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Tema:
LA EMPRESA Y LA CAPACIDAD PARA CONTRATAR
Autores: Eduardo Luis Andrade Bone Darwin Chasin Medranda Leonardo Fabin Garca Valdez Holger Delgado Basurto
Representante Legal El art. 308 del Cdigo del Trabajo define al mandatario como aquella persona que tiene poder general para representar y obligar a la empresa, en cuyo caso las relaciones con su mandante se regulan por el derecho comn, esto es, por el derecho civil y no por el derecho laboral. De lo anterior se establece claramente que el Cdigo del Trabajo no ampara a los representantes legales de las personas jurdicas, puesto que ese cuerpo legal regula las relaciones entre empleadores y trabajadores; y el mandatario de aquella empresa es el empleador. Como aparte de los representantes legales, en las empresas existen otras personas que ejercen funciones de direccin y de administracin, sin ejercer su representacin legal, el Cdigo del Trabajo en su artculo 36 establece que son representantes de los empleadores los directores, gerentes, administradores y en general quienes a nombre de sus principales ejerzan funciones de direccin y administracin, aun sin tener poder escrito y suficiente, segn el derecho comn, y aade que el empleador y sus representantes sern solidariamente responsables en sus relaciones con el trabajador, por lo que, como se podr constatar en los juzgados laborales, existen infinidad de demandas
presentadas contra representantes de los empleadores que no ejercen su representacin legal. Por su parte, el Art. 36 CT seala:
Representantes de los empleadores.Son representantes de los empleadores, los directores, gerentes, administradores, capitanes de barco y en general, las personas que a nombre de sus principales ejercen funciones de direccin y administracin, an sin tener poder escrito y suficiente segn el derecho comn. El empleador y sus representantes sern solidariamente responsables en sus relaciones con el trabajador. CAPITULO II DE LA SELECCION DE PERSONAL Art. 3.- De los parmetros de la Seleccin de Personal.- La seleccin de personal deber cumplir con los siguientes parmetros: a) Todos los puestos de las instituciones del Estado sujetas al mbito de la LOSEP deben contar con la descripcin y perfiles de los puestos institucionales, los cuales deben ser producto de los estudios realizados de conformidad con el procedimiento establecido en la Norma del Subsistema de Clasificacin de Puestos del Servicio Pblico, considerndose que, para la elaboracin de los perfiles indicados, no se requerir experiencia en el sector pblico; b) Las convocatorias a los procesos de concursos de mritos y oposicin, tendrn carcter pblico, procurarn la participacin de la mayor cantidad de personas mediante acciones de difusin que faciliten la informacin y mejoren las oportunidades de acceso laboral; c) Los procesos de seleccin para el ingreso, as como el ascenso y la carrera del servicio pblico, constituyen instrumentos de gestin destinados a lograr que el personal seleccionado para el puesto, cumpla con las caractersticas y requisitos determinados en el manual de puestos institucional y el manual de puestos genricos. Adems, miden las caractersticas ms relevantes de las y los aspirantes al puesto como son: destrezas, capacidades y preparacin, as como su actitud y motivacin hacia el trabajo; d) Los concursos de mritos y oposicin permiten a las y los postulantes acceder a un puesto en el servicio pblico sin discriminacin alguna, en igualdad de oportunidades, en funcin de sus mritos y competencias
personales, aplicando adems acciones afirmativas que permitan que esta igualdad de oportunidades se materialice para todas y todos los participantes, con independencia de su etnia, nacionalidad, edad, condicin socio-econmica, orientacin sexual, gnero, religin, estado de salud, discapacidad, si fuere del caso; o, cualquier otra distincin, personal o colectiva, temporal o permanente; e) Las personas extranjeras residentes legalmente en el Ecuador, por al menos cinco aos, podrn ocupar puestos de carrera dentro del servicio pblico, siempre y cuando hayan sido declarados ganadoras o ganadores de los concursos de mritos y oposicin establecidos conforme lo determina la Ley Orgnica del Servicio Pblico, su Reglamento General y esta norma; y, f) Los procesos de reclutamiento y seleccin del personal que vaya a ingresar o ascender en el servicio pblico sern imparciales y objetivos, conforme lo establece la ley. Los responsables de estos procesos velarn por la transparencia, el cumplimiento y aplicacin de estos parmetros; y en ningn caso, las autoridades nominadoras, sus delegados, dignidades institucionales o los miembros de los tribunales de mritos y oposicin y del tribunal de apelaciones podrn interferir en los mismos, hacer uso de mecanismos discrecionales o ceder a presiones internas y/o externas de cualquier tipo o de grupos de inters. Art. 4.- Del Reclutamiento y Seleccin de Personal.- Todo proceso de reclutamiento y seleccin de personal para un puesto protegido por la carrera del servicio pblico, deber realizarse obligatoriamente a travs de concursos de mritos y oposicin. A decisin de la autoridad nominadora, para escoger los ocupantes de los puestos de libre nombramiento y remocin, podrn realizarse procesos de reclutamiento y seleccin aplicando la presente norma. Este proceso est conformado por las siguientes etapas: a) Preparacin del proceso de reclutamiento; b) Convocatoria; c) Evaluacin y seleccin, etapa en la que se desarrolla el concurso de mritos y oposicin, y se compone de: c.1) Mrito, integrado por: c.1.1) Verificacin de Postulaciones; c.1.2) Evaluacin; c.2) Oposicin; d) Expedicin del nombramiento provisional de prueba; y,
e) Induccin. Art. 5.- Del concurso.- El concurso de mritos y oposicin para la seleccin de personal ser ABIERTO y consistir en el proceso por el cual se convoca a todas las personas mayores de dieciocho aos, que se encuentren legalmente habilitadas para ejercer un puesto pblico conforme a la LOSEP y su Reglamento General, y que renan los requisitos establecidos para participar en los procesos de reclutamiento y seleccin a que haya lugar en las instituciones del Estado. Art. 6.- De los responsables del Proceso de Reclutamiento y Seleccin de Personal.- Los responsables del Proceso de Reclutamiento y Seleccin de Personal sern los siguientes: a) Unidad de Administracin del Talento Humano - UATH; b) Tribunal de Mritos y Oposicin; y, c) Tribunal de Apelaciones. Art. 7.- De la Unidad de Administracin del Talento Humano - UATH.- Es la encargada de administrar el proceso de reclutamiento y seleccin de personal, aplicando la presente norma. Art. 8.- Del Tribunal de Mritos y Oposicin.- El Tribunal de Mritos y Oposicin es el encargado de la ejecucin del concurso de mritos y oposicin. Estar integrado por: a) La autoridad nominadora o su delegada o delegado, quien lo presidir; b) Quien ejerza la Direccin o el responsable de la unidad a la que pertenece el puesto vacante o su delegada o delegado; c) Quien ejerza la Direccin o el responsable de la UATH institucional o su delegada o delegado; y, d) Una o un representante del Consejo Nacional de Discapacidades CONADIS, cuando se cuente con al menos una o un aspirante que tenga el carn de discapacidad y que haya cumplido los requisitos establecidos para la convocatoria; salvo los casos en que el CONADIS se excuse de participar en este Tribunal, por razones operativas. Las decisiones que en ejercicio de las atribuciones establecidas en esta norma, sean competencia de este Tribunal, se tomarn por mayora simple de los asistentes; y, en caso de empate, la o el Presidente tendr voto dirimente. SUBSISTEMA DE SELECCION DE PERSONAL EN EL SECTOR PBLICO
Art. 9.- Del Tribunal de Apelaciones.- Este Tribunal resolver las apelaciones presentadas por las y los aspirantes a los resultados de la revisin y verificacin de postulaciones; los resultados de la calificacin de las pruebas de conocimientos y competencias tcnicas; o, al puntaje final de evaluacin. Se conformar, previa convocatoria de la UATH, mediante la firma del acta correspondiente, en el momento en que se presenten apelaciones a cualquiera de los resultados antes sealados y estar integrado de la misma manera que el Tribunal de Mritos y Oposicin, con excepcin de lo indicado en el literal d) del artculo anterior, en caso de que no apele una persona con discapacidad. No podrn integrar el Tribunal de Apelaciones las y los servidores que actuaron en el Tribunal de Mritos y Oposicin. En aquellas unidades en las que exista nicamente una persona y que la misma haya ya formado parte del Tribunal de Mritos y Oposicin, la UATH institucional solicitar a la autoridad nominadora que designe a un servidor que pertenezca a otra unidad para integrar el Tribunal de Apelaciones. Art. 10.- Incompatibilidad.- Los miembros de los tribunales de Mritos y Oposicin y de Apelaciones que tengan vnculos de parentesco con las y los aspirantes de un concurso de mritos y oposicin, hasta el cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, o sean cnyuges o convivientes en unin de hecho legalmente reconocida, debern excusarse por escrito de integrar los mismos. La autoridad nominadora dispondr a la UATH la designacin de los reemplazos en forma inmediata. Asimismo, en el caso de que la o el servidor que participe en un concurso de mritos y oposicin organizado por la institucin a la cual pertenece, fuera designado como miembro de un Tribunal de Mritos y Oposicin o del Tribunal de Apelacin, deber abstenerse de integrarlos manifestando estas razones por escrito. Las y los servidores del INSTITUTO NACIONAL DE LA MERITOCRACIA que tengan bajo su responsabilidad la revisin de procesos de reclutamiento y seleccin, en los cuales participen parientes comprendidos hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad, su cnyuge o con quien mantenga unin de hecho, debern manifestar a su superior inmediato este hecho, por escrito, excusndose de conocer y resolver sobre dicho proceso. No se podrn declarar como ganadores de concursos de mritos y oposicin a personas que incurran en la prohibicin expresa de nepotismo determinada en el artculo 6 de la Ley Orgnica del Servicio Pblico.