado. El tema est actualmente en estudio por los ministros de la Corte. Sin embargo, aunque el mensaje de la Corte en agosto de 2008 fue claro y contundente (en una votacin de ocho contra tres) a favor de la despenalizacin del aborto en las primeras 12 semanas de

Justino Miranda, Obispo encarga a diputados ley antiaborto, El Universal, 8 de agosto de 2009; vase tambin Xchitl lvarez, Arzobispo de Guanajuato defiende ley antiaborto, El Universal, 17 de mayo de 2009. 2 Mnica Archundia, Feministas buscarn frenar ley antiaborto, El Universal, 7 de diciembre de 2009.

gestacin en el DF, los diputados estatales han logrado darle la vuelta a esta decisin. Ha sido una medida muy pensada la de estos legisladores, pues aparentemente legislaron por una causa noble (proteger la vida desde la concepcin), pero su intencin es obstaculizarle a las mujeres el ejercicio de sus derechos reproductivos. Estas reformas tienen varios problemas que la SCJN debera tomar en cuenta al decidir sobre la constitucionalidad de estas reformas. Quiero mencionar algunos, aunque puede haber ms: 1) A pesar de que las leyes antiaborto dicen defender el derecho a la vida desde la concepcin, parecen dar por sentado que hay una nica forma de entender el trmino concepcin. Qu es y cundo ocurre la concepcin? Como la Dra. Raffaela Schiavon seal en su intervencin en un seminario en la UNAM en mayo de este ao, ni siquiera las distintas asociaciones mdicas se ponen de acuerdo acerca de cundo ocurre o cmo definir la concepcin. Ocurre en el momento en que un espermatozoide fecunda un vulo? Concepcin es igual a fecundacin? O ms bien la concepcin ocurre cuando el vulo fecundado se implanta en el endometrio? Si es el primer caso, habr que tener en cuenta que naturalmente se pierden 40% de los vulos fecundados y resulta difcil saber cmo se les puede proteger. Una consecuencia de estas reformas es que, a menos que se especifique exactamente en qu consiste la proteccin del derecho a la vida desde la concepcin, estas reformas constitucionales prohben la fecundacin in vitro, pero tambin el diagnstico prenatal. Asimismo, criminalizan a las mujeres que tienen algn impedimento fisiolgico para que se produzca la implantacin del vulo fecundado en su endometrio. Tambin ponen en riesgo el uso del dispositivo intrauterino o DIU (cuyo mecanismo anticonceptivo impide la implantacin del vulo fecundado) y que es uno de los mtodos ms usados por las mujeres en Mxico. Finalmente, estas reformas prohben realizar investigacin en embriones no implantados o en clulas embrionarias que actualmente se usan en investigaciones biomdicas, por ejemplo, para regeneracin de rganos y tejidos. Si estas leyes antiaborto permanecen, Mxico dar un paso atrs en la investigacin con clulas embrionarias. 2) Las reformas a las constituciones estatales se oponen al artculo 4 de la Constitucin federal, que afirma: Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el numero y el espaciamiento de sus hijos, es decir,

garantiza el derecho de las mujeres a decidir sobre si tener hijos o no, cuntos hijos tener y en qu momento. 3) Estas reformas se oponen a tratados internacionales que ha firmado Mxico. En el orden jerrquico, la Constitucin federal es la mxima ley, despus vienen los tratados internacionales, en tercer lugar las leyes nacionales y en el cuarto lugar las constituciones estatales. stas ltimas tienen que ajustarse a los textos de los tres anteriores. As lo dice el artculo 133 de la Constitucin: Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ella y todos los Tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el Presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los jueces de cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados. As, estas leyes antiaborto aprobadas por los congresos estatales se oponen, por ejemplo, a la Convencin sobre la Eliminacin de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (CEDAW, por sus siglas en ingls), firmada por nuestro pas en 1981. Como nos recuerda Jorge Carpizo, la Convencin seala a los Estados la obligacin de: derogar todas las disposiciones penales nacionales que constituyan discriminacin contra la mujer (artculo 2); garantizar que la educacin familiar incluya una comprensin adecuada de la maternidad como funcin social (artculo 5); asegurar la salud y el bienestar de la familia, incluida la informacin y el asesoramiento sobre la planificacin familiar (artculo 10); atencin mdica, incluso informacin, asesoramiento y servicios en materia de planificacin de la familia (artculo 14); a decidir libre y responsablemente el nmero de hijos, el intervalo entre los nacimientos, y a tener acceso a la informacin, la educacin y los medios para ejercer estos derechos (artculo 16, 1, e).3 Las reformas antiaborto van en contra de estos artculos y, por lo tanto, deberan rechazarse, si no se han aprobado, o derogarse, si ya se han aprobado. Carpizo tambin nos seala que de ningn instrumento internacional ratificado por Mxico se desprende la obligacin de penalizar el aborto. La recomendacin general nmero 24 de 1999 del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer de la CEDAW, dirigida a varios estados que forman parte

Jorge Carpizo, La interrupcin del embarazo antes de las doce semanas, en Jorge Carpizo y Diego Valads, Aborto, eutanasia y derechos humanos, UNAM, Mxico, 2008, pp. 36-37.

de la Convencin, entre los que se encuentra Mxico, establece: En la medida de lo posible, debera enmendarse la legislacin que castigue el aborto a fin de abolir las medidas punitivas impuestas a mujeres que se hayan sometido a abortos.... Tambin se dice que la penalizacin de prcticas mdicas que slo requieren las mujeres, como el aborto, constituyen una violacin del derecho a la igualdad. Pero hay otras recomendaciones ms recientes en el mismo sentido. Ahora, aunque recomendaciones de organismos internacionales no tienen carcter obligatorio, hay que mencionar que las reformas estatales se oponen tambin a las resoluciones de conferencias en las que ha participado Mxico, y cuyas recomendaciones fueron avaladas por nuestro pas, como la Conferencia Internacional de Poblacin y Desarrollo celebrada en El Cairo, Egipto, en 1994; y de la Conferencia Mundial sobre la Mujer celebrada en Beijing, China, en 1995, que recomiendan la despenalizacin del aborto. 4) Finalmente quiero mencionar que si las reformas estatales presentan el derecho a la vida desde la concepcin como el principal de todos los derechos, entonces habr que recordarle a los legisladores estatales que la Constitucin federal no reconoce la existencia de derechos absolutos o superderechos. La Constitucin reconoce una pluralidad de derechos y no traza jerarquas entre ellos. La idea que manejan los congresos estatales de que el derecho a la vida es un derecho absoluto y que tiene una mayor jerarqua frente a otros derechos (a la libertad, la igualdad, la dignidad...) emana de una posicin absolutista contraria a la Constitucin federal.4 El derecho a la vida no es un superderecho que derrote otros derechos en situaciones de conflicto. Si bien el aborto puede verse como una situacin en la que entran en conflicto dos derechos, el supuesto derecho a la vida desde la concepcin del embrin y el derecho a decidir de la mujer, el primero no tendra por qu derrotar automticamente al segundo. En sus deliberaciones en agosto de 2008, el ministro Jos Ramn Cosso record cmo la Constitucin federal no reconoce derechos absolutos. Nos dijo que el reconocimiento que hizo esta Suprema Corte de Justicia de la Nacin del derecho a la vida no significa que el mismo sea absoluto y que no sea susceptible de ser balanceado con otros derechos o limitado en atencin a ciertos intereses estatales. Es
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Cfr. Juan Antonio Cruz Parcero, El derecho a la vida: ni absoluto ni superderecho, en Lourdes Enrquez y Claudia de Anda (comps.), Despenalizacin del aborto en la Ciudad de Mxico, UNAM-IPAS-GIRE, Mxico, 2009.

decir, en situaciones de conflicto, los derechos deben ponderarse. Fue en un ejercicio de ponderacin que la Corte reconoci que pesa ms el derecho de la mujer a decidir sobre su propio cuerpo antes de las doce semanas, como se estableci en el DF. Tambin nos record que el derecho a la vida en los Tratados Internacionales no se maneja como un derecho absoluto, si por ejemplo vemos los Convenios de Ginebra de 1949 sobre el derecho humanitario de los cuales Mxico es parte o la Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Esto querra decir que los congresos estatales no deberan tratar el derecho a la vida desde la concepcin como un derecho absoluto o un superderecho. Creo que todo esto debera considerarse en el no muy remoto caso de que el Congreso federal quisiera modificar la Constitucin federal para que incluya la proteccin del derecho a la vida desde la concepcin. Si estas observaciones son correctas, entonces habra razones para pensar que estas modificaciones a las legislaciones estatales son inconstitucionales. Los congresos estatales que han modificado sus legislaciones han actuado bsicamente presionados por la Iglesia catlica, que en las ltimas elecciones llam a sus feligreses a votar por partidos que estuvieran a favor de la vida. Ese llamado parece slo preocuparse por la vida en gestacin y no por la vida de las mujeres que gozan de los derechos que nuestras leyes ya les reconocen. Las legislaciones que protegen de manera absoluta la vida en gestacin significan una prdida para las mujeres, que por muchos aos han visto escatimado el reconocimiento de sus derechos reproductivos, y por lo mismo son una prdida para la igualdad entre hombres y mujeres en Mxico; una prdida para un Estado que se dice laico y que cada vez est ms subordinado al poder de la Iglesia y, por lo mismo, es una prdida para la democracia.5

Esto ltimo lo he tratado de argumentar en mi libro La moralidad del aborto, Siglo XXI, Mxico, 2009.