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UNIVERSIDAD MAYOR DE SAN ANDRES UNIDAD DE POSTGRADO FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLTICAS UNIVERSIDAD LA HABANA

MAESTRA EN CIENCIAS PENALES Y CRIMINOLGICAS (V - VERSION)

EL DERECHO DE DEFENSA EN LA ETAPA PREPARATORIA EN EL PROCESO PENAL BOLIVIANO

POSTULANTE: RIME FRANCISCO CHOQUEHUANCA AGUILAR

2009

INDICE CAPITULO I Introduccin.. CAPITULO II Tratamiento terico doctrinal del Derecho de Defensa. 1. Antecedentes histricos del Derecho a la Defensa. .. 1.1. El Proceso Penal. 1.2. El Defensor 1.3. Historia.. 1.4. Los Griegos y los Romanos. 1.5. Los Espaoles.. 1.6. En Bolivia.. 2. Nociones Conceptuales.. 2.1. Concepto del Derecho de Defensa.. 2.2. Modalidades de Defensa. 2.2.2. Defensa en General 2.2.2.1. Defensa Material (Autodefensa). 2.2.2.2. Defensa Tcnica (Letrada).. 3. Fundamentos del Derecho de Defensa. 4. Estructura del Derecho de Defensa en la Legislacin Nacional.. CAPITULO III El Derecho de Defensa del Imputado en la Legislacin Penal Procesal Boliviana. 1. La Estructura del Proceso Penal Boliviano. 1.1. Etapa Preparatoria 1.1.1 Fase Preliminar. 1.1.2 Actos Iniciales.. 1.1.3 Participacin del Imputado y del Defensor

CAPITULO IV Vacios en la Norma Procesal Penal sobre el Derecho de Defensa en la Etapa Preparatoria. 1. Conocimiento de la denuncia 2. Anlisis de la legislacin comparada. 2.1. Legislacin Argentina 2.1. Legislacin de Costa Rica. 2.3. Legislacin Colombiana. . 2.4. Legislacin Boliviana. CAPITULO V Anlisis Jurisprudencial Constitucional del Derecho de Defensa en la Etapa Preparatoria. 1. Derechos que Posibilitan el Ejercicio de la Defensa. 1.1. La Informacin de la denuncia, imputacin y Acusacin.. 1.2. La Preparacin de la Defensa 1.3. La Defensa Material y la Defensa Tcnica 1.4. La Contradiccin y la Igualdad de Armas en el desarrollo de la Prueba. 1.5. La Asistencia Gratuita del Intrprete 2. Derecho a un Proceso Justo y Equitativo.. 2.1 Acceso a la Justicia.. 2.1.1 Los lmites del Poder Pblico. 2.1.2 Los lmites del Acceso a la Justicia 2.2 El Juez Imparcial. 2.3 El Plazo Razonable.. 2.4 Los Principios Fundamentales.. 2.4.1 El principio de Igualdad de Armas 2.4.2 El principio de Contradiccin 2.5 Los principios Instrumentales.. 2.5.1 El principio Acusatorio. 2.5.2 El principio de Publicidad. 2.5.3 En principio de Inmediacin. CAPITULO VI

Conclusiones.. Recomendaciones... BIBLIOGRAFA ANEXOS..

CAPITULO I

Introduccin.
El hombre en su esencia es un ser libre pero en el transcurso del tiempo en la historia, para su subsistencia decidi agruparse en un determinado momento, constituyendo sociedades jurdico polticas en busca de seguridad, dejando de esta forma su libertad para sentir seguridad (libertad pactada),

materializndose en el tiempo estos acontecimientos en normas (Positivas). En la actualidad en las sociedades contemporneas podemos decir que la libertad del hombre se encuentra regulada por todas las ramas del Derecho en favor de la seguridad. Es el poder organizado (Estado) y sus funcionarios quienes de forma constante buscan su vigencia (Seguridad) en la constante aplicacin de la norma. Es en el Derecho Procesal Penal donde es patente esta realidad porque se

encuentran en conflicto los dos extremos, por un lado las normas legales aplicadas por los funcionarios al conflicto penal en contra posicin de los Derechos Fundamentales de los ciudadanos (libertad individual cuestionada) que se ejercitan a travs de su Derecho de Defensa y veremos su desarrollo en cada acto procesal principal, encontrndonos motivados para sustentar la importancia de actuacin y despliegue eficaz de este Derecho Humano (La

Defensa) desde el primer momento como Derecho Constitucional prerrogativo del Ciudadano y como Garanta Constitucional que reconoce el Estado. Los Estados en el tiempo han venido reconociendo a sus componentes Derechos Fundamentales por ser ciudadanos integrantes de este ente poltico jurdico necesaria referencia en la modernidad, por otro lado tambin se han venido reconociendo Garantas que viabilizan esos Derechos establecidos en las Normas Constitucionales, Convenios y Tratados Internacionales. Las Sociedades Organizadas compactadas por estas normativas en su constante desarrollo por otro lado tambin han venido limitando esos Derechos Fundamentales de sus ciudadanos con la finalidad de subsistencia de esa sociedad y poder disfrutar de una convivencia armnica. En las normas del Derecho Penal Sustantivo sea venido reflejando esas limitaciones de los Derechos Constitucionales (Bienes Jurdicos), que han venido constituyndose Normativa Constitucional Negativa (acuerdo normativo coercitivo),

establecindose la conducta prohibida y su consecuencia penal en caso de desobediencia, proyectndose por acuerdo social una limitacin a la Libertad Humana, comenzando este complejo proceso desde el momento mismo de constituirse las sociedades. Al cumplirse la hiptesis penal (Norma Sustantiva Penal) el Estado Activa la Accin Penal en contra del infractor, mediante las instituciones persecutoras punitivas conformadas para tal fin, pero estas en su funcionamiento y desde su creacin, para su desarrollo han sido creadas en respeto al ciudadano procesado frente a este sistema de persecucin y punicin penal, el encuentro de la verdad material y jurdica, como conflicto nos muestra la aplicacin del Derecho Penal Sustantivo y el Derecho Procesal Penal en la concreta vivencia del ciudadano procesado frente a la pretensin punitiva (Estado-Victima del Delito).
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En el Transcurso del desarrollo de las Sociedades se han desarrollado los siguientes sistemas procesales: Acusatorio, Inquisitivo, Sistema Mixto y el sistema acusatorio reformado, siendo que nuestro pas adopta el ltimo de estos, donde el poder punitivo del estado en el proceso penal esta limitado frente a los derechos y garantas individuales que esencialmente se efectivizan en la activacin del Derecho de Defensa, la materializacin de este derecho es fundamental desde el primer momento por ser el momento de irrupcin del Estado organizado en la vida de los ciudadanos (el procesado), quien en atencin a sus instintos bsicos de subsistencia debe buscar la activacin de sus derechos y garantas fundamentales representado objetivamente en el

Derecho de Defensa que debe estar suficientemente y solventemente establecida y desarrollada en la norma procesal penal en nuestro caso en el Cdigo de Procedimiento Penal (Ley No. 1970). Con la promulgacin del Cdigo de Procedimiento Penal en fecha 25 de Marzo de 1999, se implementa el sistema procesal penal adversarial (Acusatorio Reformado) en nuestro pas, desde entonces los abogados y estudiosos del derecho penal enfrentamos un cambio en el sistema procesal penal, que en los hechos signific: delimitacin clara de funciones, por una parte, la comprensin y aplicacin de los nuevos principios que rigen un proceso penal acusatorio, opuesto a los presupuestos del proceso penal inquisitivo penal vigente en el pas desde 1976, an vigente en los procesos de liquidacin segn se infiere de la Ratio Decidendi de la Sentencia Constitucional No. 0101/2004 de 14 de Septiembre en los juzgados de liquidacin penal.

Los Lineamientos Constitucionales establecidos en el Art. 16 (Constitucin Poltica del Estado Abrogada); Art. 115 y 119 del Nuevo Texto Constitucional, que establecen el Derecho a ser odo en juicio oral, en si el derecho irrenunciable del Derecho a Defensa que tiene una persona sometida a proceso criminal, al debido proceso, a la defensa, inviolabilidad de la defensa. Nuestra normativa adjetiva acusatoria penal en su desarrollo

constitucional recoge y describe como elementos componentes del Derecho de Defensa a la Defensa Material y a la Defensa Tcnica, Facultad legal de raz constitucional para juzgamiento de un ciudadano (Imputado) en un proceso oral adversarial, donde el verdadero ejercicio supone un inmediato y preciso conocimiento de la denuncia, estar asistido de un letrado desde un primer momento, incluso al ser convocado en un primer momento como testigo debiendo estar asistido por su defensor tcnico y ser informado de los elementos probatorios recolectados que afectan al hecho criminoso y su vinculacin con el ciudadano sospechosos sometido a proceso que suponen en la realidad ejercer este Derecho Constitucional; si este Derecho

Fundamental se materializa y tiene su efecto en el litigio actual, o solo tenemos un supuesto ejercicio abstracto normativo del mismo. El momento de conocer los elementos probatorios que acompaa los elementos fcticos y jurdicos de la investigacin, es otro problema importante en este trabajo, adems de establecer cuando realmente ejerce su derecho de defensa de forma concreta segn nuestro ordenamiento adjetivo y ver como admite su ejercicio o plantea limitaciones; de la revisin de los fundamentos doctrinales que nos han expuesto los estudiosos de nuestro nuevo proceso penal recogeramos la idea que existira reminiscencias del proceso penal inquisitorio en la etapa preparatoria y netamente acusatorio en la etapa del

juicio Oral, es decir, que no tendramos en la realidad un ejercicio pleno del derecho de defensa el cual se dice se faculta al imputado en la etapa

investigativa; conforme los lineamientos constitucionales y las normas de los derechos humanos sobre el debido proceso y el derecho de defensa. Analizaremos la parte forense del proceso en el desarrollo de esta etapa, tomaremos conocimiento de algunos casos en los que los operadores de justicia (Jueces, Fiscales y Defensores Pblicos) y su actuacin frente a este sistema procesal penal en este etapa y el lineamiento jurisprudencial del Tribunal Constitucional. Nuestro sistema exige que el obligado a probar su pretensin sea el Acusador, por lo que la normativa penal establece atribuciones (poderes de carcter investigativo) con el objeto de obtener elementos de prueba lcitos, el problema planteado es en que momento tiene derecho a conocer estos elementos de prueba el imputado? a objeto de ejercer en concreto su derecho de defensa, nuestra norma adjetiva penal prev este momento? Cul su importancia?, debemos entender que es desde le primer momento de conocer el imputado la denuncia, en el momento de la declaracin informativa policial (fase Preliminar), o ser al momento de ser notificado con la imputacin (Comienzo de la etapa preparatoria segn la S.C .No. 1036/02 de 29 de agosto), o con el requerimiento conclusivo del Ministerio Pblico? Este trabajo plantea analizar la importancia del momento desde el cual el imputado de algn delito tiene derecho a ejercer su derecho de defensa con todos sus alcances, tiene derecho a conocer no solo los hechos de los que se le denuncia sino tambin conocer la base probatoria en la que se sustenta esta denuncia para el pleno ejercicio de su derecho de defensa, la posibilidad de desplegar su proposicin de diligencias y el buscar la vigencia de sus
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derechos fundamentales segn los lineamientos constitucionales y los principios del nuevo sistema procesal penal establecido en nuestra legislacin, ser de importancia ver este planteamiento en el desarrollo del proceso penal acusatorio boliviano. Problema. Cules son las causas que limitacin el ejercicio efectivo del derecho a la defensa en la etapa preparatoria? Objetivos. General. Analizar las causas que limitan el ejercicio efectivo del derecho de defensa del sindicado en la etapa preparatoria. Especficos: 1) Analizar el tratamiento terico doctrinal del derecho de defensa. 2) Describir el derecho defensa del imputado en la legislacin penal boliviana. 3) Describir los vacos en la norma procesal penal sobre el derecho de defensa en la etapa preparatoria. 4) Analizar la interpretacin constitucional y jurisprudencia del derecho de defensa del sindicado en la etapa preparatoria. Hiptesis.

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La inadecuada interpretacin sistemtica de la norma adjetiva penal, bajo los lineamientos constitucionales, por parte de los operadores de justicia, sobre el derecho de defensa desde el conocimiento de la noticia delictiva, limitan un efectivo ejercicio del derecho de defensa en la etapa preparatoria. Variables. Variables operacionales: a) Variable independiente: - Interpretacin de la normas adjetiva penal bajo los lineamientos Constitucionales b) Variable dependiente: - Limitacin el ejercicio efectivo del derecho de defensa en la etapa preparatoria Variables conceptuales: - Lineamientos constitucionales - Norma procesal adjetiva - Derecho de defensa Poblacin y Muestra. Delimitacin espacial: Fiscala del Distrito de La Paz. Delimitacin temporal: La investigacin comprende el periodo 1999 vigencia plena del cdigo de procedimiento penal a la fecha.

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Muestra. La poblacin objeto de estudio son los casos atendidos por la Fiscala del Distrito de La Paz. Mtodos y Procedimientos. Mtodos tericos: Analtico Sinttico, Histrico Comparativo Exegtico.

Mtodos empricos: Consulta a expertos Documental.

Resultados esperados. Proponer las bases legales para la modificacin del Cdigo de Procedimiento Penal con respecto a la introduccin de un artculo especfico que impida la limitacin ejercicio del derecho de defensa que tiene el investigado en la etapa preparatoria.

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CAPITULO II

Tratamiento Imputado.

Terico Doctrinal del Derecho de Defensa del

1.

Antecedentes Histricos del Derecho de Defensa.

1.1 . El proceso penal.


El derecho de defensa es un mecanismo de proteccin del ciudadano que encuentra su realizacin plena en el proceso penal, razn por la que debemos ver la evolucin del proceso penal que ha atravesado por tres grandes sistemas: Inquisitivo, Acusatorio y Mixto. El sistema inquisitivo es propio de los regmenes despticos, absolutistas y totalitarios. En l el derecho de las partes y en especial del imputado, estn sobradamente disminuidos, siendo el juez el amo del procedimiento, y es garanta de la imparcialidad y la bsqueda de justicia, para su logro se permite toda clase de excesos y an la actuacin

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de oficio1. Los principios que informan son la escritura, el secreto y la no contradiccin, la investigacin de oficio, en ella, la defensa pierde toda importancia, el sistema no es de adversarios y no se produce la contradiccin, as toda la instruccin, etapa de investigacin en el proceso, el imputado queda a merced de los poderes del instructor que representaba al Estado. El Sistema Acusatorio es propio de regmenes liberales, donde la libertad y la dignidad de los ciudadanos ocupan lugar preferente en la proteccin brindada por el ordenamiento jurdico2. El derecho de defensa adquiere importancia posibilitando en mayor medida, el respeto de los derechos de los ciudadanos y el pueblo tiene mayor injerencia en la administracin de la justicia. El sistema mixto, que agrupa caractersticas de los anteriores sistemas constituye en un medio eficaz para la represin de los delitos, sin desconocimiento de los derechos y garantas de los ciudadanos, siendo importante ver los siguientes rasgos: a) Separacin de la instruccin en dos etapas, la instructoria y la de juicio. b) Preponderancia de la escritura en la primera etapa y de la oralidad en la segunda. c) Valor preparatorio de la instruccin.
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MORA MORA, Luis Paulino. La importancia del juicio oral en el proceso penal, Ciencias Penales, Guatemala, marzo de 1991 pag. 10. El autor sostiene que el imputado no es un sujeto del proceso, es su objeto. Por ello no resulta caracterstica de este sistema el posibilitar el acceso al expediente, ni el pueblo puede constituirse en garante de la administracin de justicia, de toda forma sta se administra en fe de Dios, del Monarca o del Emperador. 2 MORA MORA, Luis Paulino, op. Cit. Pag. 9. En este sistema la acusacin adquiere importancia preponderante, ella resulta indispensable para que se inicie el proceso, el acusado debe conocer detalladamente los hechos por los cuales se le somete a proceso, asimismo es caracterstica del sistema la pasividad del juez, que conlleva a que las partes se desempeen con amplia libertad para aportar argumentos y probanzas que permitan mejor resolver.

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d) Separacin de funciones del acusador, el instructor y el juzgador. e) Garanta de inviolabilidad de la defensa. f) El juez no es mero expectante de la contienda, pues toma contacto directo con las partes y la prueba y dirige el procedimiento. g) Se elimina la doble instancia, posibilitndose la revisin de lo resuelto mediante el recurso de casacin. El sistema procesal penal nacional, goza de las caractersticas del sistema acusatorio, en el que se asigna al Ministerio pblico las funciones tradicionalmente encomendadas al juez de instruccin, con el propsito de acentuar la forma acusatoria, as como simplificar y dinamizar la tarea de la investigacin, debiendo la Fiscalia instruir investigacin a los rganos de investigacin (Polica e IDIF).

1.2 . El Defensor.
La figura del defensor como operador del sistema constituye el elemento especial y esencial en el sistema procesal acusatorio, que activa el ejercicio del derecho de defensa con caractersticas definidas dentro del conjunto de los operadores o protagonistas del sistema judicial. En primer lugar es en el defensor, donde se manifiesta claramente la ruptura de barreras entre el derecho penal y el derecho procesal penal, el defensor en materia penal es un penalista y un procesalista penal, l debe manejar con el mejor nivel que este a su alcance ambos saberes, integrndolos de manera precisa, l es quien tiene que tener presente ms que ninguno esta relacin, es por eso, que para adentrarnos en este tema, importa hablar en un principio del

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abogado, su historia, del cual nace el ejercicio del derecho de defensa que se proyecta hasta la norma positiva. La palabra abogado proviene de la voz latina ADVODCATUS, que significa llamado, por que los romanos acostumbraban llamarlo en los asuntos difciles para que auxiliasen a personas que tenan conocimiento profundo del derecho, tambin quiere decir: patrono, defensor, letrado, hombre de ciencia, jurisconsulto, hombre de consulta, hombre versado en la erudicin del derecho, y en la crtica de los cdigos segn los principios de la filosofa, de la moral y tambin de la religin, razonador por lo que aduce toda suerte de argumentos formulados para su tesis. A los abogados algunas veces se les ha dado el titulo de ORADORES, puesto que, despliegan la fuerza de su elocuencia; el de VOCERO porque en su oficio, de viva voz mediante la palabra tcnica jurdica con base en la lgica expone sus argumentos; y el latinizante de CAUSDICO en los cdigos y leyes, por regla general denominado indistintamente a los abogados con este nombre o con el de letrados.3

1.3. Orgenes.
La profesin del abogado surge desde la primera divisin del trabajo y desde la existencia de las reglas obligatorias de conducta que eran necesarias interpretar o cuyo cumplimiento se exiga, siendo parte del desarrollo de las sociedades 4.
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Los ciudadanos que interpretaban las normas sociales

GUILLERMO CABANELLAS Diccionario enciclopdico de derecho pp.35 NAVARRO MARTINEZ, FELIPE y MART MINGARRO LUIS, El Abogado en la Historia. Un defensor de la razn y la civilizacin, "Prlogo" de Eduardo Garca de Enterra (Madrid, Edit. Civitas, 2001), 208 pgs. Rev. estud. hist.-jurd., 2003, no.25, p.532-534. ISSN 0716-5455. En el ao 2000 el V Informe Sociolgico sobre la Situacin Social de Espaa. Sociedad para todos en el ao 2000, de la
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obligatorias y desempeaban como consejeros de los procesados y representndolos lo mejor posible en su juzgamiento.

1.3.1. Los Griegos y Los Romanos.


Ya conocan esta profesin5, en el nuevo testamento Jesucristo es presentado como abogado, dispuesto a llevar las causas de las almas. Atenas fue la primera escuela del foro y Percles el primer abogado profesional, ya que los griegos al comparecer, ante el Arepago o ante los dems tribunales acostumbraban a solicitar el concurso de oradores famosos o de amigos con el objeto de dar mas fuerza a la acusacin o a la defensa. Han sido excluidos en todos los tiempos de practicar la abogaca las personas declaradas infames. En Roma las mujeres desempearon la profesin de abogado hasta que fue prohibido por medio de un edicto, debido a que Caya Afrania fue considerada demasiado viva y de genio sarcastico que acostumbraba molestar al pretor con la violencia de sus arengas (alocuciones) y solamente se les permiti abogar por si mismas, despus de ella.

Fundacin FOESSA, revelaba el notable descrdito de la Justicia entre los ciudadanos legos en Derecho -casi apuntara que y aun entre los versados-, y pese a que eran los jueces quienes asuman entonces el mayor protagonismo en tal descrdito, no es ajeno a ese estado de cosas cierta consideracin de los abogados como enterradores de pleitos, una mala imagen que, no es a veces sino reflejo de la que cine y televisin vienen ofreciendo ltimamente de estos profesionales.... Culpando al judicial y a sus operadores de ciertos males que no son sino producto final de malas gestiones de los otros dos poderes clsicos, legislativo y ejecutivo, y hasta de las necesidades alimenticias del llamado cuarto poder de la prensa.
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NAVARRO MARTINEZ FELIPE. El Abogado en la Historia, Ob. Cit. el ejercicio profesional de la abogaca y su definicin y conformacin histricas, se remonta, ab origine, a la civilizacin helnica, sus mitos y figuras, Edipo, Scrates, Pericles -Platn como primer gran cronista de Tribunales-, extrayendo ya de su desenvoltura histrica las races de la consideracin actual de la abogaca como baluarte de la razn y la civilizacin y como necesaria proteccin del hombre frente al poder y los dioses

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El traje de los abogados romanos era la toga blanca y la edad mnima, exigida por el digesto, de 17 aos. Los nombres de los abogados autorizados para actuar en los tribunales se inscriba en una tabla por orden correlativo de su admisin y podan ser borrados de ella por justa causa, cuando cometan alguna falta.

1.3.2. Los Espaoles.


En ESPAA no se conocieron abogados de oficio hasta los tiempos de Alfonso el Sabio, esto debido a que la legislacin era breve y concisa los juicios sumarios y asimismo breve el libro de los jueces o fuero juzgo, entonces en rigor era sencillo el proceso, de manera que, a cualquiera le era fcil defender sus causas. Las partes litigantes deban concurrir personalmente ante los jueces para defenderse y a ninguna de ellas le era permitido llevar la voz ajena. Alfonso el Sabio honro la profesin de los letrados, erigi la abogaca en oficio publico y estableci que no poda ser ejercida sin preceder examen y aprobacin del magistrado, juramento de desempear bien ese cargo e inscripcin de su nombre en la matricula de abogados. En el mismo texto Alfonsino justificaba la necesidad de la abogaca especializada, para sostener a los litigantes de manera que stos por mengua de saber razonar o por miedo o por vergenza o por nos ser usados en los pleitos no pierden sus derechos. Poda actuar como abogado cualquier experto en derecho, con tal de tener ms de 17 aos, estaban excluidos los locos, los sordos y los prdigos. Adems en posicin antifeminista muy de la poca, se exclua de abogar a las mujeres; por no ser decoroso que tomen el oficio del varn, y porque cuando pierden la

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vergenza es fuerte cosa de orlas y de contender con ellas conforme nos indica el Dr. Cabanellas, extremos que deberamos analizar en la actualidad en nuestro medio como operador tcnico en ambos gneros en los tribunales nacionales. En el modelo de Estado monrquico de los Reyes Catlicos, Fernando como el prncipe Maquiavlico. Los juristas hispnicos, en especial Francisco de Vitoria y quienes se ocuparon de los problemas americanos, resultarn bsicos en la definicin y difusin del nuevo y determinante papel de los abogados en ese proceso de transicin desde la Edad Media. En 1495 se regula el ejercicio de la abogaca en la Corona castellana. Pese a ello la posicin del abogado y del Derecho frente al poder resulta an dbil; el despegue se detiene en la esencial figura de Toms Moro, y despus en los grandes procesos castellanos, en especial los de Antonio Prez y el obispo Carranza, veteadas de interesantes reflexiones de Mart Mingarro 6 sobre poder, justicia y razn. No es inoportuno recordar admoniciones deontolgicas como las ofrecidas por Hurtado de Mendoza al requerir de los letrados que carezcan de malas costumbres, el no recibir dones ni profesar "estrechuras" de amistades en razn al rango, tener humildad y buen trato con las gentes. La presentacin de la figura del abogado en la obra de Shakespeare y su consideracin en la aplicacin de la ley viene expuesta no slo como un problema jurdico, sino tambin poltico y moral.

MART MINGARRO, Luis, El abogado en la historia. Un defensor de la razn y la civilizacin, En el que autor ha reunido los testimonios, no slo literarios, sino tambin histricos, de grandes procesos que marcaron sus respectivas pocas de una manera profunda y visible. Ello da una visin muy significativa de la conexin entre las aportaciones de los abogados y la evolucin y el proceso civilizador, resaltando su decisivo papel en la implantacin del Estado de Derecho como concepto cultural de la teora y el debate poltico. El texto nos sita ante una sugerente panormica para contemplar la larga e inacabada carrera de la humanidad hacia el imperio de la Ley y el Derecho.

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1.3.3. En Bolivia.
En el esquema boliviano, la funcin del abogado es ejercer defensa de los derechos y garantas individuales de carcter constitucional, solicitando la intervencin del rgano jurisdiccional competente incluso antes de formalizar el proceso. Si se solicita corresponde el asesoramiento y direccin jurdica de derechos e intereses fuera del proceso, es decir funciones preventivas, preliminares y otras procesales a partir de la inculpacin inicial por razn del delito que requiere la actuacin del abogado defensor de libre designacin por el acusado, en otro caso por el de oficio. Corresponde por tica profesional, la probidad, lealtad y veracidad, as como respeto, tanto en sus intervenciones, sean stas por escrito o de palabra, ante los rganos jurisdiccionales, desplegando el mximo celo y diligencia, adems, de guardar estricto secreto profesional. Debiendo distinguirse que el abogado acusador es el que promueve la accin de los delitos no perseguibles de oficio o el que coadyuva con la representacin del Ministerio Pblico en delitos de accin publica en nombre de la parte perjudicada por la comisin de un delito, y el abogado defensor es el encargado de actuar en nombre del ciudadano acusada de un delito en aplicacin plena de los principios de igualdad, contradiccin, mediacin y de otros principios del debido proceso. En nuestro medio la Defensa privada o Particular se desarrolla mediante el abogado en el ejercicio de la profesin libre quien ejerce con garantas como la inviolabilidad de las opiniones del abogado, inviolabilidad de su oficina y sus documentos, y es un deber lealtad y eficiencia para el ejercicio de la

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defensa penal. en atencin al Cdigo de tica Profesional para el Ejercicio de la Abogaca Decreto Supremo No. 26052 de fecha de 19 de enero de 2001 y La Ley de la Abogaca Decreto Ley No. 19 de julio de 1979, Nuestro sistema tambin se reconoce la Defensa Estatal una mediante

Defensa de Oficio (abogados de Oficio) dependiente del Poder Judicial Art. 107 del CPP y conforme los Arts. 291, 292, 293 y 294 de Ley de Organizacin Judicial, en el caso de ciudadanos que carezcan de recursos y los que no designen uno para su defensa, debiendo estos defensores representar a sus defendidos con toda eficacia bajo alternativa de responsabilidad, por negligencia abandono de defensa, venalidad, patrocinio infiel, y exencin de pago de cualquier valor, teniendo en el proceso facultad de Representacin sin Mandato(Art. 293 LOJ y Art. 109 CPP). Defensa Estatal dependiente del Poder Ejecutivo a travs del Servicio Nacional de Defensa Publica SENADEP Mediante abogados denominados Defensores Pblicos conforme la Ley No. 2496 de 4 de agosto de 2003, y Art. 107 del CPP, esta Institucin con fines de proveer defensa tcnica penal a toda persona carente de recursos econmicos y la que no designe abogado para su defensa, con atencin en todas las instancias del proceso penal, gratuito, ejercicio permanente las 24 horas, servicio confidencial, con eficacia y probidad, reconoce la primaca de la defensa material, estableciendo un rgimen de responsabilidad disciplinaria en caso de responsabilidad en el ejerci de la defensa tcnica del defensor publico. De lo analizado se establece que positivamente se garantiza el Derecho de Defensa como facultad del ciudadano de ejercitarla mediante la Defensa

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Tcnica Privada o la Defensa Tcnica Estatal por parte del Estado que se cumple como una garanta que el estado debe observar bajo alternativa del nulidad Art. 94, 100, 169 del CPP, garantizando el ejerci pleno del Derecho de Defensa del ciudadano imputado conforme lo Establece el Art. 16.III de la CPE.

2. Nociones Conceptuales. 2.1. Concepto del Derecho de Defensa.


El Derecho de Defensa desde su perspectiva funcional de garantizar el respeto a la dignidad del ciudadano, pero dentro de una sociedad organizada por normas e instituciones que buscan su vigencia, el derecho de defensa adquiere su importancia materializando en la exclusin o atenuacin de la responsabilidad del ciudadano. Alfredo Velez Mariconde define al Derecho de Defensa como el Derecho Subjetivo Pblico e Individual que tiene el imputado de acreditar su inocencia o cualquier circunstancia capaz de excluir o atenuar su Responsabilidad. El derecho de defensa cumple dentro del proceso penal, un papel particular: por una parte, acta como un derecho bsico de subsistencia en sociedad basado en la dignidad de la persona frente al poder punitivo, por otro acta en forma conjunta con las dems garantas; es una garanta que torna operativas a todas las dems. Por ello no puede ser puesto en el mismo lado
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que las otras garantas procesales, la inviolabilidad del derecho de defensa es la garanta fundamental con la que cuenta el ciudadano, por que es el nico que permite que los dems derechos y garanta tengan vigencia concreta dentro del proceso penal.7 En realidad sobre el tema podemos hablar en todas las reas del derecho (laboral, familiar, comercial, etc.) pero es en el derecho penal donde adquiere mayor rigurosidad su tratamiento ms explicito, quizs por que en pocos casos est de por medio la libertad de las personas y en otras ocasiones tambin su propia vida. La sociedad decidi otorgar al Estado la atribucin de encarcelar, de castigar, de apenar a los ciudadanos, esta atribucin punitiva no puede ser ilimitada, su ejercicio debe de ser racional e idealmente justo, para ello surgen una realidad de contra peso, una serie de principios y garantas, entre otros, un juicio previo, principio de inocencia, principio de tipicidad, debido proceso etc. entre los cuales, sin duda se destaca el Derecho de Defensa. El Derecho de Defensa es un Derecho Fundamental, ostentado por toda persona involucrada en litigio en atencin a la dignidad humana que activa su amplio derecho de defensa, an cuando no exista una formalizacin de la accin penal, expresada en la contraposicin a la acusacin. Es un derecho que comprende la activacin de otros derechos y garantas, como el derecho a

BINDER ALBERTO. Introduccin al Derecho Procesal Penal, p. 155 Por inviolabilidad de la defensa en juicio, segn formula constitucional, se debe entender un concepto muy amplio. Como todo aquel que est involucrado en un litigio judicial est asistido por este derecho. Por la especificidad del tema, estamos considerando como tal el derecho propio del imputado en un proceso penal.

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conocer la acusacin a declarar o abstenerse, a ofrecer prueba, a recurrir, a participar en audiencias, etc.8 Debe tenerse presente que el desarrollo del proceso penal acusatorio en las legislaciones donde se viene practicando el mismo ha experimentado el anlisis de ciertos aspectos de este derecho fundamental como es Derecho de Defensa Amplio en contra posicin del Abuso del Derecho de Defensa y los temas de Derecho de Defensa Eficaz 9. La Defensa, es una parte procesal opuesta a la acusacin, integrada por el imputado y su abogado, titulares de los derechos constitucionales de la libertad y la defensa, a quienes el ordenamiento jurdico otorga garantas y derechos para contestar la pretensin penal del acusador y hacer valer el derecho de libertad que le asiste a todo ciudadano que por no haber sido condenado, se presume inocente en todos los actos investigativos, de juicio, en apelacin, hasta que la sentencia adquiera calidad de cosa juzgada. El Derecho a la Defensa tiene manifestaciones en el proceso penal moderno a ser odo en el procedimiento penal por la Fiscalia, por el juez en la etapa preparatoria, en el juicio oral por el Tribunal (Jueces Ciudadanos), en el recurso por las Salas Superiores de Justicia, en la excepcin, oportunidad de ser odo incluso antes de la decisin final Sentencia, 10 la contradiccin, el derecho a producir prueba que le favorezca, y a tener un defensor tcnico,
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CRUZ CASTRO FERNANDO Referencia al derecho defensa en la defensa penal y la independencia judicial en el estado del derecho, p.60. 9 CLAUS ROXIN, Derecho Procesal Penal, Con la aparicin de un derecho estatal, surgi tambin, la necesidad de erigir barreras contra la posibilidad del abuso del poder estatal. El alcance de esos lmites es una cuestin de la respectiva Constitucin del Estado. Estos lmites a la facultad de intervencin del Estado, que deben proteger al inocente frente a persecuciones injustas y afectaciones excesivas de la libertad, y que tambin deben asegurar al culpable la salvaguarda de todos sus derechos de defensa. pp. 1-50. 10 SLLER 1996, ofrece una sntesis excelente sobre la posicin del imputado en el sistema procesal penal Austriaco, que coinciden con el proceso penal Boliviano (Sax KMR 7 Ed. P. 16).

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existe aun antes que se adquiera la calidad de parte, existiendo ya desde el momento que se haga una imputacin o sindicacin contra el sujeto, o cuando se realice un acto de persecucin contra otro sujeto, se reconoce desde el primer momento, concluyndose tambin que la defensa tiene un concepto unitario, a pesar de la divisin entre defensa tcnica y material.

2.2. Modalidades de Defensa.


Quienes han profundizado en el contenido del Derecho a la Defensa han destacado bsicamente dos perfiles: el Derecho de Defensa Tcnica y el Derecho de Defensa Material11 no obstante considero que esta visin tradicional debe general . ampliarse a una categora ms, el derecho de defensa

2.2.1. La Defensa en General.


Se debe entender que la actividad defensiva responde al inters de que el ciudadano tenga la posibilidad de la defensa adecuada y eficaz como una potestad personal de activar su defensa frente a la pretensin punitiva del estado, asegurando el equilibrio entre ste y el rgano acusador, tratando de evitar las condenas injustas en una visin de un sistema eminentemente acusatorio. El Derecho de DEFENSA GENERAL o en sentido amplio (para poder distinguirlo de la Defensa Tcnica y Material) involucra a todos los funcionarios o autoridades que participan en la investigacin y en el proceso
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BINDER ALBERTO Sobre el derecho de defensa material y formal, en introduccin al derecho procesal penal p. 155 y ss. CRUZ CASTRO FERNANDO La defensa Penal y la independencia judicial en el Estado del Derecho pp. 61-62, EDWARDAS CARLOS ENRIQUE. El defensor tcnico en la prevencin policial pp. 7-8 FERNANDO TACSAN ALVARO.

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penal, consiste en consignar todas las situaciones (adversas o favorables al imputado) y organizan a quienes participan del litigio, determinando de los involucrados la activacin efectiva de sus derechos y garantas

constitucionales, donde la defensa sin duda adquiere mayor acento cuando el imputado o el acusado segn su potestad legal activa los mecanismos del derecho de defensa en los trminos descritos, siendo una obligacin para las autoridades respetarlas y canalizar los medios adecuados para su

materializacin, teniendo el imputado la posibilidad de activarlos aun cuando no se encuentre con su defensor o en contraposicin del mismo por la preeminencia de la defensa material sobre la defensa tcnica como un aspecto general de la defensa forense. Esta categora del Derecho de Defensa en sentido amplio es el que explica muchas de las actuaciones que ordinariamente deberan tener lugar dentro de los procesos penales: las prevenciones respecto al derecho de abstencin, la obligacin del juez o del fiscal de cerciorase que el acusado entiende los hechos atribuidos, en otras manifestaciones, la necesaria intervencin del juez cuando el abogado defensor deja en estado de indefensin a su patrocinado, cuando en juicio representa intereses contrapuestos de dos o mas acusados, cuando resulte culpable por la absoluta inaccin del defensor tcnico o el abuso del derecho de defensa que desequilibra la situacin del procesado en el proceso penal que perjudicara a los intereses del encausado. Este aspecto analizado es una manifestacin de la transformacin del sistema inquisitivo al acusatorio, que vigoriza la presuncin constitucional de inocencia que ampara todo ciudadano as como de las garantas de un debido proceso. Porque el Estado monopoliza la funcin punitiva (Accion Penal

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Publica, Investigacin Polica IDIF, Jueces) hace imprescindible la limitacin que la sociedad norma constitucionalmente y en su desarrollo procesal. Es oportuno destacar el doble perfil conceptual del debido proceso12 formal cuando se focaliza en el cumplimiento de una serie de rituales y formas previamente establecidas; material cuando mas all de la forma se mira el contenido y se hace el esfuerzo de observar que ese procedimiento pretende garantizar la justicia, la igualdad, la dignidad humana y por supuesto entre otros fines superiores, el Derecho de Defensa. La manifestacin de este principio no solo se extiende a la proteccin de la persona en procedimientos penales, sino que su interpretacin debe de hacerse de manera ms general, sta es reconocida como requisito esencial para la valida constitucin del proceso, el profesor argentino JULIO B, MAIER seala que este derecho no debe limitarse solo a la proteccin del imputado, pues tambin debe alcanzar a otras personas que intervienen en el, tales como el actor civil o tercero 13. Se trata de defender un derecho o inters legitimo frente a la expectativa de una decisin estatal sobre esa persona y su conducta, porque la pretensin penal busca en un primer momento la investigacin de un hecho ilcito y la participacin de la persona activa, donde la oposicin a esa pretensin es la manifestacin de la defensa, partiendo de esa perspectiva el Ministerio Pblico, la activacin del derecho de defensa desde la perspectiva del la defensa es la materializacin de la limitacin de poder Estatal, tambin se debe entender en un sentido amplio que la Defensa en General es un conjunto
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SUARES SANCHEZ ALBERTO El debido proceso penal p. 193. ALBERTO J. MORALES VARGAS. Gua de Actuaciones para la aplicacin del Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, 2004.

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de facultades normadas reconocidas a las personas comprometidas en un proceso penal que debe ser respetado por las autoridades persecutoras penales para cumplir su funcin investigativa en el caso de la etapa preparatoria, siendo incluso definido como un Derecho Publico Constitucional que tiene toda persona para que prevalezca su Derecho a la Libertad mediante al

oposicin efectiva a la pretensin punitiva de las instituciones del estado como afirma el Dr. Alberto Morales Vargas.14. Cuando el proceso penal se transform en el medio de sustituir la venganza privada como solucin de conflictos humanos se pretendi legalizar su ejercicio mediante un procedimiento del rgano competente, un juez, que motive una investigacin para recavar pruebas y fundar una sentencia con plena valoracin de los derechos y de los fundamentos de derecho como se entenda en un sistema inquisitivo, pero ahora tenemos delegada esa funcin investigativa y de recoleccin de pruebas en la fiscala en un sistema eminentemente acusatorio el cual sigue nuestra sistema procesal. La defensa del imputado es una actividad esencial del proceso que nace del respeto de la dignidad humana que se debe tener en un proceso penal que eminentemente tiene aspectos de violencia reglada que debe tutelar la libertad

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ALBERTO J. MORALES VARGAS. Gua de Actuaciones para la aplicacin del Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal, 2004.cita a Alberto Binder sealando que el ejercicio personal de defensa del imputado exige asumir que la declaracin del imputado es la oportunidad que se le otorga para presentar su versin de los hechos, ofrecer su cargo proponer pruebas y establecer un contacto directo con las personas que tiene a su cargo la preparacin de la acusacin o directamente el juicio. y define al Derecho de Defensa como El derecho publico Constitucional que asiste a toda persona fsica a quien se le puede atribuir la comisin de un hecho punible, mediante cuyo ejercicio se garantiza al imputado la asistencia tcnica de un abogado defensor y se les concede a ambos la capacidad de postulacin necesaria para oponerse eficazmente a la pretensin punitiva y poder hacer valer dentro del proceso el derecho constitucional a la libertad del ciudadano

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y los derechos individuales 15, su necesidad se refiere a la objetivacin del derecho de defensa que comprende:

2.2.1. Defensa Material.


Es la Auto Defensa que realiza el propio imputado, es cuando l por voluntad o iniciativa propia, o por interrogatorio de autoridad competente, ofrece las explicaciones de lo hechos, aporta prueba, manifiesta su inconformidad con otras, interroga a los testigos, participa activamente en audiencias. 16 El derecho de defensa material no se constituye en una garanta constitucional de participacin, sino mas bien una potestad facultativa del imputado (DERECHO HUMANO FUNDAMENTAL) es un derecho personal del procesado, es un derecho de abstenerse a declarar, o el derecho a declarar lo que crea conveniente a su defensa y a ser odo, derecho a asistir a las diversas audiencias, a ofrecer pruebas, a cuestionar la prueba ofrecida por la parte contraria: y desde luego incluye conocer los hechos que se le atribuye o la acusacin formal que se interpone contra aquel. Debemos comprender que es el imputado el objeto de la coaccin estatal en tanto debe soportar el proceso penal y en el caso debe soportar intervenciones enrgicas, contra su voluntad, en su liberad personal o su integridad personal (caso prisin preventiva o la extraccin de muestras de sangre) 17.

15 16

CLAUS ROXIN, Derecho Procesal Penal, y su dependencia del orden constitucional, p. 9 MUERZA ESPARZA JULIO. Las partes del proceso penal, pp.168 y ss. Utiliza como denominaciones la defensa amplia y la defensa material, para referirse tanto a la autodefensa como al deber de la defensa de autoridades judiciales cuando el imputado no cuenta con el defensor. 17 CLAUS ROXIN, Derecho Procesal Penal, El imputado como sujeto del proceso, p. 124

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As expresado los aspectos de actuacin del imputado en el proceso penal acusatorio en nuestra legislacin procesal penal entendemos la facultad de este ciudadano a realizar peticiones, observaciones, de activar de propia mano su autodefensa en el proceso, entendiendo como DEFENSA MATERIAL Art. 8 del CPP18.

2.2.2. Defensa Tcnica.


Es la que realiza un profesional abogado que es escogido y de libre eleccin del imputado incluso cuantos defensores elija para su defensa Art.102 del CPP, quien asesora al imputado o acusado, y lo representa en lo actos procesales no personales. Para que cumpla a cabalidad este perfil del derecho de defensa, el defensor debe ser abogado, slo un profesional con el conocimiento de leyes podra constituirse en un verdadero asesor, cualquier otra opcin como entendidos en derecho, estudiantes, etc. (sern recursos excepcionales, con tendencia a desaparecer). El Defensor en el proceso penal para hacer valer la presuncin de inocencia, para subrayar el carcter excepcional de las medidas cautelares, como la prisin preventiva, para llamar por la objetividad e imparcialidad de los jueces, fiscales, polica, peritos etc., porque podemos aceptar una realidad, que en muchos ordenamientos jurdicos, entre el texto de las leyes y la practica forense suele existir abismos, interpretaciones por lo general restrictivas, cuando no, violatorias de derechos fundamentales, es ah cuando el defensor debe de actuar con determinacin y conocimiento no solo del derecho penal
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Art.- 8 (DEFENSA MATERIAL) CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENALEl imputado sin perjuicio de la defensa tcnica; tendr derecho a defenderse por si mismo, a intervenir en todos los actos del proceso que incorporen elementos de prueba y formular las peticiones y observaciones que considere oportunas.

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adjetivo positivo sino del sustantivo en su caso, para hacer valer los derechos y garantas ya aceptados formalmente en la legislacin, es importante reconocer que la defensa tcnica adquiere un doble propsito en el proceso penal. El Defensor representa el asesor tcnico de un imputado o acusado, no cabe discusin respecto a que el defensor en el ordenamiento es absolutamente parcial dentro del proceso, vela por el inters de su representado el objetivo es fortalecer la Defensa Material del incriminado sin caer en comportamientos anti ticos o incluso criminales que en los nuevas realidades se han venido a llamar abuso del Derecho de Defensa (Claus Roxin). Por otra parte, el defensor da legitimidad al proceso, ste debe cuidarse de no asumir un rol pasivo, el mero legitimador del proceso, no es suficiente asomarse en un expediente como defensor, la Defensa Tcnica es un trabajo intelectual dirigido a aplicar una serie de conocimientos y destrezas para ayudar a una de las partes dentro del proceso penal, el imputado o acusado, con pesar muchas veces se visualiza la funcin del defensor, solo como la necesidad de contar con el razonamiento de un abogado en el proceso, un profesional que sin embargo, tiene mayor oportunidad de accionar o intervenir, en el peor de los casos como un cmplice de las practicas desviadas o al menos complacientes 19 esto debe ser corregido.

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Advierte BINDER ALBERTO, justicia penal y estado de los derechos 147 si un defensor necesita atisbar la expresin de la cara de juez o del auxilia o noy si al mismo tiempo ha tratado de averiguar las maas de ese tribunal para que el hecho de contrarias no perjudique a su cliente no se puede decir que esta aplicando verdaderas estrategias de defensa mucha s veces se dice que el mejor abogado es aquel que mejor conoce los recovecos de sistema porque es un sistema tortuoso y evidentemente hay que litigar en el, sin embargo, debe de quedar en claro que ni estas son las verdaderas estrategias ni eso es el fondo. El ejercicio la tarea del defensor.

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La legislacin nacional reconoce este derecho como asistencia tcnica quien ejercer en todas las etapas del proceso desde un primer momento, debiendo ser de libre eleccin del imputado caso contrario el estado debe proporcionarle uno como garanta de las autoridades penales esto respecto al ciudadano DEFENSA TECNICA Art. 9 del CPP 20.

3. Fundamentos del Derecho de Defensa.


Los fundamentos del derecho de defensa estn estrechamente relacionados con el tipo de proceso, histricamente se tiene dos configuraciones: el proceso inquisitivo y el angloamericano. Como es sabido el proceso inquisitivo, se basa en el principio de que la investigacin de la verdad est en manos del juez: l rene, desde el principio, el material probatorio, interroga al imputado, oficialidad de investigacin, dirige el juicio y dicta la sentencia. En este tipo de proceso no se requiere una fiscala, por que el juez, asume funciones de acusacin, investigacin y de juzgamiento. La ventaja reside en que el juez, debido a su dominio exclusivo sobre el procedimiento, se puede informar detalladamente. Su desventaja fatal resulta de que la unin de dos papeles procesales en la persona del un juez significa una sobre exigencia psicolgica: el que por s mismo ha reunido el material de cargo, por lo general, ya no resulta tan imparcial frente al resultado de la investigacin como es indispensable para dictar una sentencia fundada en valoraciones equitativas (Violencia al Juez Imparcial) .

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Art. 9.- (DEFENSA TCNICA) CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Todo imputado tiene derecho a la asistencia y defensa de un abogado desde el primer acto del proceso hasta el fin de la ejecucin de la sentencia, este derecho es irrenunciable. La designacin del defensor se efectuara sin dilacin ni formalidad alguna, desde el momento de la detencin, apresamiento o antes de iniciarse la declaracin del imputado. Si consultando el imputado, no lo elige o el elegido no lo acepta inmediatamente el cargo, se le nombrara de oficio un defensor.

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En tanto en el proceso ingls acusatorio en su forma clsica evita este dilema por medio de la conformacin del proceso penal como un procedimiento de partes. El inters estatal en la persecucin penal es salvaguardado por el representante de la acusacin, los intereses del imputado los representa el defensor: ambos realizan, en lo esencial, los interrogatorios del acusado y de los testigos, y, por cierto, en especial, a travs del interrogatorio cruzado, caracterstico del proceso penal ingls. Por consiguiente, las partes ejercen el dominio del procedimiento y pueden tambin disponer del objeto del proceso por medio del desistimiento de la acusacin o de la declaracin de culpabilidad por parte del acusado. El juez no rene los fundamentos de la sentencia a travs de medidas de investigacin propias, sino que dirige el juicio slo como un rbitro imparcial, que finalmente dicta la sentencia junto con el jurado sobre la base de los elementos de cargo y descargo reunidos por las partes. Tenindose un proceso acusatorio puro por que slo los hechos alegados por la acusacin pueden conducir a una condena. 21 El imputado es objeto de la coaccin estatal en tanto debe soportar el procedimiento penal y, dado el caso, tambin debe tolerar intervenciones enrgicas, contra su voluntad, en su libertad personal o en su integridad personal. En este sentido, l es tambin medio de prueba, como objeto de exmenes. Este sujeto del proceso, en la actualidad, posee derechos y garantas, siendo uno de ellos el fundamental el de oposicin a la pretensin punitiva del estado que se manifiesta en el derecho de defensa.

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ROXIN CLAUS. Derecho Procesal Penal pp. 121- 122 Al resopecto, a partir del Crown Prosecution Service Act de 1985 existe ahora tambin en Inglaterra una autoridad acusatoria estatal bajo direccin del Director of Public Prosecution, por lo que la acusacin es predominantemente representada por el CPS.

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La situacin particular de quien es sometido a un proceso penal, en el que desde etapas tempranas del proceso, se enfrenta al poder represivo del Estado, representada por los agentes policiales y los fiscales conductores de la investigacin y en algunos casos el querellante, obliga por justicia, que exista un profesional que asista tcnicamente su defensa con el entendimiento de la situacin de este ciudadano procesado sometido a violencia estatal. Tradicionalmente, se ha sostenido el criterio de que el Derecho de Defensa cobra preponderancia en el debate, en nuestro sistema en la etapa del juicio oral. Esto no es de extraar, porque es en esta etapa procesal, donde se materializa el sistema acusatorio, en la que concurren una serie de principios que facilitan y resaltan la labor de la Defensa, teniendo por sentando que la sentencia se debe fundamentar con prueba producida en la audiencia oral; y es en esta oportunidad en la que la Defensa en un acto procesal llamado ofrecimiento de prueba, podr proponer y producir prueba, la que corresponda a su estrategia, interrogar testigos, proponer inspeccin ocular, en suma, a la luz de la Acusacin Fiscal y Particular si hubiera. Sobre la certeza de los hechos acusados, el fundamento jurdico a utilizarse en su contra y la prueba ofrecida por el (los) acusador(es), ilustrar al Tribunal de Juicio, conforme su estrategia de defensa, su teora del caso, sometiendo a contradiccin la prueba, la descripcin fctica y su calificacin jurdica del acusador. El juicio previo que necesariamente debe anteceder a la sancin penal es la manifestacin ms preclara de la vigencia del Derecho de Defensa en el proceso penal dentro del debido proceso que debe proteger un Estado de Derecho como el Boliviano. No obstante de lo anterior, la misma dinmica debe establecerse desde el procedimiento de la Citacin Directa que impone a la Defensa la

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responsabilidad de intervenir con mayor avidez en la fase de investigacin, y esta en los procedimientos policiales de intervencin directa. Es en la etapa preparatoria, comn percatarse de que en la prctica judicial, que los defensores se esmeran incoando incidentes de nulidad y dems actuaciones, con miras a desacreditar la prueba de cargo. En el fondo se cuestiona el incumplimiento -a nivel policial- de las formalidades legales para la obtencin de la prueba. Salvo que se trate de actos definitivos e irreproducibles, en los que el Juez de Instruccin garantiza su legalidad, la intervencin del Defensor contribuira enormemente a efectivizar el Derecho de Defensa de los imputados en etapas iniciales del procedimiento y por ende de la purificacin del proceso penal para posteriori. Debe considerarse que los principios procesales penales deben ser reclrmados en cualquier momento incidentalmente como el NEN BIS IN IDEM Por un mismo hecho no se podr seguir diferentes procesos aunque los imputados sean distintos salvo las excepciones previstas en este cdigo. 22 O en la obtencin de Cooperacin Judicial Internacional controlar, que la realizacin en territorio nacional o extranjero Las solicitudes vinculadas al cumplimiento de un acto o diligencia procesal sern dirigidas a jueces o autoridades extranjeras mediante exhortos que se tramitaran en la forma establecida por convenios y tratados internacionales, costumbre internacional y este cdigo. Los jueces canalizaran las comunicaciones a travs del Ministerio de Relaciones Exteriores y Culto para que sean tramitadas por la va diplomtica. Se podrn realizar directamente comunicaciones urgentes a cualquier autoridad judicial o administrativa extranjera anticipando las
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Art.- 45 (INDIVISIBILIDAD DE JUZGAMIENTO) CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL

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solicitudes o la contestacin a un requerimiento con noticia al Ministerio de relaciones exteriores y culto23 y consecuentemente, este control previo evitara la gestin de ulteriores diligencias que cuestionen la validez de los actos mencionados. Por otra parte, no debemos engaarnos y pensar que la intervencin de la defensa obstaculizara el curso normal del proceso penal, sino que por el contrario, su participacin contribuira a la legitimidad y purificacin de la investigacin, cuando sta se pueda ver cuestionada por la inasistencia de la Defensa. En todo caso, debemos tener claro que no se trata de impedir o facilitar el cumplimiento de las funciones de los investigadores, sino de hacer efectiva el derecho constitucional de defensa y el desenvolvimiento del proceso penal sin vicios procesales en un sistema claro de control ciudadano y estatal. Debemos aceptar que no basta con cuestionar las actuaciones policiales, sino que, s es factible evitar irregularidades en la investigacin, todas las partes del proceso deben favorecer la participacin del defensor a este nivel a fin de lograr un proceso transparente y eficaz en el descubrimiento histrico de los hechos denunciados para una correcta atribucin de responsabilidad (IMPUTACIN OBJETIVA). Precisamente, hay que reconocer que uno de los problemas fundamentales del proceso penal es que la investigacin est marcada por la conduccin de la polica judicial. Por lo tanto, no es de extraar que a raz de esta disfuncin, los elementos probatorios recabados por la polica tcnica judicial no slo se

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ART.- 145 (EXHORTOS) CDIGO D EPROCEDIMIENTO PENAL

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tengan como fundamento de la acusacin, sino, y lo que es ms grave, como fundamento de la sentencia, vase en el caso del Art. 333 num. 3 de la Ley 1970(EXCEPCION AL PRINCIPIO DE ORALIDAD) Recordemos que el Fiscal es quien formalmente dirige la investigacin con el apoyo de la Polica Tcnica Judicial, que analiza la informacin sumaria previa a la Citacin Directa, tambin es cierto, materialmente, la polica realiza las diligencias y, una vez que ha reunido los elementos que considera de inters, por iniciativa propia, la polica solicita a los rganos especializados del Organismo de Investigacin Judicial la realizacin de verdaderas pericias, en las que de hecho, no interviene la Defensa, y que a la postre se convertirn en actos definitivos e irreproducibles (por ejemplo: dictmenes criminalsticos de balstica, grafoscopa, psicologa y otros). Generalmente, cuando el Fiscal se impone del contenido del sumario de prevencin las pruebas para fundar la acusacin ya constan en el libelo policial. En suma, para evitar que la investigacin se conduzca bajo una ptica estrictamente represiva, es saludable para la averiguacin de la verdad real de los hechos objeto del proceso Penal, que la Defensa intervenga en este momento procesal: Slo la defensa puede hacer patente los errores eventualmente cometidos o dar ocasin a nuevas y eficientes investigaciones, fuera de que garantiza el cumplimiento de todas las formalidades requeridas por ley; por tal motivo, un proceso sin defensa sera demasiado fcil para la acusacin y demasiado fcil para quien se proponga imparcialmente descubrir la verdad; tambin ella, pues, contribuye a ese esclarecimiento. 24

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RODRGUEZ CAMPOS ALEXANDER. Ejercicio de la defensa en la accin directa

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Se ha establecido con la vigencia de la ley No. 1970 de fecha 25 de marzo de 1999 que el proceso penal tiene como principios bsicos positivos, ser oral, pblico y contradictorio, la inmediacin continuada en la Etapa de Juicio Oral. Pero no se ha establecido claramente los principios de la etapa preparatoria, indicando que es una etapa de recoleccin de pruebas pero bajo que principios?, estando reatado el Fiscal al Principio de Objetividad establece un rol de neutralidad, por lo que por la promocin de la accin penal sigue persistiendo el carcter inquisitivo de la etapa preparatoria en el proceso penal vigente. Por lo que el rol de la Defensa Constitucional debe ser patente en el cumplimiento de este principio de la Fiscalia, la Jurisprudencia Constitucional sea pronunciado sobre el conocimiento de las pruebas a partir del conocimiento del cuaderno de investigacin en desde un primer momento por parte del imputado y respecto a la orientacin de la imputacin del Ministerio Pblico que debe evitar restringir el derecho de defensa, establecindose estos extremos en el libro de la JURISPRUDENCIA CONSTITUCIONAL de ARTURO YAEZ CORTEZ y en la legislacin comparada especialmente consultada sobre las leyes procesales Argentinas. Vemos conforme el desarrollo econmico social de nuestra sociedad, que la prctica del Ministerio Pblico y los anquilosados usos del sistema inquisitivo han negado el conocimiento al imputado de los elementos de prueba que comprometen su defensa, en este proceso siguiendo la lnea de Pomareda de Rosenauer y Stippel debe nuestro ordenamiento legal respetar el sistema de defensa irrestricta del imputado contraponindose al principio de oficialidad en la obtencin de la prueba y de la restriccin de estos poderes en favor del respeto de derecho y garantas constitucionales 25, por el cual este trabajo describe una
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IMAA ARTEAGA REYNALDO, el Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal de la Teora a la Practica

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funcin fiscal objetiva, considerando el inters final de la etapa preparatoria es la verificacin y responsabilidad del hecho ilcito denunciado, siendo objetivo principal del Ministerio Publico y la Polica y el IDIF en la etapa preparatoria debiendo analizar los elementos probatorios para establecer una decisin mediante Resolucin en favor o disfavor del imputado conforme elementos convincentes a la razn y lgica de este funcionario que posteriormente en caso de convencimiento propondr su acusacin en conocimiento ante un tribunal de sentencia.

4. Estructura del Derecho de Defensa en la Legislacin Nacional.


Este Derecho Fundamental est previsto en la Actual Constitucin Poltica del Estado en la previsin de los Arts. 115 y 119, los cuales se encontraban establecidos en los Arts. 7. h), 9 al 35, de la anterior Constitucin Poltica del Estado, de los cuales el de mayor importancia para el tema del presente anlisis es el Art. 119.II de la Constitucin Poltica del Estado vigente y el Art. 16 de la anterior Constitucin26; debemos ver tambin el desarrollo normativo en la Convencin Americana sobre los Derechos Humanos en el Art. 8.2.d27, el desarrollo normativo en el Cdigo de Procedimiento Penal en
(Pomareda Stippel) Pags.14-29. 26 Art. 119.II Toda persona tiene derecho inviolable a la defensa CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO vigente. Art.- 7 Toda persona tiene los siguientes derechos fundamentales, conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio: h) A formular peticiones individual o colectivamente; Art.- 16. I. Se presume la inocencia del encausado mientras no se pruebe su culpabilidad. II. El derecho de defensa de la persona en juicio es inviolable. III. Desde el momento de su detencin o apresamiento, los detenidos tienen derecho a ser asistidos por un defensor. IV. Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido odo y juzgado previamente en proceso legal; ni la sufrir si no ha sido impuesta por sentencia ejecutoriada y por autoridad competente. La condena penal debe fundarse en una ley anterior al proceso y slo se aplicarn las leyes posteriores cuando sean ms favorables al encausado. CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO anterior.
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Art.- 8 Garantas Judiciales 1. Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad 39

los Arts. 5, 8, 9, 101, 102, 103, 104, 107, 108, 109, 11028; en los Arts. 14.5, 14.6, 45.4, 45.5, 67 de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico. Los mismos que sern abordados ms adelante, en el aspecto especfico del tema que nos ocupa, sin embargo, el derecho de defensa significa que toda

por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter. 2. Toda persona inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las siguientes garantas mnimas: a) derecho del inculpado de ser asistido gratuitamente por el traductor o intrprete, si no comprende o no habla el idioma del juzgado o tribunal; b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada; c) concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa; d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor; e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no segn la legislacin interna, si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley; f) derecho de la defensa de interrogar a los testigos presentes en el tribunal y de obtener la comparecencia, como testigos o peritos, de otras personas que puedan arrojar luz sobre los hechos; g) derecho a no ser obligado a declarar contra s mismo ni a declararse culpable, y h) derecho de recurrir del fallo ante juez o tribunal superior. 3. La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna naturaleza. 4. El inculpado absuelto por una sentencia firme no podr ser sometido a nuevo juicio por los mismos hechos. 5. El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los intereses de la justicia. CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS DE SAN JOS DE COSTA RICA 28 Ar.- 5 (CALIDAD Y DERECHOS DEL IMPUTADO). Se considera imputado a toda persona a quien se atribuya la comisin de un delito ante los rganos encargados de la persecucin penal. El imputado podr ejercer todos los derechos y garantas que la Constitucin, las Convenciones y los Tratados internacionales vigentes y este Cdigo le reconozcan, desde el primer acto del proceso hasta su finalizacin. Se entender por primer acto del proceso, cualquier sindicacin en sede judicial o administrativa contra una persona como presunto autor o partcipe de la comisin de un delito. Toda persona a quien se atribuya un delito tiene derecho a ser tratada con el debido respeto a su dignidad de ser humano. Art.- 8 (DEFENSA MATERIAL). Art.- 9 (DEFENSA TCNICA). Art.- 101 (INCOMPATIBILIDAD DE LA DEFENSA). El ejercicio de defensor en un proceso es incompatible cuando ste hubiera sido testigo del hecho o participado en l. El juez o tribunal dispondr de oficio o, a peticin de parte, la separacin del defensor. Art.- 102 (NMERO DE DEFENSORES). El imputado podr nombrar cuantos defensores estime necesarios. Cuando intervengan dos o ms defensores la notificacin practicada a uno de ellos valdr para todos y la sustitucin de alguno no alterar trmites ni plazos Art.- 103 (DEFENSOR COMN). La defensa de varios imputados en un mismo proceso podr ser ejercida por un defensor comn, salvo que existiera incompatibilidad manifiesta. Art.- 104 (RENUNCIA Y ABANDONO). Cuando la renuncia o el abandono se produzca antes o durante el juicio, se podr prorrogar su comienzo o suspenderse el iniciado, como mximo por diez das calendario, siempre que lo solicite el nuevo defensor. Si se produce una nueva renuncia o abandono se le designar de oficio un defensor. CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL

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persona acusada o demandada, en cualquier materia, tiene derecho a defenderse en forma irrestricta. Se trata del cumplimiento de la garanta que los funcionarios adviertan el cumplimiento de este derecho de los ciudadanos como la presuncin de inocencia, gobernantes y gobernados normativamente debe proclamar el carcter irrestricto e inviolable del derecho a la defensa.29 Para el caso de las personas procesadas en materia penal, la garanta

establece que estas sean defendidas desde el momento de la detencin o apresamiento, y si el imputado o procesado no tiene recursos para contratar un defensor por su propia cuenta, el Estado debe proporcionarle un defensor oficial. Esta garanta tiene la finalidad de que una persona encausada, imputada o procesada, pueda limitar de propia mano (Defensa Material y Tcnica) la violencia estatal que supone el afronte de las instituciones punitivas del Estado, y encare el proceso en igualdad de condiciones con quien lo acusa o procesa; que en el proceso respeten sus derechos y garantas constitucionales, se proteja su libertad fsica, de expresin, su salud fsica y mental. En el ejercicio de este Derecho ninguna persona puede ser sometida a interrogatorio o cuestionario alguno, ni se puede realizar ninguna actuacin judicial en materia penal, sino esta asistida de su abogado, bajo pena de nulidad de lo actuado conforme lo establece el Art. 92 del CPP.
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JOST Stefan, RIVERA Jos Antonio, MOLINA RIVERO Gonzalo, CAJIAS Huascar. La Constitucin Poltica del Estado. As para le caso de personas procesadas en materia penal, la garanta establece que stas sean defendidas desde el momento de la detencin o apresamiento (desde el primer momento de la sindicacin). Esta garanta tiene la finalidad de que una persona encausada, imputada o procesada, encare el proceso en igualdad de condiciones con quien la acusa o procesa; que en el proceso se respeten los derechos y garantas constitucionales del encausado, y que se proteja su libertad fsica y de expresin y su salud fsica y mental. En el ejercicio de sta garanta, ninguna persona puede ser sometida a interrogatorio o cuestionario alguno ni se puede realizar ninguna actuacin judicial en materia penal, si aquella no est asistida de su abogado defensor, bajo pena de nulidad de lo actuado. pp. 61, 62.

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Por lo descrito, normativamente la estructura del derecho de defensa en la legislacin nacional est prevista en su orden por la Constitucin Poltica del Estado, las convenciones y los tratados internacionales vigentes y las leyes en la materia. Expresamente previstos por la constitucin y el cdigo de procedimiento penal. 30Todo lo anotado que deviene de una descripcin normativa se ve violentada en la continua practica en los tribunales.

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Art. 1. (NINGUNA CONDENA SIN JUICIO PREVIO Y PROCESO). Nadie ser condenado a sancin alguna si no es por sentencia ejecutoriada, dictada luego de haber sido odo previamente en juicio oral y pblico, celebrado conforme a la Constitucin, las Convenciones y Tratados internacionales vigentes y este Cdigo. CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL

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CAPITULO III

El Derecho de Defensa del Imputado en la Legislacin Procesal Penal Boliviano. 1. Estructura del Proceso Penal Boliviano.
La estructura del proceso penal boliviano acusatorio reformado se sustenta en los principios: acusatorio, contradictorio, oral y pblico. Consecuentemente, es de inters establecer sus fundamentos: dando por sentado el principio de oficialidad en general de la persecucin penal, el proceso es acusatorio cuando el Estado asume tanto la tarea de acusador como la de juez, separando esa funcin en dos autoridades estatales distintas, el tribunal y creando la autoridad de acusacin especial, la fiscala. El proceso es contradictorio porque existe la posibilidad de materializacin del principio de igualdad procesal a travs de la confrontacin, en las actuaciones de interrogar y contra interrogar, en la proposicin de pruebas (Igualdad de Armas) sea por la acusacin o por la defensa en condiciones de simetra. En tanto que la oralidad, es de forma, segn el cual el fundamento de una sentencia slo puede ser aquello que fue expuesto oralmente, todo lo que sucede en el proceso, el interrogatorio del acusado, la produccin de la prueba, los alegatos, etc. deben ser llevados a cabo oralmente, as como la

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deliberacin, la votacin y el pronunciamiento de la sentencia, pero no existe disposicin expresa, sobre la oralidad, respecto a la etapa preparatoria. Queda establecido que el juicio es pblico, sin embargo, para los actos de investigacin de la fiscala, debe deducirse la publicidad por lo establecido en la reserva de las actuaciones, dispuesta en el cdigo de procedimiento penal en el que el juez decreta reserva de las actuaciones a solicitud del fiscal, por lo que las actuaciones de la fiscala tambin son pblicas. Bajo estos principios, el proceso penal oral, acusatorio definido en la Ley N 1970, se halla estructurado en cuatro etapas: La Preparatoria, del Juicio Oral, de Recursos y de Ejecucin Penal. La primera es la que se abordar en este trabajo, teniendo presente que la etapa preparatoria no constituye un fin en s misma, por el contrario, su finalidad es la preparacin del juicio oral y pblico, que se cumple a travs de la recoleccin de todos los elementos que permitan fundar la acusacin del fiscal o del querellante y la defensa del imputado. Art. 277 CPP31. Averiguar la existencia de un hecho delictivo, identificar a los autores y partcipes, vctimas, testigos y otros elementos probatorios o realizar actos de esclarecimiento del caso, constituyen medidas necesarias para que el fiscal asuma decisiones respecto al conflicto jurdico penal generado por la noticia del hecho de caractersticas delictivas, investigaciones y actos realizados necesariamente en la etapa preparatoria.
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Art.- 277 (FINALIDAD). La etapa preparatoria tendr por finalidad la preparacin del juicio oral y pblico, mediante la recoleccin de todos los elementos que permitan fundar la acusacin del fiscal o del querellante y la defensa del imputado.

La Fiscala tendr a su cargo la investigacin de todos los delitos de accin pblica y actuar con el auxilio de la Polica Nacional y del Instituto de Investigaciones Forenses. CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL 44

La recoleccin de elementos, informacin sobre el hecho delictivo involucra una actividad investigativa a cargo de la Polica que acta bajo la direccin funcional del Ministerio Pblico y ambos bajo control jurisdiccional, que compete al Juez de Instruccin, Arts. 54 numerales 1 al 7, 278, 279, 297 y 299 del CPP32. Una clara manifestacin del principio acusatorio relacionado a la identificacin de funciones tiene que ver con la prohibicin expresa de que el Fiscal no ejercer actos jurisdiccionales ni el Juez, actos de investigacin que comprometan su imparcialidad. Art. 279 CPP. Para cumplir con la finalidad de la Etapa Preparatoria los operadores de justicia penal tienen reconocidas legalmente funciones y atribuciones claramente establecidas y diferenciadas, sin que ejerzan roles dicotmicos o concentren en s funciones propias del rgano o misin que representan como manifestacin propia del sistema acusatorio. La Fiscala tiene a su cargo accionar y promover la justicia penal ante el conocimiento de un hecho delictivo y dirigir su investigacin. Basa su actividad en el principio de objetividad 33, enmarcando sus actos en la ley y en
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Art.- 54 (JUECES DE INSTRUCCIN). Los jueces de instruccin sern competentes para: 1) El control de la investigacin, conforme a las facultades y deberes previstos en este Cdigo; 2) Emitir las resoluciones jurisdiccionales que correspondan durante la etapa preparatoria y de la aplicacin de criterios de oportunidad; 3) La sustanciacin y resolucin del proceso abreviado; 4) Decidir la suspensin del proceso a prueba; 5) Homologar la conciliacin, cuando les sea presentada; 6) Decidir sobre las solicitudes de cooperacin judicial internacional; 7) Conocer y resolver sobre la incautacin de bienes y sus incidentes; y, 8) Conocer y resolver los recursos de Habeas Corpus, si no existieran jueces de sentencia en su asiento jurisdiccional, cuando a ellos les sea planteado. CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL
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Art.- 72 (OBJETIVIDAD) Los fiscales velarn por el cumplimiento efectivo de las garantas que reconocen la Constitucin Poltica del Estado, las Convenciones y Tratados internacionales vigentes y las leyes. En su investigacin tomaran en cuenta no slo las circunstancias que permitan comprobar la acusacin, sino tambin las que sirvan para eximir de responsabilidad al imputado; formulando sus requerimientos conforme a este criterio. CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Art. 5 de la LOMP.

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el respeto de los derechos y garantas constitucionales, debiendo fundamentar sus requerimientos y resoluciones. Arts. 1, 6, 13, 16, 17, 21, 70 al 73, 171, 172, 233, 278, 297, 301, 323 del CPP34. Respecto a la obtencin de

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Art.- 1 (NINGUNA CONDENA SIN JUICIO PREVIO Y PROCESO LEGAL). Ar.- 6 (PRESUNCIN DE INOCENCIA). Todo imputado ser considerado inocente y tratado como tal en todo momento, mientras no se declare su culpabilidad en sentencia ejecutoriada. No se podr obligar al imputado a declarar en contra de s mismo y su silencio no ser utilizado en su perjuicio. La carga de la prueba corresponde a los acusadores y se prohbe toda presuncin de culpabilidad. En el caso del rebelde, se publicarn nicamente los datos indispensables para su aprehensin. Art.- 13 (LEGALIDAD DE LA PRUEBA). Los elementos de prueba slo tendrn valor si han sido obtenidos por medios lcitos e incorporados al proceso conforme a las disposiciones de la Constitucin Poltica del Estado y de este Cdigo. No tendr valor la prueba obtenida mediante torturas, malos tratos, coacciones, amenazas, engaos o violacin de los derechos fundamentales de las personas, ni la obtenida en virtud de informacin originada en un procedimiento o medio ilcito. Art.- 16 (ACCIN PENAL PBLICA). La accin penal pblica ser ejercida por la Fiscala, en todos los delitos perseguibles de oficio, sin perjuicio de la participacin que este Cdigo reconoce a la vctima. La accin penal pblica ser ejercida a instancia de parte slo en aquellos casos previstos expresamente en este Cdigo. El ejercicio de la accin penal pblica no se podr suspender, interrumpir ni hacer cesar, salvo en los casos expresamente previstos por la ley. Art.- 17 (ACCIN PENAL PBLICA A INSTANCIA DE PARTE). Cuando el ejercicio de la accin penal pblica requiera de instancia de parte, la Fiscala la ejercer una vez que ella se produzca, sin perjuicio de realizar los actos imprescindibles para conservar los elementos de prueba, siempre que no afecten el inters de la vctima. Se entender que la instancia se ha producido cuando se formule la denuncia del hecho. El fiscal la ejercer directamente cuando el delito se haya cometido contra: 1) Una persona menor de la pubertad; 2) Un menor o incapaz que no tenga representacin legal; o, 3) Un menor o incapaz por uno o ambos padres, el representante legal o el encargado de su custodia, cualquiera sea el grado de su participacin. La instancia de parte permitir procesar al autor y a todos los partcipes sin limitacin alguna. Art.- 70 (FUNCIONES DEL MINISTERIO PBLICO). Corresponder al Ministerio Pblico dirigir la investigacin de los delitos y promover la accin penal pblica ante los rganos jurisdiccionales. Con este propsito realizar todos los actos necesarios para preparar la acusacin y participar en el proceso, conforme a las disposiciones previstas en este Cdigo y en su Ley Orgnica. Igualmente deber actuar ante los jueces de ejecucin penal en todo lo relacionado con el cumplimiento de la pena. Art.- 71 (ILEGALIDAD DE LA PRUEBA). Los fiscales no podrn utilizar en contra del imputado pruebas obtenidas en violacin a la Constitucin Poltica del Estado, Convenciones y Tratados internacionales vigentes y las leyes. Art.- 72 (OBJETIVIDAD). Los fiscales velarn por el cumplimiento efectivo de las garantas que reconocen la Constitucin Poltica del Estado, las Convenciones y Tratados internacionales vigentes y las leyes. En su investigacin tomarn en cuenta no slo las circunstancias que permitan comprobar la acusacin, sino tambin las que sirvan para eximir de responsabilidad al imputado; formulando sus requerimientos conforme a este criterio. Art.- 73 (ACTUACIONES FUNDAMENTADAS). Los fiscales formularn sus requerimientos y resoluciones de manera fundamentada y especfica. Procedern oralmente en las audiencias y en el juicio y, por escrito, en los dems casos. 46

Art.- 171 (LIBERTAD PROBATORIA). El juez admitir como medios de prueba todos los elementos lcitos de conviccin que puedan conducir al conocimiento de la verdad histrica del hecho, de la responsabilidad y de la personalidad del imputado. Podrn utilizarse otros medios adems de los previstos en este Libro. Su incorporacin al proceso se sujetar a un medio anlogo de prueba previsto. Un medio de prueba ser admitido si se refiere, directa o indirectamente, al objeto de la investigacin y sea til para el descubrimiento de la verdad. El juez limitar los medios de prueba ofrecidos cuando ellos resulten manifiestamente excesivos o impertinentes. Art.- 172 (EXCLUSIONES PROBATORIAS). Carecern de toda eficacia probatoria los actos que vulneren derechos y garantas consagradas en la Constitucin Poltica del Estado, en las Convenciones y Tratados internacionales vigentes, este Cdigo y otras leyes de la Repblica, as como la prueba obtenida en virtud de informacin originada en un procedimiento o medio ilcito. Tampoco tendrn eficacia probatoria los medios de prueba incorporados al proceso sin observar las formalidades previstas en este Cdigo. Art.- 233 (REQUISITOS PARA LA DETENCIN PREVENTIVA). Realizada la imputacin formal, el juez podr ordenar la detencin preventiva del imputado, a pedido fundamentado del fiscal o del querellante, cuando concurran los siguientes requisitos: 1) La existencia de elementos de conviccin suficientes para sostener que el imputado es, con probabilidad, autor o partcipe de un hecho punible; y, 2) La existencia de elementos de conviccin suficientes de que el imputado no se someter al proceso u obstaculizar la averiguacin de la verdad. Art.- 278 (PERSECUCIN PENAL PBLICA E INVESTIGACIN FISCAL). Cuando el fiscal tenga conocimiento de la comisin de un delito, promover y dirigir su investigacin. Cuando la ley condicione la persecucin penal a una instancia particular o a cualquier forma de antejuicio, el fiscal la ejercer una vez que se produzca la instancia o la autorizacin por los medios que la ley disponga, sin perjuicio de realizar actos imprescindibles para conservar elementos de prueba. El fiscal se abstendr de acusar cuando no encuentre fundamento para ello. Art.- 297 (DIRECCIN FUNCIONAL). La Fiscala ejerce la direccin funcional de la actuacin policial en la investigacin del delito. Direccin que tiene los siguientes alcances: 1) El cumplimiento obligatorio por parte de los funcionarios policiales de todas las rdenes relativas a la investigacin del delito emitidas por la Fiscala o los jueces. La autoridad administrativa policial no podr revocar o modificar la orden emitida ni retardar su cumplimiento; 2) A requerimiento del fiscal la asignacin directa y obligatoria de funcionarios policiales para la investigacin del hecho delictivo. Asignados los funcionarios, la autoridad administrativa policial no podr apartarlos de la investigacin ni encomendarles otras funciones que les impidan el ejercicio de su comisin especial, sin autorizacin del fiscal; 3) La separacin de la investigacin del funcionario policial asignado, con noticia a la autoridad policial, cuando no cumpla una orden judicial o fiscal, acte negligentemente o no sea eficiente en el desempeo de sus funciones; 4) Cuando corresponda, el fiscal podr solicitar a la autoridad policial competente, a travs de la Fiscala del Distrito, la aplicacin de sanciones disciplinarias para los funcionarios policiales separados de la investigacin. Art.- 301 (ESTUDIO DE LAS ACTUACIONES POLICIALES). Recibidas las actuaciones policiales, el fiscal analizar su contenido para: 1) Imputar formalmente el delito atribuido, si se encuentran reunidos los requisitos legales; 2) Ordenar la complementacin de las diligencias policiales, fijando plazo al efecto; 3) Disponer el rechazo de la denuncia, la querella o las actuaciones policiales y, en consecuencia su archivo; y, 4) Solicitar al juez de la instruccin la suspensin condicional del proceso, la aplicacin de un criterio de oportunidad, la sustanciacin del procedimiento abreviado o la conciliacin. Art.- 323 (ACTOS CONCLUSIVOS). Cuando el fiscal concluya la investigacin: 1) Presentar ante el juez o tribunal de sentencia, la acusacin si estima que la investigacin proporciona fundamento para el enjuiciamiento pblico del imputado;

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evidencias, que carecen de valor probatorio, si no han sido obtenidas lcitamente y judicializadas conforme a las reglas y formalidades establecidas en la normativa procesal, en etapa preparatoria el Fiscal, segn la evidencia que se obtenga, las circunstancias y la afectacin de derechos que la actividad investigativa exija, participa en algunos casos recibiendo lo colectado por la Polica (Art. 300 CPP), autorizando a la Polica la realizacin de actos de investigacin (Arts. 175, 176, 178, 179 CPP) o solicitando al rgano jurisdiccional emita resolucin fundamentada para la realizacin de determinados actos de investigacin (Arts. 180, 282 y 283 CPP). La Polica Judicial, es definida, como una funcin de servicio pblico para la investigacin de los delitos que se halla a cargo del Ministerio Pblico, de la Polica Nacional y del Instituto de Investigaciones Forenses, cada uno de estos rganos cumplen funciones especficas, correspondiendo a los Fiscales la Direccin de las investigaciones. En materia de narcotrfico el rgano encargado de elaborar las diligencias de Polica Judicial es la Fuerza Especial de Lucha contra el Narcotrfico, en materia de Aduanas el Control Operativo Aduanero, siempre bajo la direccin del Ministerio Pblico y el control Jurisdiccional (Art. 70 CPP). Corresponde a la Polica Nacional la identificacin y aprehensin de los presuntos autores o responsables, la identificacin y auxilio a las vctimas, la acumulacin y seguridad de las pruebas y cumplir toda actuacin dispuesta
2) Requerir ante el juez de la instruccin, la suspensin condicional del proceso, la aplicacin del procedimiento abreviado, de un criterio de oportunidad o que se promueva la conciliacin; 3) Decretar de manera fundamentada el sobreseimiento cuando resulte evidente que el hecho no existi, que no constituye delito o que el imputado no particip en l y cuando estime que los elementos de prueba son insuficientes para fundamentar la acusacin. En los casos previstos en los numerales 1) y 2) remitir al juez o tribunal las actuaciones y evidencias. CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL.

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por el fiscal que dirige la investigacin, diligencias que sern remitidas a los rganos competentes (art. 74 CPP). Para el cumplimiento de estas funciones de comprobacin inmediata la polica esta facultada para proceder al registro del lugar del hecho, debiendo labrar un acta de su intervencin, la regla es que suscriba el acta un testigo hbil, del que se podr prescindir, siempre y cuando existan motivos fundados y debidamente acreditados en el acta respectiva, sin estos requisitos el acta no podr incorporarse a juicio por su lectura (Art. 174 CPP). Por regla general el fiscal debe concurrir al lugar del hecho, dirigir el registro y firmar el acta, actuaciones que excepcionalmente pueden realizarse sin su presencia, extremo que debe constar en el acta, haciendo constar las causas de su inconcurrencia, que podra ocurrir slo en los casos de urgencia (Art. 174). La polica esta facultada para proceder a la requisa de personas y vehculos, que se deben realizar en presencia de un testigo hbil y previa autorizacin del fiscal, esta autorizacin puede ser verbal o escrita y debe constar en el acta (Arts. 175 y 176). Antes de proceder a la requisa el funcionario policial debe advertir a la persona a ser requisada acerca de la sospecha y del objeto buscado, conminndola a exhibirlo, esta advertencia debe practicarse en presencia de un testigo hbil, que debe firmar el acta, en caso de resistencia debe anotarse en el acta las razones por las que no suscribe el acta el testigo de actuacin. Excepcionalmente en materia de narcotrfico podr prescindirse de la autorizacin fiscal y/o de la presencia de un testigo hbil, extremos que deben

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hacerse constar en el acta, explicitando los motivos (Art. 175), por los que no se cuanta con autorizacin fiscal y/o presencia del testigo. Corresponde a la polica practicar el levantamiento e identificacin de cadveres (Art. 177). La polica podr aprehender a los responsables del hecho en cumplimiento de rdenes o mandamientos dispuestos por el Ministerio Pblico o el rgano jurisdiccional, que deben ser intimados por escrito. Podr prescindirse de orden escrita de aprehensin solo en casos de flagrancia o de fuga del legalmente detenido. La polica podr participar de los actos de inspeccin y reconstruccin de los hechos, allanamientos, podr entrevistar a testigos y vctimas, registrar sus declaraciones por escrito y participar en la declaracin del imputado previa citacin formal dispuesta por el fiscal (Arts. 97, 179 y 180 CPP). Corresponde a la Polica o al Fiscal retener y conservar los objetos, instrumentos y dems piezas de conviccin colectados en la investigacin. Debindose dejar constancia en acta (Art. 184). En todas las actuaciones, la actividad de la defensa esta garantizada por la publicidad de la investigacin, que slo excepcionalmente podr realizare en reserva, previa autorizacin judicial (Arts. 116 y 281 CPP), por la igualdad de oportunidades y por el respeto que deben observarse en todos los actos de los derechos y garantas del imputado. Se considera imputado a toda persona a quien se atribuya la comisin de un delito ante los rganos de persecucin penal, es decir, no slo a quien el fiscal
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imputa formalmente. Toda persona a quien se le atribuya delito en sede policial o administrativa, lo que constituye el primer acto del proceso, tiene derecho a ser tratada con el debido respeto a su dignidad de ser humano, a no declarar contra s mismo, a que no se presuma su culpabilidad bajo ninguna circunstancia, a ser asistida por un abogado defensor, a ejercer sus derecho a defensa material, a participar de todos los actos de investigacin, a la restriccin mnima de sus derechos, siempre y cuando concurren requisitos para ellos (Arts. 5, 6, 7, 8, 9, 10, 92, 93, 94, 95, 99, 179, 346 CPP).

1.1. La Etapa Preparatoria.


Si bien el inicio de la etapa preparatoria esta marcada por los actos iniciales: denuncia, querella, prevencin de oficio o noticia fehaciente y su culminacin con los actos conclusivos, es posible identificar sub-etapas procesales dentro de la misma etapa preparatoria. Los actos iniciales constituyen la primera sub-etapa que comprende desde el acto de inicio del proceso hasta el examen de las actuaciones policiales desarrolladas en la investigacin preliminar, sobre las que el fiscal decide: Imputar formalmente el delito atribuido, ordenar la complementacin de las diligencias policiales, disponer el rechazo de la denuncia, querella o actuaciones policiales o solicitar al rgano jurisdiccional la aplicacin de alguna salida alternativa (Arts. 284, 290, 293 y 301 del CPP). El acto inicial no slo abre la obligacin de investigar la noticia criminal, sino tambin genera los primeros medios de control jurisdiccional a partir del

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inicio de investigaciones y de la identificacin del Juez Natural de esta etapa procesal. Si el fiscal decide disponer la imputacin formal, se da curso a la siguiente sub-etapa que es el desarrollo propiamente dicho de la etapa preparatoria (Art. 302 CPP). A la conclusin de la etapa preparatoria, el fiscal, en base a los datos y elementos acumulados, podr disponer alguno de conclusivos: a) Presentar al rgano judicial competente la acusacin formal, si estima que la investigacin proporciona fundamento para el enjuiciamiento pblico del imputado. b) Requerir la suspensin condicional del proceso, la aplicacin del procedimiento abreviado, de un criterio de oportunidad o que se promueva la conciliacin. c) Dictar mediante resolucin motivada el sobreseimiento. los siguientes actos

1.1.1 Fase Preliminar.


No es principio de la ley procesal el que se tenga que investigar la verdad a cualquier precio, la investigacin debe realizarse con el debido respeto a los derechos y garantas de toda persona, establecidos en la misma norma. En todo caso la actividad investigativa que desarrolla la polica, la valorar en primera instancia el Ministerio Pblico y determinar conforme a ella, si

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desestima las diligencias, opta por alguna salida alternativa, promueve la acusacin o gestiona el sobreseimiento. La actividad investigativa que realiza la polica es totalmente irrenunciable. Es deber del Estado velar por el resguardo de la seguridad pblica y el restablecimiento de la paz social alterada como consecuencia del delito.

1.1.2. Actos Inciales.


La fase preliminar se abre con un hecho punible a travs de: a) Denuncia ante la Polica, sta informar dentro de las 24 horas al fiscal y y comenzar la investigacin preventiva dando aviso al juez de la instruccin dentro de la 24 horas siguientes (Arts. 288, 298 CPP). b) Denuncia ante la fiscala, sta informar al juez de la instruccin dentro de la 24 horas siguientes (Arts. 289, 298 CPP). c) Prevencin policial, ante la noticia fehaciente de la comisin de un delito de accin pblica, informarn dentro de las 8 primeras horas de su intervencin al fiscal, y bajo direccin del fiscal se practicarn diligencias preliminares (Arts. 293, 298 CPP). d) Denuncia ente el subprefecto o corregidor, los mismos que debern ponerla en conocimiento del fiscal ms prximo, en el trmino de 24 horas. (Arts. 284, 298 CPP). e) Querella, que es presentada por escrito ante el fiscal, bajo ciertas formalidades (Arts. 290, 298 CPP).

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Como consecuencia de de un hecho punible, en el mximo de 24 horas el ministerio pblico, ha puesto el hecho en conocimiento de la autoridad jurisdiccional, para su respectivo control. Abrindose un plazo de 5 das para las diligencias preliminares, los mismos que son puestos en conocimiento del fiscal conforme el Art. 300 CPP, para que ste en funcin del anlisis de la informacin colectada por la polica y sus actuaciones, en aplicacin del Art 301 CPP, pueda optar por: la complementacin de diligencias; el rechazo de la denuncia, querella o actuaciones policiales; el requerimiento de aplicacin de salidas alternativas; o la imputacin formal.

1.1.3. Participacin del Imputado y Defensor.


El denunciado y su defensor podrn intervenir en todas las diligencias practicadas por la polica y tendrn acceso a todas las investigaciones realizadas, salvo cuando se hallen bajo reserva, segn lo establecido por el Cdigo de Procedimiento Penal en su Art. 293. Entre mayor participacin se le permita al imputado y a la defensa en el conocimiento de los elementos de prueba, mayor ser el grado de confianza que los jueces depositarn en dichas pruebas, sobre todo en un sistema donde rigen los principios de libertad probatoria y libre valoracin, conforme a las reglas de la sana crtica. Con esta medida se pretende evitar las actuaciones arbitrarias de las autoridades en materia penal, pues su desempeo a lo largo del proceso ser fiscalizado por un abogado defensor a quien se le permitir mantener una estrecha comunicacin con su cliente, a efectos de materializar su derecho de

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defensa. Participacin que se encuentra normada por los Art. 306 y 307 de Cdigo Adjetivo Penal. La importancia del derecho de defensa en la etapa preparatoria, estriba en que sta etapa conserva el rasgo inquisitivo, por otra parte, puesto que en esta etapa rige el principio de investigacin a cargo de la Fiscala, arraigado el principio de oficialidad en la obtencin de la prueba establece reminiscencias del sistema inquisitivo en la practica, por que debera preparar el juicio oral y pblico, se ha convertido, entretanto, con frecuencia, en la parte esencial del proceso penal, pues en la mayora de los casos el fiscal tiene el poder de decidir sobre el destino futuro del proceso y desde luego del imputado. por lo general, cuando se llega al juicio oral, su resultado est delineado ya por los resultados de la investigacin35 por la etapa preparatoria. Por esto es imprescindible darles al imputado y al defensor mayores posibilidades de influir sobre el procedimiento de investigacin. Claro est que el fiscal est obligado de oficio a investigar todas las circunstancias de descargo, sin embargo aquello que debera ser no se concreta en el caso particular. La fiscala puede pasar por alto circunstancias de descargo o no apreciarlas debidamente en toda su extensin, a pesar de poner de s su mejor voluntad para reunir todos los elementos de la investigacin, debida, precisamente, a su deber de investigar por completo los hechos. Para establecer el equilibrio hace falta aqu un defensor como polo opuesto a la fiscala, que acte exclusivamente a favor del imputado. El defensor debe controlar la justicia orientada hacia una realizacin rpida del procedimiento y

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ROXIN CLAUS op cit. Pg. 326 el Autor, desarrolla el procedimiento preliminar y el procedimiento intermedio en el Derecho Procesal Alemn.

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al descubrimiento de la verdad material y provocar que los resultados hallados sean puestos en duda una y otra vez hasta la inclusin de todos los puntos de vista. Como garante para el imputado del respeto de la presuncin de inocencia conforme al Estado de Derecho, siendo la asistencia del defensor irrenunciable.

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CAPITULO IV

Vacios en la Norma Procesal Penal sobre el Derecho de Defensa en la Etapa Preparatoria. 1. Conocimiento de la Denuncia.
Los actos iniciales dan origen a la etapa preparatoria, consecuentemente a la fase preliminar de la investigacin, el conocimiento de la autoridad jurisdiccional, delimitndose funciones y competencias con todos sus efectos, sin embargo, el conocimiento de la imputacin realizada por el fiscal slo es de conocimiento por parte del imputado en el momento de la notificacin con la imputacin formal, que conforme la SC 1036/02, desde la fecha de su notificacin se abre la etapa preparatoria propiamente dicha. Previa ha esta actuacin procesal, en sede del ministerio pblico ya se han realizado investigaciones preliminares, del cuyo anlisis nace la imputacin formal. Conforme se tiene expresado en la defensa general, esta defensa tiene un carcter y aplicacin ms amplia, aun de oficio por parte de los operadores de justicia, en este caso por el fiscal quien debe informar al iniciar la declaracin informativa, el hecho atribuido, con todas sus circunstancias, debiendo informar la calificacin jurdica y los elementos probatorios colectados Art. 92

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del CPP36. Siendo el primer momento formal de que ciudadano est personalmente frente al proceso para ejercitar su derecho de defensa, estando frente a la autoridad investigadora y sta forme conviccin respecto al proceso y la responsabilidad o no del imputado, por lo que, la comunicacin anterior sobre los extremos de la denuncia, querella es un aspecto esencial para el ejercicio del derecho de defensa, por lo que es necesario cuestionarse respecto a la oportunidad de la comunicacin, y el respectivo plazo en dicha comunicacin. Motivos que hacen que la citacin al imputado para la declaracin informativa este acompaada de la denuncia, accin directa o querella, adems de respetar el derecho a la peticin sealado en el Art. 7 literal h) de la Constitucin Poltica del Estado 37, el defensor inicie el proceso de conocimiento de las denuncias, a travs de la obtencin de copias de las respectivas denuncias y las pruebas existentes. La respuesta no es librada a la discrecionalidad del fiscal y los investigadores asignados al caso. En esta etapa, el problema no es que se cuente o no con el asesoramiento tcnico de la defensa, por el contrario es el resabio del sistema inquisitivo del proceso penal, especficamente en sta, debido a la habitualidad de su prctica. De la revisin de los cuadernos de investigacin en la Fiscala del Distrito de

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Art.92 (ADVERTENCIAS PRELIMINARES). Antes de iniciar la declaracin se comunicar al imputado el hecho que se le atribuye, con todas las circunstancias de tiempo, lugar y forma de comisin, incluyendo aquellas que sean de importancia para la calificacin jurdica, un resumen del contenido de los elementos de prueba existentes y las disposiciones penales que se juzguen aplicables. CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL 37 Art. 7. Toda persona tiene los siguientes derechos fundamentales, conforme a las leyes que reglamentan su ejercicio: h) A formular peticiones individual y colectivamente. CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO

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La Paz38, se observa que son comunes en la actuacin de la defensa, la solicitud de copias de la denuncia como elementos de prueba con las que se cuentan, cuyo acceso no es expedito, a partir de dicha actuacin la participacin del imputado en las investigaciones preliminares estn libradas a la estrategia la investigacin trazada por los agentes de la investigacin que buscan la verdad histrica denunciada y la responsabilidad penal. Para que este derecho a ser informado y ejercitarse con efectividad es necesario que verse sobre todo el contenido de la denuncia, querella o noticia fehaciente, no pudiendo existir aspecto de ella que no sea puesto en conocimiento del imputado. Adems, este contenido debe reunir determinados requisitos como son los de que se conozca al denunciante y ser cierta y explcita, de modo que resulte efectivamente compresible y comprendida por el sujeto contra quien va dirigida, debiendo ser, adems, precisa, clara y completa, con el fin de que su conocimiento pueda ser calificado como de real y efectivo, segn los Art. 284 y 285 del CPP39.

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Asi en Ministerio Pblico los caso N .... son esclarecedores respecto al tema tratado, la primera actuacin de la defensa constituye precisamente, solicitud de fotocopias legalizadas de todas las actuaciones investigativas realizadas, peticin realizada con el propsito de tener una informacin completa de las sindicaciones que pesa sobre su defendido. 39 Art. 284. (DENUNCIA). Toda persona que tenga conocimiento de la comisin de un delito de accin pblica, podr denunciarlo ante la Fiscala o la Polica Nacional. En las localidades donde no exista Fiscal o Polica, se la presentar ante el Sub Prefecto o Corregidor, los que debern ponerla en conocimiento del fiscal ms prximo, en el trmino de veinticuatro horas. Art.- 285. (FORMA Y CONTENIDO). La denuncia podr presentarse en forma escrita o verbal. Cuando sea verbal se har constar en acta firmada por el denunciante y el funcionario interviniente. En ambos casos, el funcionario que la reciba comprobar y dejar constancia de la identidad y domicilio del denunciante; a pedido del denunciante, estos datos podrn mantenerse en reserva que podr ser levantada a efectos de hacerse efectiva su responsabilidad por denuncia falsa o temeraria. En todos los casos se le entregar una copia del original. La denuncia contendr, en lo posible, la relacin circunstanciada del hecho, con indicacin de los autores y partcipes, victimas, damnificados, testigos y dems elementos que puedan conducir a su comprobacin y su tipificacin. CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL

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As pues, el derecho a ser informado de la denuncia, querella o noticia fehaciente debe recaer sobre los hechos en que se fundamenta. Es esencial contar con una descripcin suficientemente detallada de todos ellos, constituyendo un atentado grave a esta garanta toda aquella acusacin genrica que no delimite debidamente el objeto del proceso, constituyendo esta falta de concrecin un grave atentado a la garanta de un juicio justo del cual defenderse, en el sentido de que impide el ejercicio del derecho de defensa eficaz. El derecho a ser informado de la denuncia y su acusacin debe extenderse, tambin, a sus fundamentos jurdicos, esto es a la calificacin jurdica que de tales hechos deben formular los acusadores preliminarmente, as como al material probatorio sobre el que se sustenta, pues slo de esta manera podr el acusado desplegar eficazmente la actividad necesaria para conseguir su rechazo. La acusacin (denuncia, querella o noticia fehaciente) juega un papel decisivo en un proceso penal, ya que a partir de ese momento, la persona encausada est oficialmente informada por escrito de la base jurdica y de hecho de las imputaciones que se formulan contra ella. Finamente, el derecho a ser informado tambin ha de abarcar el derecho a tener noticia exacta y puntual de las sucesivas mutaciones que surta el contenido de la sindicacin40, de tal manera que con carcter previo a su ejercicio, la parte pueda tener conocimiento de cualquier variacin en el contenido de esa primera sindicacin, para que, con disposicin del tiempo suficiente para poder articular una efectiva contradiccin, pueda el imputado

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SINDICACIN. Presunto autor o partcipe de la comisin de un delito.

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alegar lo que estime conveniente para desvirtuar la inculpacin en un primer momento procesal en la fase preliminar. La comunicacin se debe desarrollar desde un primer momento del proceso penal Art. 5 del CPP41 a efectos de desarrollar el derecho de defensa activando garantas procesales para el resguardo efectiva de la dignidad del ciudadano sometido a un proceso penal, es el efectivo desarrollo de la posicin individual frente a la posicin social punitiva.

2. Legislacin Comparada.
Del Anlisis de la legislacin comparada se observa que a fines del siglo XX y principios del siglo XXI se han efectuado reformas al procedimiento penal en varios pases del mundo particularmente en pases de Amrica Latina, para este trabajo investigativo, veremos tres sistemas procesales penales, sobre la temtica del derecho de defensa en las legislaciones de los pases de ARGENTINA, COSTA RICA Y COLOMBIANA.

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Art. 5 (CALIDAD Y DERECHOS DEL IMPUTADO). Se considera imputado a toda persona a quin se atribuya la comisin de un delito ante los rganos encargados de la persecucin penal. El imputado podr ejercer todos los derechos y garantas que la Constitucin, las Convenciones y los Tratados internacionales vigentes y este Cdigo le reconozcan, desde el primer acto del proceso hasta su finalizacin. Se entender por primer acto del proceso, cualquier sindicacin en sede judicial o administrativa contra una persona como presunto autor o partcipe de la comisin de un delito. CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL

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2.1.

Legislacin

Argentina.

(Constitucin

Poltica

Procedimiento Penal, aspectos del Derecho de Defensa)


En este sistema procesal penal, el imputado tiene derecho a tener los abogados que l crea conveniente para su defensa; asimismo, si no tuviera los medios econmicos se le nombrar un abogado de oficio, no dejando de lado la previsin de la defensa material, protegiendo la inviolabilidad del derecho de defensa.42 El derecho de apersonarse como ciudadano antes de su indagatoria es decir antes de su presencia ante el operador punitivo del estado directamente al

tribunal para informarse del proceso iniciado en su contra, estableciendo la posibilidad de ejercitar su derecho de apersonarse con su abogado y proponer pruebas de descargo siendo que hablamos de un sistema inquisitivo reformado en esta legislacin.43 El procedimiento penal, otorga ciertos derechos que debe de tener el imputado para su defensa ya que es el estado quien precautela este derecho a travs del nombramiento de un abogado de oficio y que sobre su defensa ste debe ser eficaz. La legislacin prev una funcin garantizadora en el derecho de defensa promoviendo la defensa eficaz en la defensa tcnica y la autodefensa. Debiendo sancionarse en caso de abandono de defensa tcnica que violente el
42

Art. 18 CONSTITUCION POLITICA DE LA ARGENTINA El derecho de defensa es inviolable en juicio y de los derechos, este derecho un bien jurdico protegido 43 CODIGO PROCESAL ARGENTINO Ley No. 23.984 de fecha 4 de septiembre de 1991 Derecho del imputado Art. 73. - La persona a quien se le imputare la comisin de un delito por el que se est instruyendo causa tiene derecho, aun cuando no hubiere sido indagada, a presentarse al tribunal, personalmente con su abogado defensor, aclarando los hechos e indicando las pruebas que, a su juicio, puedan ser tiles.

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Derecho de defensa como bien jurdico como entiende su normativa adjetiva penal. Podemos observar los mismos desde los Arts. 104, 105, 106, 107, 108, 109, 110, 11, 112, y 113 del CPP Argentino. 44

44

PROCEDIMIENTO PENAL ARGENTINO CAPITULO VII: Defensores y mandatarios Derecho del imputado; Art. 104. - El imputado tendr derecho a hacerse defender por abogado de la matrcula de su confianza o por el defensor oficial; podr tambin defenderse personalmente siempre que ello no perjudique la eficacia de la defensa y no obste a la normal sustanciacin del proceso. En este caso el tribunal le ordenar que elija defensor dentro del trmino de tres (3) das, bajo apercibimiento de designarle de oficio el defensor oficial. En ningn caso el imputado podr ser representado por apoderado. La designacin del defensor hecha por el imputado importar, salvo manifestacin expresa en contrario, el otorgamiento de mandato para presentarlo en la accin civil. Este mandato subsistir mientras no fuere revocado. El imputado podr designar defensor an estando incomunicado y por cualquier medio. Nmero de defensores Art. 105. - El imputado no podr ser defendido simultneamente por ms de dos abogados. Cuando intervengan dos defensores, la notificacin hecha a uno de ellos valdr respecto de ambos, y la sustitucin de uno por el otro no alterar trmites ni plazos. Obligatoriedad Art. 106. - El cargo de defensor del imputado, una vez aceptado, es obligatorio. La aceptacin ser obligatoria para el abogado de la matrcula cuando se lo nombrare en sustitucin del defensor oficial. En ambos supuestos, podrn exceptuarse de ella por una razn atendible. El defensor tendr derecho a examinar los autos antes de aceptar el cargo, salvo el caso de secreto del sumario. Tendr tres (3) das para hacerlo, bajo apercibimiento de tener el nombramiento por no efectuado. Defensa de oficio Art. 107. - Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 104 y en la primera oportunidad, y en todo caso antes de la indagatoria, el juez invitar al imputado a designar defensor entre los abogados de la matrcula. Si el imputado no lo hiciere hasta el momento de recibrsele declaracin indagatoria, el juez designar de oficio al defensor oficial, salvo que autorice al imputado a defenderse personalmente. Nombramiento posterior Art. 108. - La designacin del defensor de oficio no perjudica el derecho del imputado de elegir ulteriormente otro de su confianza; pero la sustitucin no se considerar operada hasta que el designado acepte el cargo y fije domicilio. Artculo 109: Defensor comn Art. 109. - La defensa de varios imputados podr ser confiada a un defensor comn siempre que no exista incompatibilidad. Si sta fuere advertida, el tribunal proveer, aun de oficio, a las sustituciones necesarias, conforme a lo dispuesto en el artculo 107. Otros defensores y mandatarios Art. 110. - El actor civil y el civilmente demandado actuarn en el proceso personalmente o por mandatario, pero siempre con patrocinio letrado. Sustitucin Art. 111. - Los defensores de los imputados podrn designar sustitutos para que intervengan si tuvieren impedimento legtimo, con consentimiento del acusado. En caso de abandono de la defensa, el abogado sustituyente asumir las obligaciones del defensor y no tendr derecho a prrroga de plazos o audiencias. Abandono Art. 112. - En ningn caso el defensor del imputado podr abandonar la defensa y dejar a sus clientes sin abogado. Si as lo hiciere, se proveer a su inmediata sustitucin por el defensor oficial. Hasta entonces estar obligado a continuar en el desempeo del cargo y no podr ser nombrado de nuevo en la misma causa. Cuando el abandono ocurriere poco antes o durante el debate, el nuevo defensor podr solicitar una prrroga mxima de tres (3) das para la audiencia. El debate no podr volverse a suspender por la misma causa, aun cuando el tribunal conceda la intervencin de otro defensor particular, lo que no excluir la del oficial. El abandono de los defensores o mandatarios de las partes civiles no suspender el proceso. Sanciones Art. 113. - El incumplimiento injustificado de las obligaciones por parte de los defensores o mandatarios podr ser corregido con multa de hasta el equivalente al 20% del sueldo de un juez de primera instancia, adems de la separacin de la causa. El abandono constituye falta grave y obliga al que incurre en l a pagar las costas de la sustitucin, sin perjuicio de las otras sanciones. Estas sern slo apelables cuando las dicte el juez. El rgano judicial deber comunicarlo al Colegio Pblico de Abogados a sus efectos.

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Este sistema conforme su estructura es un sistema procesal inquisitivo reformado donde impera la investigacin secreta escrita, siendo el derecho de defensa una simple formalidad el que puede ser ejercido a direccin del imputado, no como una obligacin del investigador precautelar este acto de defensa como un requisito fundamental como se exige al funcionario investigador en un sistema acusatorio.

2.2. Legislacin de Costa Rica. (Constitucin Poltica y Procedimiento Penal, aspectos del Derecho de Defensa)
La Defensa segn el Procedimiento Penal Costarricense, slo reconoce la Defensa Tcnica, es decir, la de una persona letrada que hubiese estudiado para abogado, el imputado tiene Derecho a elegir el abogado que el crea conveniente para su defensa y si no tuviera los medios el Estado le otorgar un abogado de oficio. La Constitucin Poltica de Costa Rica, consigna el derecho defensa en el Art. 39 del captulo destinado a los derechos y garantas individuales 45. En su cdigo procesal penal, el derecho de defensa esta establecido como un derecho irrenunciable, as como su defensa tcnica y material en los Art.12, 13 93 y 100 del CPP46.
45

CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DE COSTA RICA Art. 39.- A nadie se har sufrir pena sino por delito, cuasidelito o falta, sancionados por ley anterior y en virtud de sentencia firme dictada por autoridad competente, previa oportunidad concedida al indiciado para ejercitar su defensa y mediante la necesaria demostracin de culpabilidad. No constituyen violacin a este artculo o a los dos anteriores, el apremio corporal en materia civil o de trabajo o las detenciones que pudieren decretarse en las insolvencias, quiebras o concursos de acreedores.

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Con relacin al tema que nos ocupa, la legislacin de Costa Rica, taxativamente establece que el conocimiento de los hechos atribuidos por el imputado, es desde el primer acto, es decir desde el primer momento del proceso segn los Arts. 82, 92 del CPP47.

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CODIGO PROCESAL PENAL Art. 12.- Inviolabilidad de la defensa. Es inviolable la defensa de cualquiera de las partes en el procedimiento. Con las excepciones previstas en este Cdigo, el imputado tendr derecho a intervenir en los actos procesales que incorporen elementos de prueba y a formular las peticiones y observaciones que considere oportunas, sin perjuicio de que la autoridad correspondiente ejerza el poder disciplinario, cuando se perjudique el curso normal de los procedimientos. Cuando el imputado est privado de libertad, el encargado de custodiarlo transmitir al tribunal las peticiones u observaciones que aquel formule, dentro de las doce horas siguientes a que se le presenten y le facilitar la comunicacin con el defensor. Toda autoridad que intervenga en los actos iniciales de la investigacin deber velar porque el imputado conozca inmediatamente los derechos que, en esa condicin, prevn la Constitucin, el Derecho Internacional y el Comunitario vigentes en Costa Rica y esta ley. Art. 13.- Defensa tcnica. Desde el primer momento de la persecucin penal y hasta el fin de la ejecucin de la sentencia, el imputado tendr derecho a la asistencia y defensa tcnica letrada. Para tales efectos, podr elegir a un defensor de su confianza, pero, de no hacerlo, se le asignar un defensor pblico. El derecho de defensa es irrenunciable. Se entender por primer acto del procedimiento cualquier actuacin, judicial o policial, que seale a una persona como posible autor de un hecho punible o partcipe en l. Art. 93.- Nombramiento de defensor. Antes de que el imputado declare sobre los hechos, se le requerir el nombramiento de un abogado, si no lo tiene, para que lo asista y se le informar que puede exigir su presencia y consultar con l todo lo relacionado con su defensa. En ese caso, si no est presente el defensor, se le dar aviso inmediato, por cualquier medio, para que comparezca. De no ser hallado, se fijar una nueva audiencia para el da siguiente, y se proceder a su citacin formal. Si el defensor no comparece o el imputado no lo designa, se le proveer inmediatamente de un defensor pblico. Art. 100.- Derecho de eleccin. El imputado tendr el derecho de elegir como defensor un abogado de su confianza. La intervencin del defensor no menoscabar el derecho del imputado a formular solicitudes y observaciones. Cuando no perjudique la eficacia de la defensa tcnica, podr defenderse por s mismo.
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Art. 82.- Derechos del imputado. La polica judicial, el Ministerio Pblico y los jueces, segn corresponda, harn saber al imputado, de manera inmediata y comprensible, que tiene los siguientes derechos: a) Conocer la causa o el motivo de su privacin de libertad y el funcionario que la orden, exhibindole, segn corresponda, la orden emitida en su contra. b) Tener una comunicacin inmediata y efectiva con la persona, asociacin, agrupacin o entidad a la que desee comunicar su captura. c) Ser asistido, desde el primer acto del procedimiento, por el defensor que designe l, sus parientes o la agrupacin a la que se comunic su captura y, en defecto de ste, por un defensor pblico. d) Presentarse o ser presentado al Ministerio Pblico o al tribunal, para ser informado y enterarse de los hechos que se le imputan. e) Abstenerse de declarar y si acepta hacerlo, de que su defensor est presente en el momento de rendir su declaracin y en otras diligencias en las cuales se requiera su presencia. f) No ser sometido a tcnicas ni mtodos que induzcan o alteren su libre voluntad o atenten contra su dignidad. g) No se utilicen, en su contra, medios que impidan su libre movimiento en el lugar y durante la realizacin de un acto procesal, sin perjuicio de las medidas de vigilancia que, en casos especiales, estime ordenar el tribunal o el Ministerio Pblico. Art. 92.- Advertencias preliminares. Al comenzar a recibirse la declaracin, el funcionario que la reciba comunicar, detalladamente, al imputado el hecho que se le atribuye, su calificacin jurdica y un resumen del

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La inviolabilidad del Derecho de Defensa en sus dos componentes Material y Tcnico estn coherentemente desarrollados desde la norma Constitucional hasta al norma adjetiva penal, siendo claro que el acceso al proceso por el imputado es desde un primer momento por estar en juego su dignidad como parte de ese conglomerado social que ataca con sus rganos de persecucin penal.

2.3.

Legislacin

Colombiana.

(Constitucin

Poltica

Procedimiento Penal, aspectos del Derecho de Defensa)


Como ya hemos sealado en anteriores oportunidades el derecho defensa que hace valer el Estado de Colombia es la defensa tcnica y no as la defensa material otorgndose un abogado defensor si es que el imputado no tuviera los medios necesarios. En su Constitucin Poltica nos seala que toda persona es inocente hasta que se demuestre lo contrario, haciendo que el derecho de densa sea un bien jurdico protegido por este Estado Art. 29.48

contenido de la prueba existente. Tambin, se pondrn a su disposicin las actuaciones reunidas hasta ese momento. Antes de comenzar la declaracin, se le advertir que puede abstenerse de declarar sobre los hechos, sin que su silencio le perjudique o en nada le afecte y que, si declara, su dicho podr ser tomado en consideracin aun en su contra. Se le prevendr que seale el lugar o la forma para recibir notificaciones. Adems, ser instruido acerca de que puede solicitar la prctica de medios de prueba, dictar su declaracin y, en general, se le informar de sus derechos procesales.
48

CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA Art. 29. El debido proceso se aplicar a toda clase de actuaciones judiciales y administrativas. Nadie podr ser juzgado sino conforme a leyes preexistentes al acto que se le imputa, ante juez o tribunal competente y con observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio. En materia penal, la ley permisiva o favorable, aun cuando sea posterior, se aplicar de preferencia a la restrictiva o desfavorable. Toda persona se presume inocente mientras no se la haya declarado judicialmente culpable. Quien sea sindicado tiene derecho a la defensa y a la asistencia de un abogado escogido por el, o de oficio, durante la investigacin y el juzgamiento; a un debido proceso publico sin dilaciones injustificadas; a presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra; a impugnar

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El Cdigo de Procedimiento Penal de Colombia establece los lineamientos de la defensa sobre cuantos abogados deba tener la defensa y si hay choque de caracteres entre el abogado de defensa y el imputado este podr elegir otro de su conveniencia Arts. 138, 139, 140, 141, 142, 143.49

2.4.

Legislacin

Boliviana.

(Constitucin

Poltica

Procedimiento Penal, aspectos del Derecho de Defensa)


La defensa del imputado se materializa en defensa tcnica como defensa material, el imputado tiene el derecho de intervenir para su defensa en todas
la sentencia condenatoria, y a no ser juzgado dos veces por el mismo hecho. Es nula, de pleno derecho, la prueba obtenida con violacin del debido proceso.
49

CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Art. 136.- (Calidad de sujeto procesal). Se denomina imputado a quien se atribuya participacin en el hecho punible. Este adquiere la calidad de sindicado y ser sujeto procesal desde su vinculacin mediante indagatoria o declaratoria de persona ausente. Art. 137.- (Facultades del sindicado). Para los fines de su defensa el sindicado tiene los mismos derechos de su defensor, excepto la sustentacin del recurso de casacin. Cuando existan peticiones contradictorias entre el sindicado y su defensor prevalecern estas ltimas. Art. 139.- (Vigencia y oportunidad del nombramiento de defensor). El nombramiento de defensor, hecho desde la indagatoria o en cualquier otro momento posterior se entender hasta la finalizacin del proceso. La persona que haya sido legalmente vinculada, cualquiera que sea su situacin jurdica, podr en cualquier momento designar defensor, mediante poder debidamente autenticado ante autoridad competente y dirigido al funcionario respectivo. Art. 140.- (Defensora pblica). El servicio de defensora pblica, bajo la direccin y organizacin del defensor del pueblo, se prestar en favor de quienes carecen de recursos econmicos para proveer su propia defensa a solicitud del sindicado, el ministerio pblico o el funcionario judicial. Art. 141.- (Defensora de oficio). Cuando en el lugar donde se adelante, actuacin procesal no exista defensor pblico, o fuere imposible designarlo inmediatamente, se nombrar defensor de oficio. Art 142.- (Actuacin y desplazamiento del defensor). El defensor designado por el sindicado podr actuar a partir del momento en que presente el respectivo poder, y desplazar al defensor que estuviere actuando. Solo por estar irregularmente conferido, el funcionario judicial podr rechazar el poder dentro de los tres das siguientes a su presentacin. En caso de ser rechazado, el defensor que fue desplazado recobrar la legitimacin para actuar. En todo caso quien haya tenido acceso al expediente est obligado a guardar la reserva debida. Art. 143.- (Incompatibilidad de la defensa). El defensor no podr representar a dos o ms sindicados cuando entre ellos existieren o sobrevinieren, intereses contrarios o incompatibles. El funcionario judicial proceder de oficio a declarar la incompatibilidad, mediante auto contra el cual procede recurso de reposicin. Dicho auto ser notificado personalmente a los sindicados privados de la libertad y se le comunicar al defensor. Si notificados, no se subsanare la irregularidad, el funcionario proveer para que cada uno de los sindicados tenga su propio defensor. Si los sindicados no designaren defensor, el funcionario lo har de oficio.

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las etapas del proceso hasta llegar a la sentencia sin que esto perjudique la defensa tcnica, en caso de contradiccin entre ambas prevalecer la defensa material conforme establece la jurisprudencia constitucional. La Constitucin Poltica del Estado de 07 de febrero de 2009 en su Captulo IV Garantas Jurisdiccionales y Acciones de Defensa establece que todos los derechos reconocidos gozan de igual proteccin y son aplicables de forma directa, se reconoce el Derecho a Defensa en el Art. 115.II. de la CPE donde se reconoce el derecho de Defensa y el Derecho al Debido Proceso, se refiere adems que el derecho de Defensa en juicio es inviolable incluso en caso de personas con escasos recursos el Estado deber asignar un defensor, protegiendo la defensa letrada para todos os ciudadanos y haciendo viable el ejercicio de este derecho Art. 119:II.CPE; en el caso de la Justicia Originaria que tiene jurisdiccin propia tambin se estable que el Derecho de Defensa es un Derecho que debe respetar esta jurisdiccin por mandato constitucional como lo prev el Art. 190.II. de la CPE. El anterior Texto Constitucional de fecha 13 de abril de 2004, estableca en el Art. 16 pargrafo II de la Constitucin Poltica del Estado es quien protege el derecho defensa, siendo el derecho de defensa irrenunciable en juicio, por ende derecho irrenunciable por el imputado por lo que la autoridad deba velar su ejercicio en los proceso penales especialmente.50

50

CONSTITUCION PPOLITICA DE BOLIVIA Art 16. I. Se presume la inocencia del encausado mientras no se pruebe su culpabilidad. II. El derecho de defensa de la persona en juicio es inviolable. III. Desde el momento de su detencin o apresamiento, los detenidos tienen derecho a ser asistidos por un defensor. IV. Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido odo y juzgado previamente en proceso legal; ni la sufrir si no ha sido impuesta por sentencia ejecutoriada y por autoridad competente. La condena penal

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En el Cdigo de Procedimiento Penal Boliviano incluso con las ltimas modificaciones, derecho de defensa se regula en sus Arts. 5, 8, 9, 101, 102, 103, 104, 105 y 106.51 Dando al imputado libertad para que elija a su abogado defensor de confianza y si este no es de su conveniencia prescindir de el y buscarse otro, pudiendo contratar los abogados que crea convenientes para su defensa en juicio, en la legislacin comparada los otros pases hermanos con los cuales comparamos el Derecho de Defensa tenemos la misma prerrogativas a favor del ciudadano procesado. 52

debe fundarse en una Ley anterior al proceso y slo se aplicarn las leyes posteriores cuando sean ms favorables al encausado.
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CODIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Art. 5.- (CALIDAD Y DERECHOS DEL IMPUTADO). Se considera imputado a toda persona a quien se atribuya la comisin de un delito ante los rganos encargados de la persecucin penal. El imputado podr ejercer todos los derechos y garantas que la Constitucin, las Convenciones y los Tratados internacionales vigentes y este Cdigo le reconozcan, desde el primer acto del proceso hasta su finalizacin. Se entender por primer acto del proceso, cualquier sindicacin en sede judicial o administrativa contra una persona como presunto autor o partcipe de la comisin de un delito. Toda persona a quien se atribuya un delito tiene derecho a ser tratada con el debido respeto a su dignidad de ser humano. Art. 8.- (DEFENSA MATERIAL). El imputado, sin perjuicio de la defensa tcnica, tendr derecho a defenderse por s mismo, a intervenir en todos los actos del proceso que incorporen elementos de prueba y a formular las peticiones y observaciones que considere oportunas. Art. 9.- (DEFENSA TCNICA). Todo imputado tiene derecho a la asistencia y defensa de un abogado desde el primer acto del proceso hasta el fin de la ejecucin de la sentencia. Este derecho es irrenunciable. La designacin del defensor se efectuar sin dilacin ni formalidad alguna, desde el momento de la detencin, apresamiento o antes de iniciarse la declaracin del imputado. Si consultado el imputado, no lo elige o el elegido no acepta inmediatamente el cargo, se le nombrar de oficio un defensor. Art. 101.- (INCOMPATIBILIDAD DE LA DEFENSA). El ejercicio de defensor en un proceso es incompatible cuando ste hubiera sido testigo del hecho o participado en l. El juez o tribunal dispondr de oficio o, a peticin de parte, la separacin del defensor. Art. 103.- (DEFENSOR COMN). La defensa de varios imputados en un mismo proceso podr ser ejercida por un defensor comn, salvo que existiera incompatibilidad manifiesta. Art. 104.- (RENUNCIA Y ABANDONO). Cuando la renuncia o el abandono se produzca antes o durante el juicio, se podr prorrogar su comienzo o suspenderse el iniciado, como mximo por diez das calendario, siempre que lo solicite el nuevo defensor. Si se produce una nueva renuncia o abandono se le designar de oficio un defensor. 52 CDIGO DE PROCEDIMIENTO PENAL Art. 102.- (NMERO DE DEFENSORES). El imputado podr nombrar cuantos defensores estime necesarios. Cuando intervengan dos o ms defensores la notificacin practicada a uno de ellos valdr para todos y la sustitucin de alguno no alterar trmites ni plazos

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CAPITULO V

Anlisis Constitucional y Jurisprudencial del Derecho de Defensa en la Etapa Preparatoria. 1. Derechos que Posibilitan el Ejercicio de la Defensa.

El Derecho de Defensa se articula para la doctrina, como la manifestacin sustancial del ms amplio derecho a un proceso justo y equitativo en los trminos expresados por al Art. 16 de la Constitucin Poltica del Estado, dotndole no obstante, de una sustantividad propia que progresivamente se ha ido materializando a partir de 1999, con sucesivos contenidos que han permitido la elaboracin de una jurisprudencia abundante sobre aspectos particulares del ejercicio de este derecho fundamental de incidencia procesal

1.1. La Informacin de la Denuncia, Imputacin y Acusacin.


El Art. 16.- en su pargrafo I seala que: Se presume la inocencia del encausado mientras no se pruebe su culpabilidad. Este principio de presuncin de inocencia obliga a los operadores de justicia, informar al inculpado de la acusacin que existe en su contra. El derecho de toda persona a ser informada de la acusacin que contra ella pesa aparece configurado como el primero de los presupuestos que condicionan, no slo ya la existencia misma de un real proceso de partes, sino tambin, y ms en concreto, la propia vigencia del derecho de defensa.

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Para que este derecho a ser informado, pueda ejercitarse con efectividad es necesario ver todo el contenido de la imputacin de un delito, imputacin objetiva,53 no pudiendo existir aspectos de ella que no sea puesto en conocimiento del afectado. Adems, esta contenido debe reunir determinados requisitos como son los de que sea cierta y explcita, de modo que resulte efectivamente comprensible y comprendida por el sujeto contra quien va dirigida, debiendo ser, adems, precisa, clara y completa, con el fin de que su conocimiento pueda ser calificada como real u efectivo El acusado tiene derecho a ser informado no solamente de la causa de la acusacin, es decir, de los hechos materiales mantenidos contra l que constituyen la base de su inculpacin, sino tambin de la naturaleza de la acusacin, es decir de la calificacin jurdica de estos hechos materiales 54. As pues, el derecho a ser informado de la denuncia o querella debe recaer sobre los hechos en que se fundamenta, siendo esencial contar con una descripcin suficientemente detallada de todos ellos, constituyendo un atentado grave a esta garanta toda aquella acusacin genrica que no delimite debidamente el objeto del proceso. El derecho a ser informado de la denuncia o querella debe extenderse, tambin, a sus fundamentos jurdicos, esto es a la calificacin que de tales hechos deben formular los acusadores, as como el material probatorio sobre el que se sustenta. Slo as el imputado estar en condiciones de desplegar eficazmente la actividad necesaria para conseguir su defensa.

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Imputacin objetiva. segn la cual slo es objetivamente imputable un resultado causado por una accin humana en sentido de la teora de la condicin, cuando dicha accin ha creado un peligro jurdicamente desaprobado que se ha reflejado en el resultado tpico. 54 STEDH. de 12 de febrero de 1985. Caso COLAZZA y RUBINAR contra ITALIA, el conocimiento de la informacin en los trminos de Art. 6.3 a) del CEDH adems se seala la informacin proporcionada por esta disposicin debe contener los elementos aptos para que el acusado pueda preparar su defensa

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Se ha descrito el contenido del derecho a ser informado de la acusacin como primera manifestacin de un efectivo ejercicio del derecho de defensa. Al respecto sobre la jurisprudencia es necesario establecer si este derecho de defensa es considerado como derecho subjetivo o por el contrario consiste en garanta objetiva del proceso. Sin embargo, se parte de un principio bsico, que no existe posibilidad de defenderse de algo que se ignora. Por tanto, el conocimiento de la denuncia , querella constituye un principio bsico y esencial de la defensa misma, por lo mismo se deduce que el inicio del derecho a la defensa surge con el conocimiento de la acusacin denuncia o querella por el imputado, que surge en fecha anterior a la intervencin del rgano Jurisdiccional, como las investigaciones preliminares 55. Asimismo, es de fundamental importancia en la que se desarrolla la informacin de la acusacin. Debiendo ser esta en lengua comprensible, entendida por esta como la lengua materna 56 de tal manera que el derecho a ser informado de la acusacin puede ser cumplido cuando al acusado le haya sido manifestado el contenido de dicha acusacin en su lengua materna. De lo expuesto se establece no la posibilidad de ejercitar el derecho de defensa en la lengua propia, sino ms bien el de ser informado del contenido del contenido de la acusacin y de lo que se acte en contra del inculpado por autoridad que se expresa en lengua distinta de la que habitualmente utilice ste.
55

SC 10 36/2002 R, de 29 de agosto de 2002. segn el cual el proceso inicia para efectos de cmputo con la notificacin con la imputacin formal. 56 STEDH de 19 de diciembre de 1989. Caso BROZICEK, en este caso el recurrente aleg que el requerimiento inicial y la posterior acusacin formulada por las autoridades Italianas se haba efectuado en dicho idioma cuando l era alemn de nacimiento, lo que le haba impedido el conocimiento de la acusacin contra el formulada. El Tribunal da la razn en esta caso al recurrente estimando que existe violacin del Art. 6.3 a) del CEDH, que interpreta los trminos de lengua comprensible como referido a lengua materna, por lo que la acusacin debi haber sido informada en lengua materna.

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En definitiva, es fundamental en materia penal, una informacin: precisa, completa, oportuna, la calificacin jurdica realizada por el Ministerio Pblico, lengua comprensible y naturaleza y causa de la acusacin de los cargos que pesan contra el acusado, es una condicin esencial de la equidad del proceso.

1.2. La Preparacin de la Defensa.


El Art. 16 pargrafo II seala que: El derecho de defensa da la persona en juicio es inviolable. Asegurado al inculpado la posibilidad de ser llamado al conocimiento del contenido de la acusacin que es formulado contra el mismo, a continuacin, en un orden lgico, el derecho a la defensa debe amparar tambin la facultad de formular todas las alegaciones que estime pertinentes para sostener su postura procesal. La trascendencia de las alegaciones deriva de la circunstancia de que a travs de ellas las partes aportan al juicio los elementos fcticos y jurdicos que han de determinar la resolucin final del mismo. Es evidente que por tales alegaciones habr que entender, no slo aquellos actos procesales que tiendan exclusivamente a la formulacin de alegaciones en sentido estricto, sino tambin aquellos otros que tengan por finalidad instar del rgano jurisdiccional la prctica de determinados elementos probatorios que permitan acreditar el contenido de lo alegado y, finalmente, tambin, los denominados actos procesales de conclusin que se refieren a aquellos en que la parte pone en conocimiento del Tribunal su parecer final sobre el objeto del proceso.

73

La preparacin de defensa, como es lgico, supone una determinado tiempo para tal cometido sin el cual el derecho de defensa se ver enormemente afectado, y esta preparacin tiene relacin inmediata con intervencin del abogado, no se concibe que un abogado pueda asistir a su cliente, sin consultas previas57 entre ellos, estas relaciones gozan de un especial privilegio y confidencialita, debiendo ser realizadas de forma reservadas y fuera de la vigilancia de las autoridades58.

1.3. La Defensa Material y la Defensa Tcnica. El Art. 16 en su pargrafo III, manifiesta Desde el momento de su detencin o apresamiento, los detenidos tienen derecho a ser asistido por un defensor. El derecho a la defensa, que se est tratando, garantiza tres derechos del acusado: el de defenderse por si mismo, el de defenderse mediante el letrado de su libre designacin y, en determinadas condiciones, el derecho a recibir asistencia letrada gratuita, conceptundose todos ellos como manifestaciones del derecho de defensa. El derecho de defenderse por si mismo, denominado defensa material o tambin autodefensa supone una intervencin directa y personal del imputado en el procedimiento para ejercitar su derecho fundamental a la

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STEDH de 28 de junio de 1984. Caso CAMBELL y FELL contra GRAN BRETAA. STEDH de 15 de noviembre de 1996. Caso DOMENICHINI Caso en el que el recurrente fue condenada a varios aos, en esta situacin privada de libertad y por orden judicial le fueron retenidas la correspondencia con su abogado, el Tribunal consider vulneracin a su vida privada y familiar reconocido en el Art 8 del CEDH, adems de apreciar vulneracin del derecho de defensa del recurrente por las limitaciones impuestas a la correspondencia epistolar entre el interno y su abogado, a fin de recurrir las resoluciones judiciales.

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defensa59. El Cdigo de Procedimiento Penal en su Art. 8, seala El imputado..., tendr derecho a defenderse por si mismo, a intervenir en todos los actos del proceso que incorporen elementos de prueba y a formular las peticiones y observaciones que considere oportunas. La defensa material se ejerce a travs de todas las actuaciones personales de las partes en toda clase de procesos, por consiguiente cualquiera de las actividades personales del imputado constituirn manifestaciones de dicha defensa material, sin que se requieran para ser calificada como tal, que aparezcan directa o formalmente dirigidas a contradecir las alegaciones de la parte contraria, de ah que cuando por disposicin legal o por decisin de la autoridad jurisdiccional se restrinja sustancial e indebidamente dicha intervencin personal se producir una limitacin de la autodefensa y en definitiva, la eventual generacin de una grave situacin de indefensin que afecte a este derecho fundamental. No constituyen limitaciones a este ejercicio del derecho a defenderse por si mismo aquellas decisiones libremente adoptadas por el imputado referidas a su deseo de no intervenir en el proceso o, incluso, cuando ya iniciado el juicio, decide por propia voluntad ausentarse. Es estos casos no es que no exista autodefensa, sino todo lo contrario, se tratar de actos adoptados de acuerdo con el meditado ejercicio de la misma, es decir, que este presente la garanta del derecho a asumir su defensa material, lo que determina la posibilidad de intervenir en el proceso, pero no la obligacin de hacerlo. 60 Tampoco
59

MORENO CATENA, Vctor. Algunos problemas del derecho de defensa dentro de la Reforma del Proceso Penal. II Congreso de Derecho Procesal de Castilla y Len. Ministerio de Justicia. Madrid, 1989 Pag. 488 60 STEDH de 8 de febrero de 1996 Caso JOHN MURRAY Se destaca que el derecho a no hablar y a guardar silencio durante un interrogatorio de la polica, es norma internacional que est reconocida de manera general como parte del Art. 6 del CEDH, del que no pueden derivarse conclusiones desfavorables para el investigado.

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constituye limitacin a esta garanta, que el imputado no declare, o se ausente voluntariamente del proceso, si no que las verdaderas limitaciones a este derecho se producirn en los casos en que la parte, de modo ilcito, no se le permita proseguir su participacin en el proceso cuando as lo quiera hacer. El principal problema que plantea la defensa material es el de sus relaciones con la asistencia tcnica, y ms en concreto, con la cuestin de determinar si la primera ha de prevalecer sobre la segunda o, por el contrario, se reputa que el derecho a la defensa se preserva de una manera ms eficaz otorgando prevalencia a la defensa tcnica sobre la ejercitada por el propio imputado. No puede olvidarse en relacin con este tema, que la voluntad de la parte, en cuanto titular del derecho fundamental, debe prevalecer sobre la del defensor tcnico, pues el derecho a ser asistido del defensor tcnico es una manifestacin ms del derecho a la propia defensa, con el que guarda, por tanto, una relacin de dependencia. El conjunto de facultades y atribuciones que confiere la garanta de defensa, no slo pueden ser ejercitadas directa y personalmente por el imputado, sino tambin por profesionales abogados. La actuacin de estos profesionales da lugar a la denominada defensa tcnica. Esta defensa tcnica esta regulada en la primera parte del Art. 9 del Cdigo de Procedimiento Penal, que seala Todo imputado tiene derecho a la asistencia y defensa de un abogado desde el primer acto del proceso hasta el fin de la ejecucin de la sentencia. Este derecho es irrenunciable. La defensa tcnica es la realizada por personas peritas en Derecho que tienen como profesin el ejercicio de esta funcin tcnico-jurdica de defensa de las

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partes que actan en el proceso, para poner de relieve sus derechos y contribuir con su conocimiento a la orientacin y direccin en orden a la consecucin de los fines que cada parte persigue en el proceso y, en definitiva, facilitar los fines del mismo. Su fundamento radica en la necesidad de que el ejercicio efectivo del derecho del derecho de defensa se apoye en el auxilio que reporta la colaboracin de determinadas personas, peritas en Derecho, que, con sus conocimientos jurdicos, suplen las carencias de que adolece el ciudadano medio en el sostenimiento de sus propios intereses, el de la preservacin del principio de igualdad de armas, por cuanto la presencia en el lado de la acusacin de un experto en Derecho como es el Fiscal debe corresponderse en el de la defensa con la actuacin de un abogado que contrarreste los argumentos jurdicos que aquel invoque en el proceso. 61 La defensa tcnica, se reduce bsicamente a tres: a) La libertad del imputado en la eleccin de su Abogado defensor, la garanta de defensa protege la libre eleccin del defensor tcnico, lo que se traduce en la posibilidad de contar para el ejercicio efectivo de este derecho con un letrado que goce de la confianza de la parte. Esta defensa o asistencia tcnica no se refiere a cualquier abogado, sino precisamente al abogado de confianza, entendido como aquel que ha sido investido por el nombramiento de la parte interesada, puesto que se trata de proteger derechos no tericos ni ilusorios, sino concretos y efectivos, de tal manera que la confianza que al asistido le inspiren las condiciones profesionales y humanas de su abogado ocupa un lugar
61

STC 188/91, STC 47/87 y STC 178/91 sealan que el derecho a la asistencia letrada tiene por finalidad asegurar la efectiva realizacin de los principios de igualdad de las partes y contradiccin, que imponen a los rganos judiciales, el deber positivo de eliminar desequilibrios entre la posicin de las partes.

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destacado en el ejercicio de la defensa tcnica. Siendo as que en la mayora de los casos el abogado designado personalmente por el acusado est mejor preparado para asegurar su defensa. b) La defensa subsidiaria de oficio, si el sujeto pasivo del proceso penal, no hace uso de su derecho al nombramiento de defensor tcnico de su eleccin, las autoridades procedern a la designacin de un abogado que le asista, conocido como de oficio, siendo as que el defensor de oficio es aquel que ha sido investido de su nombramiento por la autoridad que interviene en el proceso penal. El fundamento de la defensa de oficio es evitar que el sujeto pasivo del proceso penal que, por cualquier razn, no ha querido o no ha podido designar un defensor de confianza, se vea privado de un abogado que asuma su defensa tcnica imprescindible. c) La defensa gratuita, la participacin en un proceso conlleva necesariamente un coste econmico, por lo que razones de justicia e igualdad aconsejan que deban ser dispensadas del abono de tales gastos procesales por la imposibilidad de sufragarlos. Surge as el beneficio de asistencia jurdica gratuita, que constituye un derecho que se concede a determinadas personas que cumplan con dos requisitos: En primer lugar, la ausencia de medios econmicos para el pago de la asistencia del abogado, cuando el imputado ofrezca indicios claros y no contradictorios de su situacin de pobreza. En segundo lugar, que de los intereses de la justicia nazca la exigencia de asistencia gratuita de abogado, como el establecido en el Servicio Nacional de Defensa Pblica Ley N 2496, asistencia con defensa penal especializada.

1.4.

La Contradiccin y la Igualdad de Armas en el Desarrollo de la Prueba.

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El Atr. 16 de la Constitucin Poltica del Estado en su pargrafo IV seala Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido odo y juzgado previamente en proceso legal; ni la sufrir si no ha sido impuesta por sentencia ejecutoriada y por autoridad competente. La condena penal debe fundarse en una ley anterior al proceso y slo se aplicarn las leyes posteriores cuando sean ms favorables al encausado. En lo que interesa a esta parte del anlisis, es el proceso legal Como desarrollo del ms genrico derecho al proceso justo, el derecho a la prueba como garanta de una eficaz contradiccin y de la preservacin del principio de igualdad de armas, representa el aparato que ms copiosa jurisprudencia ha provocado y que ms est evolucionando en las resoluciones del Tribunal, habiendo llegado a generar diferentes principios procesales ms o menos explcitos en su letra. Por encima de todo y como hemos anticipado, se encuentra el principio de igualdad de armas o de medios establecidos en el Libro IV, Ttulo I. El objeto que se persigue desde esta idea de justicia es que exista una completa igualdad de los medios de defensa respecto de los utilizados por la acusacin, en cualquiera de las posibilidades de defensa a la que se dirija la estrategia del acusado, es decir ya sea a negar la acusacin, preservar su presuncin de inocencia o cuando menos, cuestionar y poner en duda algunos de los argumentos probatorios de aquella 62.

62

STEDH. de 6 diciembre de 1988 Caso BARBERA y OTROS contra ESPAA el tribunal consider el derecho a que su causa se vea por un tribunal, que se rena estando l presente sin cuya presencia no se garantiza el mas amplio derecho a la defensa.

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La igualdad de armas se trata, de un derecho exclusivo del acusado y, por tanto, en principio no predicable de los acusadores, ya sean pblicos o privados, tratando, con ello de evitar que se produzcan situaciones procesales de notable desventaja para el acusado o situaciones de privilegio para la acusacin. Por ello, en el caso MONNELL Y MORRIS 63 no se respeto el principio de igualdad de armas, al no or el Tribunal de apelacin, ni al acusado ni al acusador; lo mismo que ocurri en el caso EKBATANI 64, en que ninguna de las partes compareci en la vista de apelacin de forma personal, pues con anterioridad haban formulado alegaciones por escrito en igualdad de condiciones. Tal como ocurre en las audiencias cuado el investigado, recurre a su derecho de defensa material, sin que ello merezca las consideraciones del Juez o del Fiscal segn sea el caso. En lo que respecta a la materializacin y articulacin del principio de igualdad de armas en el proceso penal, ste se proyecta, en tres trmites sucesivos: a) En la fase de proposicin de pruebas, puesto que en dicha fase el acusado tiene derecho a poder proponer prueba en las mismas condiciones en que lo pueda hacer su contraparte, pero, una vez conseguida esta igualdad, el derecho no se extiende ni resulta obligatorio para las autoridades judiciales a la exigencia de tener que convocar a cualquier testigo de descargo que sea propuesto por la defensa, si realizado por el rgano judicial el correspondiente juicio de pertinencia, ste revela motivadamente que dicha prueba no es til ni
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STEDH de 2 de marzo de 1987 Caso MONELL y MORRIS contra RENO UNIDO las apelaciones fueron realizadas por escrito no siendo odos los apelantes y el tribunal consider ste hacho vulneracin a su derecho especifica a la igualdad de armas y contradiccin. 64 STEDH de 26 de mayo de 1988 Caso EKBATANI, en el mismo sentido que el caso Monell y Morris.

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necesaria para los fines del proceso ni tampoco para el eficaz ejercicio del derecho de defensa, toda vez que, en principio, la decisin de estimar o no pertinente una prueba corresponde al rgano Judicial. Corresponder, sin embargo, al Tribunal la tarea de investigar si en el procedimiento la declaracin de impertinencia y la ulterior denegacin de elementos de prueba exculpatorios que haya propuesto la defensa se hallan conformes o no con la exigencia del principio de igualdad de armas, en cuanto manifestacin del superior principio del derecho a un proceso equitativo y justo 65. b) En segundo lugar, el principio de igualdad de armas debe preservarse en la fase de prctica de la prueba, tanto de la prueba de la acusacin como de la defensa, de tal manera que sta ltima tenga las mismas posibilidades de interrogar de forma contradictoria a los testigos de la acusacin, dndosele al acusado una ocasin adecuada y suficiente para oponerse e interrogar al testigo de cargo, bien en el momento en que declara, o bien ms tarde. La contradiccin ha de extenderse, sin embargo, no slo ya a la posible discusin de las pruebas aportadas sobre los hechos controvertidos, sino incluso, tambin, a los que se refieran a cuestiones procesales y no al delito propiamente dicho y an a las meras cuestiones jurdicas 66. c) Finalmente, en tercer lugar, el principio e igualdad de armas se proyecta, que, aunque

tambin, en el momento de la valoracin de la prueba, ya


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STEDH de 7 de julio de 1989 Caso BRICMONT contra BLGICA Bricmont, de nacionalidad belga, haba sido amigo, abogado y mandatario encargado de la gestin de ciertos bienes del Prncipe Carlos de Blgica, Conde de Flandes y antiguo regente del Reino. En el ejercicio de esta ltima funcin, el actor realiz sin conocimiento de su mandante diversas operaciones inmobiliarias vendiendo determinados bienes de ste cuyo importe se apropi. Acude al Tribunal por cuanto las Autoridades Judiciales belgas durante la instruccin y ulterior fase de enjuiciamiento no permitieron la prctica como prueba testifical de las declaraciones de algunas personas que haba propuesto como testigos de descargo, entre ellos la del propio Conde de Flandes. 66 STEDH de 25 de abril de l983 Caso PAKELLI En el que se plantea la exigencia de que el letrado designado de oficio ejerza de forma prctica y eficaz la defensa de su patrocinado, que el tribunal considera vulneracin al derecho de defensa, el no cumplimiento con esta exigencia.

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corresponda a los rganos Judiciales, apreciar la fuerza probatoria de las practicadas. Previamente las partes han debido gozar de una igualdad de oportunidades a la hora de informar de su opinin sobre el valor de las propias y de la credibilidad de las contrarias de la acusacin. Asimismo, dentro del concepto del derecho a un proceso justo, se proyectan, no slo sobre el juicio oral, sino tambin sobre todos los trmites del proceso penal, exigiendo, por tanto, la vigencia de los principios de contradiccin y de igualdad de armas en la fase instructora de los procedimientos. Tambin corresponde a este aspecto analizado el concepto de testigo, que el mismo abarca no slo al que lo es en atencin a la posicin procesal que como tal ocupa y a la forma en que realiza su funcin, asimismo, al perito, nada obsta a que el concepto de proceso equitativo englobe a todas esta modalidades probatorias. Conforme a este criterio, la defensa deber disponer del mismo derecho que la acusacin a interrogar a los peritos propuestos por sta67. No obstante, como en los ordenamientos jurdicos internos se establecen excepciones a este principio general, para los supuestos de incomparecencias imposibles, como es el caso de los supuestos de la prueba preconstituida o anticipada motivadas por la muerte o el ignorado paradero de un testigo, se permitido, siempre que se haya practicado con respeto al principio de contradiccin, el reconocimiento de un valor probatorio a las diligencias
67

STEDH de 25 de junio de 1987 Caso BONISH El tribunal consider que no existi igualdad cuando el perito pblico, adems de ser el denunciante e iniciador de la causa penal, pudo asistir a toda la vista, preguntar al acusado y a los testigos y, adems, comentar sus declaraciones, lo que ms que perito le convirti en testigo de cargo, mientras que el propuesto por la defensa, tratado como mero testigo por las autoridades judiciales, se limit a prestar dicho testimonio, fue interrogado por el perito pblico y, una vez finalizada su exposicin, sigui el juicio desde el pblico.

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instructoras en las que hayan tenido intervencin la acusacin y la defensa asistida de letrado y que ulteriormente, se haya podido someter a contradiccin, bien mediante la lectura de las declaraciones en el plenario, o posibilitaran otros medios de prueba que permitan contradecir lo declarado por el testigo ausente y que hayan sido propuestos por la defensa 68. Fuera de estas excepciones, se considera la inmediacin y la contradiccin como presupuestos bsicos para la efectividad de la defensa, pues sin desconocer la importancia de otros bienes jurdicos igualmente tutelables como son los del inters general de la justicia y el de la bsqueda de la verdad, no permite su supresin ni en supuestos siquiera de figuras no contrarias, como puedan ser las declaraciones de los coimputados o de los llamados testigos annimos. Tambin, se considerado que, no vulnera el derecho reconocido la decisin judicial de exonerar a determinadas personas que comparezcan como testigos en un proceso, si bien ha establecido alguno matices a dicho criterio general69. En este sentido, es perfectamente compatible el derecho a no declarar que tienen los familiares del acusado con su derecho de defensa, siempre que ninguna de las declaraciones anteriormente realizadas por stos antes de su negativa a declarar sean tomadas en cuenta por el rgano Judicial para
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STEDH de 6 de diciembre de 1988 Caso BARBERA, MESSEGUE y JABARDO contra ESPAA anteriormente citado. 69 STEDH de 24 noviembre de 1986. Caso UNTERPERTINGER contra AUSTRIA. Tiene comno fundamento un supuesto de desavenencias conyugales entre el esposo, ahora recurrente ante el Tribunal, y su esposa a quien agredi. Esta denunci a la policia las agresiones sufridad, pero posteriormente el el juicio, acogindose a la norma del Derecho interno a no declarar contra determinados parientes, se excus de hacerlo, condenando los tribunales autriacos al actor por las declaraciones de la esposa realizadas ante la Polica. El tribunal consider, la medida en que en el caso de autos la declaracin de la esposa realizadas ante la polica constituyen las nicas pruebas en las que bas su fallo condenatorio el Tribunal, cuando podra haberlo hecho fundamentndolas en otras distintas, vulner el derecho de defensa del recurrente al no permitir el interrogatorio de ella en el acto de juicio. Puesto de que abstuvo de declarar en juicio.

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pronunciar su sentencia condenatoria, pues de tenerlas como elemento de prueba, si no han permitido el interrogatorio del pariente que entonces declar y ahora, en el juicio se niega a hacerlo amparndose en la causa legal, se habr producido una vulneracin del derecho de defensa del inculpado 70.

1.6. Asistencia Gratuita de Intrprete.


El derecho de defensa, ya sea en su modalidad de autodefensa, o a travs de la correspondiente asistencia letrada, comprende, tambin, el denominado derecho al intrprete. Tal derecho debe materializarse en una doble va: de una parte, para as poder facilitar las necesarias relaciones del imputado con su letrado defensor, que de otra manera y tratndose de personas que no hablen la lengua del lugar en donde se sustancia el proceso no podrn mantener el contacto fluido y necesario que permita al letrado preparar con mayor eficacia la defensa de su representado, deber proversele al nombramiento de un intrprete. Y de otro lado, tambin se proyecta sobre el proceso mismo en la medida en que el imputado, sujeto pasivo del mismo, ha de tener conocimiento de las actuaciones y, sobre todo, de la acusacin que se formule contra l. Pues bien, en relacin con este derecho reconocido se ha advertido dos aspectos importantes a tener en cuenta.

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STEDH de 7 de julio de 1987 Caso BRICMONT contra BLGICA citado anteriormente.

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As, dejando a un lado por resultar obvio, el derecho a la asistencia de intrprete para los que, o no comprendan o no hablen el idioma utilizado en el proceso, est dos aspectos importantes de este derecho: a) En primer lugar, quin sufragar los gastos que finalmente generen los honorarios de los intrpretes que hayan actuado en el proceso. Sobre este punto, se destaca que si los acusados habrn de sufragar los honorarios de dicho intrprete, se reputa como contraria al derecho que estudiamos, toda vez que, siendo conscientes de esta consecuencia, los acusados podran verse sometidos a una carga adicional como es la del temor a las consecuencias financieras que le puede ocasionar la necesidad de utilizar un intrprete para ejercitar su derecho de defensa si resultan condenados y, por ello, pueden rescindir del mismo a sabiendas de que de esta manera su

defensa puede verse menoscabada. Tal criterio aplicativo de los Operadores de Justicia ha de reputarse como contrario al derecho de defensa, pues se destaca que quin no hable o no comprenda la lengua empleada, tanto en la vista oral como en cualquier otra fase del procedimiento, se le debe dotar de la asistencia gratuita de un intrprete, sin que quepa despus la posibilidad de reclamarle el pago de los gastos de la asistencia 71. Adems, este derecho al intrprete se debe materializar en el derecho que ha de tener el acusado a que le sean traducidos todos los actos del procedimiento dirigidos contra l y que sea preciso que comprenda para beneficiarse del proceso, lo que no significa que deban traducirse por escrito todas las pruebas

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STEDH de 21 de febrero de l984 Caso OZTURK contra la R.F. ALEMANA El pago de honorarios al interprete por los condenados penales en virtud a la ley germana, se reputa como contraria al derecho a la asistencia de interprete, como integrante del derecho de defensa.

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documentales, ni todas las actuaciones del procedimiento, pues para ello su letrado defensor designado al efecto podr desempear vlidamente su asistencia tcnica informndole de su contenido si aqul as se lo pidiera, pero s han de habrsele traducido las fundamentales, entendindose como tales las que necesite conocer para contar con un proceso justo. Esto es, deber tomar conocimiento detallado de qu se le acusa, tanto de los hechos como de la calificacin jurdica de los mismos, con objeto de que pueda defenderse aportando su versin sobre los hechos. b) Finalmente, en segundo trmino este es un derecho instrumental configurndose como facultad del acusado que ha de ser reconocida de modo concreto y efectivo, que el Estado no cumple con la sola designacin del intrprete, sino que, adems le compete, por intermediacin de los operadores de justicia, vigilar si el desempeo de la funcin se est haciendo correctamente, para procurar la efectividad del derecho, de tal manera que podr apreciar que el mismo ha sido vulnerado cuando, habiendo constancia de que el rgano judicial ha tenido conocimiento de que la actuacin del intrprete no se ha conducido por los estrictos mrgenes de una actuacin bien desarrollada y conforme con la mayor efectividad del derecho de defensa del acusado.

2. Derecho a un Proceso Justo y Equitativo.


Art. 16 IV Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido odo y juzgado previamente en proceso legal;...

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Sin duda, toda la labor jurisprudencial y de creacin de doctrina sobra la proteccin de los derechos humanos que ha sido elaborando el TC se asienta sobre la idea polidrica y de mltiples aristas que presenta el proceso legal o proceso justo y equitativo, en la terminologa utilizada por el Convenio de Roma 1950. El artculo 6, apartado 1 del CEDH establece que toda persona tiene derecho a que su causa sea oda equitativa, pblicamente y dentro de un plazo razonable, por un Tribunal independiente e imparcial, establecido por la Ley, que decidir los litigios sobre sus derechos y obligaciones de carcter civil o sobre el fundamento de cualquier acusacin en materia penal dirigida contra ella. Adems, el largo precepto contina haciendo mencin a la necesidad de publicidad en todo el proceso, particularmente en lo que se refiere a las sentencias, salvo en los supuestos excepcionales que expresamente menciona, al tiempo que en los siguientes apartados va desarrollando uno por uno los diferentes derechos que tiene todo acusado para el efectivo ejercicio del derecho de defensa. Por tanto, hablar del proceso justo y equitativo es hacer referencia a un proceso dotado de las necesarias garantas para asegurar dos principios capitales sobre los que se asienta la aplicacin de la justicia, el de igualdad de armas y el de contradiccin, que, a su vez, engloban otra serie de principios, instrumentales de los dos anteriores, cuya efectiva observancia determinar, sobre todo en el mbito del procesos penal, que, tanto los derechos y garantas del imputado como tambin los de la vctima y los perjudicados, entre los que se encuentra la propia sociedad en general, queden preservados y el pronunciamiento judicial, ya sea de condena o de absolucin, venga revestido

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de la autoritas que supone la realizacin de la justicia, precedidos de un presupuesto indispensable como es el del derecho de acceso a la Jurisdiccin en su ms amplia dimensin, es decir, en el de la posibilidad efectiva de que puedan los rganos judiciales proporcionar una respuesta razonada en derecho a la pretensin ejercitada. Es evidente que si el Ordenamiento Jurdico no proporciona al ciudadano la posibilidad de requerir de un rgano judicial la respuesta en derecho a su demanda de justicia resultar imposible que el resto de los derechos y principios que acabamos de esbozar puedan llegar a tener eficacia plena72. As pues, en lo que se refiere al mbito del proceso penal, puede afirmarse rotundamente que el ejercicio por el Estado del ius puniendi ha de llevarse a cabo exclusivamente en un proceso con todas las garantas, y con rigurosa observancia de las normas que lo regulan, ya que en este proceso, en el que el Estado ejerce de forma ms intensa su derecho a castigar, no slo puede conducir a la imposicin de la sancin ms grave prevista en el Ordenamiento Jurdico (la sancin criminal) que compromete directamente el derecho a la libertar personal del acusado, sino tambin a todo el haz de derechos fundamentales de incidencia procesal y de carcter instrumental que, en nuestra Constitucin aparecen recogidos en el artculo 14 y 16 que se extienden, no slo a ste, sino tambin y con diferente alcance a los derechos fundamentales de otros intervinientes en el juicio penal73.

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SSTEDH de 23 de febrero de 1994, caso STANFORD contra el REINO UNIDO Caso en el que se sostiene que en conjunto, el Artculo 6 del Convenio garantiza el derecho de unacusado a participar de forma efectiva en un procediomiento penal. Por lo general, ello incluye no solo el derecho a estar presente, sino tambien el derecho a ser, en caso necesario, asistido por un defensor y a seguir el proceso de forma eficaz... 73 STC 130, 2002 As establece la doctrina del Tribunal Constitucional Espaol de acuerdo a los alcances del Art. 24 de la Constitucin de Espaa.

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En correspondencia con este significado y alcance del proceso penal, el Cdigo de Procedimiento Penal ha establecido para este proceso, y a favor del imputado o acusado, un sistema complejo de garantas vinculadas entre s, de suerte que cada una de las fases del proceso penal debe estar sometida a exigencias especficas, destinadas a asegurar en cada estadio del desarrollo del ejercicio de la accin penal e incluso antes de que el mismo proceso penal comience la presuncin de inocencia y otros derechos fundamentales de la persona contra la que aqulla se dirige, con el objetivo claro de alcanzar un juicio justo asentado en los principios del Estado de Derecho y en los valores de libertad y justicia. Pues bien, ahora pasamos a recoger de una manera sistemtica la doctrina sobre la efectividad del derecho de acceso a la jurisdiccin como presupuesto indispensable para que puedan desenvolverse con toda plenitud los principios fundamentales que sirven de asiento al derecho al proceso legal, tratando en este sentido de ir desmenuzando la rica variedad de matices que contienen los derechos, al juez imparcial y al plazo razonable y sin dilacin indebida; a los principios de igualdad de armas y de contradiccin, as como los aunque, de modo instrumental, ha ido siendo configurados por la tradicin jurdica que es propia al Estado de Derecho para alcanzar su plena aplicacin, es decir los principios acusatorio, de publicidad e inmediacin, que, junto con las diferentes vertientes en que se manifiestan los derechos a la prueba y de defensa, permiten el aporte de una visin completa y panormica del debido proceso.

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2.1. El Acceso a la Justicia.


Como acabamos de exponer, el acceso a la Justicia constituye el presupuesto primero e indispensable para que el derecho al debido proceso pueda alcanzar su plena eficacia y desarrollo. En realidad, cuando se alude a este derecho, que en nuestra Constitucin viene encuadrado dentro del derecho a la tutela judicial efectiva Artculo 16 CPE. En primer lugar, como mandato dirigido a los Poderes Pblicos para que, a la hora de ir configurando el funcionamiento y las atribuciones de las Instituciones de que han de dotarse para el mejor servicio de los ciudadanos, su actuacin se vea sometida al control y revisin de sus actos por los Tribunales de Justicia. El mbito de aplicacin de este derecho es, pues, enormemente amplio en la medida en que se erige en verdadero factor delimitador del ejercicio de las diferentes potestades pblicas. La discrecionalidad dentro de los lmites de la legalidad a que ha de ajustarse la actuacin de las Instituciones y dems rganos que integran los Poderes Pblicos ha estar necesariamente sometida al necesario control de los Tribunales Jurisdiccionales. En definitiva, el derecho de acceder a un Tribunal de Justicia para conseguir del mismo, previo su enjuiciamiento en derecho, una respuesta razonada frente a una decisin de los poderes pblicos que pueda ser contraria al Orden Constitucional o a la legalidad ordinaria, representa la ms clara expresin del derecho de acceso a la justicia. Una segunda manifestacin del derecho de acceso a la Justicia opera como verdadero mandato de actuacin dirigido a los propios rganos judiciales correspondiendo a ellos la tutela efectiva de los derechos e intereses legtimos

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de los ciudadanos. Habr, pues, de apreciarse una vulneracin del derecho cuando denieguen la pretensin de justicia que aquellos le invocan de forma arbitraria, manifiestamente irracional o inducida por un error patente. E, igualmente, tambin se habr producido una infraccin de este derecho cuando de modo indebido o injustificado se deniegue el derecho de acceder al proceso no proporcionando una respuesta razonada sobre el fondo de la pretensin sometida a su consideracin. Para lo cual, analizaremos la Jurisprudencia sobre estas dos manifestaciones del derecho de acceso a la Justicia:

2.1.1. Los lmites del Poder Pblico.


Desde luego, el derecho de los ciudadanos a un proceso justo comienza en el preciso momento en que el Ordenamiento Jurdico ha de contemplar con la suficiente previsin el cauce procesal adecuado para que, a travs de el, puedan ser canalizadas todas las controversias y reclamaciones que se susciten como consecuencia de la actuacin de los Poderes Pblicos, para que los rganos jurisdiccionales queden revestidos de la potestad necesaria para llevar a efecto la revisin y el control del las actuaciones pblicas, que, lgicamente, tienen una clara incidencia en los derechos e intereses legtimos de aqullos. A este respecto en la legislacin nacional se encuentra establecido el control jurisdiccional a travs del Juez de Instruccin Penal, delimitados por sus atribuciones y competencias.

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En concreto, se destaca que el derecho a un tribunal o Juez reviste, una importancia demasiado grande en una sociedad democrtica.

2. 1. 2. Los lmites del Acceso a la Jurisdiccin.


La segunda de las manifestaciones del derecho de acceso a la Justicia alude, en concreto, al que se atribuye a todo ciudadano para instar de un rgano judicial una resolucin que d respuesta en derecho a la pretensin de justicia que aqul demanda. En el caso en anlisis, esta la proposicin de diligencias, que es propio de la etapa preparatoria propiamente dicha, sin embargo como se ha estado expresando, en la fase preliminar esta proposicin es bastante restrictiva por un conocimiento insuficiente de lo investigado. En este sentido y con carcter general, la efectividad del derecho de acceso exige que un individuo disfrute de una posibilidad clara y concreta para discutir un acto que constituye una injerencia en sus derechos.74 Adems, no slo es vlido para un proceso iniciado, sino que puede ser invocado por quien considerando ilegal una injerencia en el ejercicio de uno de sus derechos se queja de no haber tenido la ocasin de presentar una demanda ante un tribunal que responda a las exigencias de una garanta constitucional En realidad, el derecho de acceso a la Jurisdiccin que, en nuestro ordenamiento constitucional se encuadra dentro del derecho a la tutela judicial efectiva, se configura en la doctrina en un doble sentido:
74

TEDH caso CAETE DE GOI contra ESPAA, sentencia de 15 de octubre de 2002, en el mismo sentido, STEDH de 9 de diciembre de 1994 caso LES SAINTS MONASTERES contra GRECIA.

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En primer lugar, a la posibilidad efectiva de ser odo que, desde la perspectiva del derecho a la tutela, se materializa en la necesidad de tomar conocimiento de la existencia del proceso, de tal modo que los actos de comunicacin a realizar por los Poderes Pblicos, cualquiera que sea el procedimiento se tramite a espaldas del interesado, esto es sin su conocimiento, entendindose por interesado, a aquella persona que guarde conexin directa o indirecta con el objeto del proceso. Y, en segundo trmino, al derecho de acceso a la jurisdiccin propiamente dicho, cuya configuracin depende del sistema procesal, para garantizar una respuesta razonada en derecho a la pretensin de las partes, debern ser interpretados los requisitos de acceso al proceso de forma que resulte efectivo dicho derecho, lo que debe traducirse en que los citados presupuestos que condicionen el enjuiciamiento de aqulla sean aplicados de la forma ms flexible teniendo en cuenta criterios de proporcionalidad. Por ltimo, el problema de los lmites del derecho de acceso a la jurisdiccin no se agota con la cuestin relativa al ejercicio de acciones y a la posibilidad de que los rganos judiciales puedan dar una respuesta razonada en derecho a las pretensiones ejercitadas con aqullas, sino que tambin debe extenderse a la problemtica derivada de la ejecucin de las resoluciones, o dicho de otro modo, en el tema de hasta qu punto en el mbito de la Jurisdiccin Penal, cuando una Resolucin acuerda la vulneracin de alguno de los derechos reconocidos no ha de quedarse en los trminos meramente declarativos sino que es susceptible de ser ejecutadas por nuestros Poderes Pblicos.

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2.2 El Juez Imparcial.


El Art. 14 de la Constitucin Poltica del Estado en sintona con los artculos 1, 2,3 del Cdigo de Procedimiento Penal, reconoce el derecho a ser juzgado por un tribunal independiente y alejado de la posicin y de los intereses de las parte en el proceso. Esta garanta esencial del debido proceso, particularmente del proceso penal por la limitacin de derechos fundamentales que comporta, obliga a que la libertad del criterio del juzgador obedezca exclusivamente a motivos de aplicacin del Derecho y nunca a prejuicios ideolgicos personales. Esta obligacin del juzgador de no ser Juez y parte, Juez de la propia causa se traduce, conforme a la doctrina, en dos reglas. - El juez no puede asumir procesalmente funciones de parte. - El juez no puede realizar actos ni mantener con las partes relaciones jurdicas o conexiones de hecho que puedan poner de manifiesto o exteriorizar una previa toma de posicin anmica a favor o en contra. Con arreglo a este criterio, la Jurisprudencia ha distinguido entre una imparcialidad subjetiva, es decir, la que garantiza que el Juez no ha mantenido relaciones indebidas con las partes; y la imparcialidad objetiva, referida al objeto del proceso, por la que se asegura que el Juez o Tribunal no haya tenido un contacto previo con el objeto del proceso. En nuestro proceso penal, los agentes de la investigacin, tienen a su cargo la investigacin del proceso, adquiere especial relevancia la objetividad y la imparcialidad, toda vez que existe actos concretos que podan suponer una
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contaminacin por precedente vinculacin directa o indirecta de los agentes de la investigacin encargado de analizar el material probatorio sobre el que emitir la imputacin o la acusacin. Lo que resalta nuevamente la importancia de la participacin del imputado desde las diligencias preliminares. Doctrinalmente, la imparcialidad debe apreciarse segn un criterio subjetivo, que trata de averiguar la relacin personal de un Juez concreto en una determinada ocasin, o segn un criterio objetivo, tendiente a asegurar que ofrece las garantas suficientes para excluir cualquier duda razonable al respecto y destacar que tratndose del aspecto subjetivo, la imparcialidad personal de un Magistrado se presume salvo prueba en contrario, y en cuanto a la apreciacin objetiva, esta consiste en preguntarse si, independientemente de la conducta personal de juez, ciertos hechos verificables permiten sospechas acerca de su imparcialidad. En esta materia, incluso las apariencias pueden revestir importancia. De ello depende la confianza que los Tribunales de una sociedad democrtica deben inspirar a los justiciables y, especialmente, a los procesados. Por ello debe recusarse todo juez del que pueda legtimamente sospecharse una prdida de imparcialidad. Para pronunciarse sobre la existencia, en un asunto determinado, de una razn legtima para temer en un juez una falta de imparcialidad, la opcin del acusado debe tenerse en cuenta, pero no juega un papel decisivo. El elemento determinante consiste en saber si los temores del interesado pueden considerarse objetivamente justificados. Para finalizar este apartado hay que abordar un ltimo tema que puede plantear una problemtica singular en la observancia de la imparcialidad del juez, tan el es caso de la eventual afectacin de la imparcialidad objetiva del

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juzgador cuando, en relacin con el mismo asunto, se hayan ejercitado por alguna de las partes pretensiones distintas que hubieren dado lugar a procedimientos diferentes con distinto objeto procesal. 75 Pues bien, el solo hecho de que el mismo juez ya haya decidido las peticiones del recurrente en otros procedimientos no justifica objetivamente temor alguno de falta de imparcialidad de aqul. As, en estos casos no se aprecia la vulneracin de este derecho. Estos mismos criterios, son aplicables a las actuaciones del fiscal y los agentes de la investigacin, sin restriccin alguna, que consistiran en vulneraciones a garantas constitucionales. Que requieren de una adecuada regulacin en la Ley Orgnica del Ministerio Pblico.

2.3 El Plazo Razonable.


En nuestra legislacin, este derecho est consagrado bajo la rbrica del derecho a un proceso sin dilaciones indebidas. En realidad, la doctrina pone de manifiesto el plazo razonable76 no puede identificarse como sinnimo del plazo procesal, sino son varios los criterios que lleven a la verdadera delimitacin del concepto.

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STEDH de 3 de febrero de 2005, en el caso FEHR contra AUSTRIA, el hecho de que el juez haya decidido conforma ha derecho en un caso anterior contra el actor, no compromete la imparcialidad del juez, al menos no se observan elementos que comprometan esta imparcialidad. 76 PASTOR, DANIEL R. La opinim dominante ha entendido que, ante todo, el plazo razonable no es un plazo, sino una pauta genrica til para evaluar, cuando el proceso penal ya ha concluido, si su duracin ha sido razonable o no. Hay que hacer notar, entonces, que esta postura constituye, abiertamente, una doctrina de no plazo, pues afirma de modo terminante que el plazo razonable no se puede medir en das, senamas, meses o aos, sino que, en todo caso, concluido el proceso ser analizado la razonabilidad de su duracin a travs de ciertos criterios de examinacin, ni nicos ni precisos, que permitan al evaluador afirmar si el proceso ya cerrado ha sobrepasado la extensin mxima tolerada por el derecho. EL PLAZO RAZONABLE EN EL PROCESO DEL ESTADO DE DERECHO Pag. 671- 672.

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- La complejidad del litigio. - El plazo ordinario de duracin en el trmite de asuntos que sean de semejante naturaleza al que sea objeto de enjuiciamiento. - El comportamiento procesal, tanto de los litigantes como del propio rgano Judicial. - Que se haya dado un perodo de tiempo desde que se hace la reclamacin hasta que se invoca formalmente la vulneracin de este derecho fundamental para que el rgano Judicial pueda subsanar el retraso. 77 El carcter razonable de la duracin de un proceso se aprecia teniendo en cuenta las circunstancias del caso y en funcin de los criterios consagrados por su jurisprudencia, en particular, la complejidad del asunto, el comportamiento de las partes, de las autoridades competentes, as como lo que est en juego para el interesado. Adems, se ha puesto de manifiesto que el retraso en las actuaciones judiciales no puede tener justificacin en razones de carencias estructurales o de la organizacin de la Justicia.78 La consideracin del plazo razonable, ste debe ser nicamente atribuible a la organizacin judicial. 79

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TEDH de 28 de septiembre de 2005, en el caso VOLF contra la REPBLICA CHECA al igual que en el caso BRICMAN ya citado. El plazo razonable debe tomar incluso las actuaciones de la partes. 78 STEDH de 6 d abril de 200, en el caso THILEMENOS contra GRECIA El tribunal destac que ... son los Estados ... quienes deben organizar su sistema judicial de tal forma que sus jurisdicciones puedan garantizar a cada uno el derecho a obtener, en un plazo razonable, una decisin definitiva sobre las discusiones relativas a sus derechos y obligaciones. 79 STEDH de 11 de octubre de 2001, caso DAZ APARICIO contra ESPAA caso en el que el recurso de amparo espaol dur tres aos y dos das en el Tribunal Constitucional, plazo que no se considera como razonable, teniendo en cuenta, adems que entre la fecha de 12 de diciembre de 1997, da en que qued formalizado el ltimo de trmite de este proceso de amparo y la del 22 de marzo de 1999, da en que fue dictada la sentencia, el Tribunal no realiz ningn trmite, sin que, por otra parte, dicho retraso se debiera a comportamiento alguno del demandante, por lo que, el TEDH apreci la infraccin del Art. 6.1 CEDH.

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2.4 Los Principios Fundamentales.


Ya dijimos en el captulo introductoria de este trabajo que el derecho al proceso justo se asienta sobre dos grandes principios, que a su vez, se convierten en el eje directriz sobre el que operan el resto de los principios instrumentales estudiados ms adelante con detalle. Estos principios fundamentales son los de igualdad de armas y de contradiccin. En realidad, son dos manifestaciones que tienen su razn de ser en un mismo derecho, el derecho a ser odo en alegaciones en igualdad de situacin con la parte contraria y a poder articular los medios de prueba necesarios para sustentar dichas alegaciones, que, al mismo tiempo, permitan desvirtuar los elementos de conviccin que haya sostenido la contraria.

2.4.1 El Principio de Igualdad de Armas.


Como destaca GIMENO SENDRA, el principio de igualdad de armas en una manifestacin del principio genrico de igualdad y no discriminacin que aparece reconocido en el artculo 6. I de la CPE y que entronca con el del derecho a un proceso con todas las garantas, se articula procesalmente dentro del derecho al proceso justo y equitativo, pues establece la exigencia de que las partes, particularmente la del sujeto pasivo de la relacin jurdico-procesal, se encuentren en igualad de situacin ante el Juez de cara al proceso. Decimos particularmente la del acusado porque, sobre todo en los procesos en que prima el sistema acusatorio puro, la iniciativa la ejerce la acusacin pblica, dicha iniciativa en el campo de la acusacin se encuentra en una situacin de ventaja procesal, pues dispone de la plena disponibilidad para orientar la investigacin y posteriormente la imputacin en aquella direccin que
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considere procedente, respecto de cualquiera de las posibilidades de defensa a las que se dirija la estrategia del acusado, ya sea a negar la acusacin, a preservar su inocencia o cuando menos, a cuestionar y poner en duda algunos de los argumentos probatorios de la parte acusadora. Se de un derecho exclusivo del acusado, tratando de evitar que se produzcan situaciones procesales de notable desventaja para el acusado o situaciones de privilegio para la acusacin. En lo que respecta a la materializacin y articulacin del principio de igualdad de armas en el proceso penal, ste se proyecta, segn el precepto que analizamos, en tres trmites sucesivos: a) En la proposicin de pruebas, puesto que en dicha fase el acusado tiene derecho a poder proponer prueba en las mismas condiciones en que lo pueda hacer su contraparte, una vez conseguida esta igualdad, el derecho no se entiende ni resulta obligatorio para las autoridades judiciales a la exigencia de tener que convocar cualquier testigo de descargo que sea propuesto por la defensa, si realizado por el rgano judicial el correspondiente anlisis de pertinencia, ste revela motivadamente que dicha prueba no es til ni necesaria para los fines del proceso ni tampoco para el eficaz ejercicio del derecho de defensa, toda vez que, corresponde al ministerio pblico apreciar los elementos de prueba que hayan acumulado las parte y la pertinencia de los que propongan los acusados. b) En segundo lugar, el principio de igualdad de armas debe preservarse en la prctica de la prueba, tanto de la prueba de la acusacin como de la defensa, de tal manera que sta ltima tenga las mismas posibilidades de participar en

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su prctica y, en su caso, interrogar de forma contradictoria de los testigos o peritos de la acusacin, dndosele al acusado una ocasin adecuada y suficiente para oponerse e interrogar al testigo de cargo, ya sea en el momento en que declara, o bien ms tarde. La posibilidad de formular alegaciones en igualdad de condiciones ha de extenderse, sin embargo, no slo ya a la posible discusin de las pruebas aportadas sobre los hechos controvertidos, sino incluso, tambin, a los que se refieran a cuestiones procesales y no al delito propiamente dicho y an a las meras cuestiones jurdicas. c) Finalmente, en tercer lugar, el principio de igualdad de armas se proyecta, al momento de la valoracin de la prueba, ya que, aunque corresponda a los rganos Judiciales apreciar la fuerza probatoria de las practicadas, previamente las partes han debido gozar de una igualdad de oportunidades a la hora de informar de su opinin sobre el valor de las propias pruebas y de la credibilidad de las pruebas contrarias de la acusacin.

2.4.2 El Principio de Contradiccin.


El principio de contradiccin en la doctrina supone principalmente la oportunidad de las partes de un juicio penal de conocer y de hacer alguna observacin acerca de cualquier prueba o alegacin presentada. En realidad, tal como viene configurando en sus contenidos aparece tan vinculado al anterior, en realidad, constituye un todo inseparable con aqul, supone, que necesariamente el acusado, a travs de su abogado defensor,
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pueda formular alegaciones, proponer medios de prueba que sirvan de sustento a stas, pero al mismo tiempo tambin, la posibilidad de estar presente y de poder interrogar a los testigos y a los peritos de la acusacin. As, en principio, las pruebas deben practicarse ante el acusado, en audiencia pblica y en debate contradictorio, si bien en determinados casos podrn tambin valorarse las declaraciones efectuadas durante la instruccin, siempre que se d al acusado una ocasin adecuada y suficiente para contestar los testimonios de cargo e interrogar a su autor, sea en el momento en que presta la declaracin sea con posterioridad. La debida observancia del principio de contradiccin, que no plantea especiales problemas en lo que se refiere su aplicacin en el mbito del juicio oral, s tiene particular relevancia en los supuestos de prueba preconstituida o anticipada llevada a efecto en la fase de instruccin, pues en tales casos, se puede dejar de lado la intervencin del imputado y tales diligencias

sumariales llegar a ser practicadas al margen del mismo y sin su concurso, resultando luego validadas como medio de prueba de cargo para dictar una sentencia condenatoria, cuando, en realidad, se ha obviado la exigencia de la contradiccin. Que corresponde al caso que nos ocupa, las diligencias preliminares si bien son propuestas por las partes, stas no tienen la posibilidad de la contradiccin.

2.5 Los Principios Instrumentales.


En la introduccin a este trabajo hemos anticipado que se ha establecido un conjunto de principios que sirven de cauce a la realizacin del proceso justo y
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equitativo. Ya hemos visto con anterioridad los pilares bsicos de este conjunto de derechos fundamentales y ahora analizaremos los que permiten dar consistencia y efectividad al proceso.

2.5.1 El principio acusatorio.


En nuestro Ordenamiento Jurdico y en la interpretacin que a este principio le ha dado la doctrina del TC, es posible concretar su contenido en que nadie puede ser condenado por cosa distinta de la que se le ha acusado, entendiendo por cosa en este contexto no nicamente un concreto devenir de acontecimientos, un factum, sino tambin la perspectiva jurdica que delimita de un cierto modo ese devenir y selecciona algunos de sus rasgos, pues el debate contradictorio recae no slo sobre los hechos sino tambin sobre su calificacin jurdica. De este modo, la adecuada correlacin entre acusacin y fallo, como garanta del principio acusatorio, implica que el juzgador est sometido en su pronunciamiento por un doble condicionamiento, fctico y jurdico. El condicionamiento fctico queda constituido por los hechos que han sido objeto de acusacin, de modo que ningn hecho acontecimiento que no haya sido delimitado por la acusacin como objeto para el ejercicio de la pretensin punitiva podr ser utilizado para ser subsumido como elemento constitutivo de la responsabilidad penal. El rgano judicial, en ltima instancia, no podr incluir en el relato de hechos probados elementos fcticos que sustancialmente varen la acusacin, ni realizar labor de subsuncin alguna con ellos. Lgicamente, este condicionamiento fctico no implica que el juzgador no
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tenga autonoma suficiente para redactar los hechos conforme a su libre apreciacin de la prueba, incluyendo aspectos circunstanciales que no produzcan una modificacin de la esencia de lo que fue objeto de controversia en el debate procesal. Por su parte, el condicionamiento jurdico, a su vez, queda construido por la calificacin que de esos hechos realiza la acusacin. Ahora bien, atendiendo a las propias facultades de pronunciamiento de oficio que tienen el juzgador penal, por las cuestiones de orden pblico implicadas en el ejercicio del ius puniendi el juez podr condenar por un delito distinto al solicitado por la acusacin siempre que sea homogneo con l y no implique una pena de superior gravedad. El derecho de toda persona a ser informada de la acusacin que contra ella pesa aparece configurado como el primero de los presupuestos que condicionan, no slo ya la existencia misma de un real proceso de partes, sino tambin, y ms en concreto, la propia vigencia del derecho al proceso justo y, en ntima conexin con el mismo el de defensa. No obstante, teniendo en cuenta que el tribunal ha de desenvolver su actividad dentro de los mnimos derechos de defensa para la realizacin del juicio justo, parte de un principio bsico como es el de que no hay posibilidad de defenderse de algo que se ignora. Por tanto, el conocimiento de la acusacin constituye un presupuesto bsico y esencial de la defensa misma. Por esta va, vamos a poder conocer la respuesta al interrogante fundamental de saber cundo surge el derecho de defensa, lo que conecta al Tribunal con el derecho al plazo razonable, de tal manera que el inicio del derecho de
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defensa se produce con el conocimiento de la acusacin por el inculpado, que muchas veces, en el proceso penal, surge en fecha anterior a la intervencin del rgano judicial para decidir sobre el fundamento de la acusacin, esto es en fecha anterior al inicio del proceso propiamente dicho, como puede ser en la fecha del arresto, de la inculpacin o de la apertura de investigaciones preliminares. El Tribunal ha establecido, tambin y en este sentido, la doctrina de que el derecho a ser informado de la acusacin surge desde el preciso momento en que la autoridad oficial competente le notifique al inculpado el reproche de creerle autor de una infraccin penal, ya sea de modo material, es decir mediante la puesta en conocimiento al mismo de la apertura de una investigacin por delito iniciada a raz de un acto de voluntad de parte imputacin formal. Ya de modo formal, desde el momento mismo en que se adopta respecto del imputado una medida cautelar, como la de acordar su detencin o cualquiera otra restrictiva de un derecho individual o patrimonial. En definitiva, una informacin precisa y completa de los cargos que pesan contra el acusado y, por lo tanto la calificacin jurdica que se pudieran presentar en su contra, es una condicin esencial de la equidad del procedimiento, quedando en entre dicho la forma en que esta comunicacin se realiza por parte de la fiscala en cuento a la manera en la que el acusado debe ser informado de la naturaleza y del motivo de la acusacin presentada contra l.

2.5.2 El Principio de Publicidad.


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El principio de publicidad, est recogido por el artculos 1, 329 del CPP, tiene una doble finalidad: Por un lado, protege a las partes de una justicia secreta sustrada al control pblico, y por otro, mantiene la confianza de la comunidad en los Tribunales, erigindose por tanto en uno de los fundamentos instrumentales del debido proceso. De acuerdo, con este principio, la publicidad del proceso ocupa una posicin institucional en el Estado de Derecho que la convierte en una de las condiciones de la legitimidad de la administracin de justicia y, adems, tiene un carcter eminentemente formal, de ese modo contribuye a satisfacer las dos finalidades primordiales a las que responde: el control pblico de la justicia y la confianza en los Tribunales. Partiendo, por tanto, de estas ideas y finalidades, el derecho a un proceso pblico alcanza su plena vigencia dentro del proceso penal en la fase del juicio oral. La doctrina establecida en su aplicacin a nuestro proceso penal, lleva tambin a la consideracin de que este principio ricamente es predicable en el juicio oral y consiguientemente la pronunciacin de la sentencia, de tal modo que en el trmite de la etapa preparatoria no rigen los postulados de la publicidad; es ms, las diligencias de investigacin a cargo del Fiscal, que se conciben como una fase preliminar al proceso en s mismo considerado, permanecen secretas hasta la formulacin de una imputacin por hechos concretos contra una persona, de tal modo que, en estos casos, y por la propia esencia de los fines que se persiguen en aquella, el principio de publicidad queda excluido en su aplicacin.

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Junto a lo expuesto, otro de los problemas que se suscitan en relacin con el principio de publicidad en los proceso penales, se refiere a las excepciones que contempla como verdaderos lmites a un derecho que no se concibe en trminos absolutos, se plantea el problema de la limitacin del principio de publicidad en inters del orden pblico y de la seguridad ciudadana. En concreto se ha suscitado el problema con los medios de comunicacin por radiodifusin sonora o visual puedan incorporar como soporte a los contenidos informativos y a la resea de las noticias el apoyo sonoro o visual de aqullos con la consiguiente afectacin de otros derechos como la intimidad o la propia imagen. Por otro lado, los lmites al principio de publicidad se relaciona con el

carcter de reserva de las actuaciones opera con la mxima intensidad, esto es en los supuestos a que se refiere el artculo 281 del CPP en que, mediante resolucin, el Juez de Instruccin puede sustraer el conocimiento a las partes del contenido las diligencias, no ser el principio de publicidad el que se vea limitado por la actuacin judicial, sino ms bien el derecho de defensa entendido en su ms esencial dimensin, como posibilidad de conocer y de ser informado de las pruebas que puedan ir dirigidas contra el imputado y como facultad de ste para poder alegar en contra de aqullas y al mismo tiempo de proponer otras diligencias que garanticen la contradiccin. En efecto, en estos casos, como se acaba de indicar, no es el principio de publicidad el que resulta limitado en su aplicacin, sino el derecho de defensa. En tales casos, la adecuacin de esta medida y su compatibilidad con el derecho al proceso justo exige como condicin esencial, que el secreto de las

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actuaciones, est objetiva y razonablemente apoyado sobre circunstancias que justifiquen con criterios de proporcionalidad los tres requisitos que caracterizan la limitacin de todo derecho fundamental, como son los de idoneidad y necesariedad de la medida as como el de proporcionalidad en sentido estricto, pues solo de esa forma puede asegurarse la proteccin del valor constitucional de la justicia, coordinndolo con el derecho de defensa de las partes. Adems podr causarse vulneracin del mismo cuando, despus de alzado el secreto, no se faculte al letrado del imputado el acceso a todo el material investigativo que se haya podido obtener durante el tiempo en que permanecieron sustradas a su conocimiento las actuaciones. 80

2.5.3 El Principio de Inmediacin.


El principio de inmediacin va unido a la naturaleza predominantemente oral del proceso penal, pues en el mismo tan solo el rgano judicial que ha presenciado la aportacin verbal del material de hecho y de derecho est legitimado para dictar la Sentencia. El contacto directo e inmediato con el objeto de proceso, la inflexin de los testimonios vertidos ante el Juez, los cruces de miradas y el propio contenido de lo declarado ante el mismo constituyen un elemento esencial para valorar en muchos casos la culpabilidad
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TEDH 1 de febrero de 2005, caso FRANGY contra FRANCIA, seal que no es incompatible con los derechos de la defensa reservar al abogado de un acusado el acceso al expediente del Tribunal al que se ha sometido el caso, si con posterioridad y antes de que finalice la investigacin aquel tiene posibilidad efectiva de acceder al expediente. Asimismo el TEDH, el requisito de celebrar audiencia pblica est sujeto a excepciones, entre otros como la condicin de menores de los interesados, y por el respeto a la vida privada que pueden justificar la celebracin de juicios a puerta cerrada.

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o inocencia de los acusados. Por ellos, la doctrina ha incidido particularmente en este principio cuado los rganos judiciales han de realizar un enjuiciamiento de hechos delictivos apoyndose en pruebas de naturaleza personal, esto es en las declaraciones de acusados y testigos o en los informes de los peritos. As, la va jurisprudencial resalta la relevancia de la inmediacin en los recursos de apelacin penal, estableciendo un cuerpo de doctrina que podra sintetizarse en la siguiente afirmacin: no es posible la revisin de una sentencia absolutoria dictada luego de la valoracin de la prueba personal practicada en el juicio oral y su revocacin en va de recurso sin antes haber odo al acusado, por cuanto la vigencia del principio de inmediacin impide al rgano judicial de apelacin llegar a una conclusin distinta de la efectuada por el de la instancia, sin haber estado presente en el acto de juicio y haber tenido contacto directo con los medios de prueba practicados en el mismo. Adems, la audiencia al acusado en el trmite de la segunda instancia tiene tambin una segunda significacin, que se trata de una garanta del derecho de defensa y de la posibilidad de contradiccin. Se entiende que si la acusacin interpone recurso y formula una serie de alegaciones en apoyo de su pretensin y, al mismo tempo, de impugnacin del fallo absolutorio de la primera instancia, el acusado debe tener el derecho a ser odo sobre aquellos motivos de impugnacin antes de que el rgano judicial dicte la segunda sentencia. Por consiguiente, no es tanto el respeto a la inmediacin del juicio celebrado en la instancia, cuanto la salvaguarda del derecho del acusado a ser odo y a contradecir lo sustentado por la acusacin en su recurso lo que sirve de fundamento a esta doctrina.

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CAPITULO VI
CONCLUSIONES.
En el trabajo se ha enfocado los lineamientos legales y doctrinales del mbito constitucional que tutela el Derecho de Defensa, en busca de la aplicacin de la Defensa Irrestricta en materia penal, sistema vulnerado por los operadores de justicia en la correcta aplicacin de los lineamientos del sistema acusatorio

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adoptado en el proceso penal boliviano, llegando a las siguientes conclusiones: 1- El Derecho de Defensa establecido en la Constitucin Poltica del Estado como la jurisprudencia del Tribunal Constitucional en cuanto al derecho de defensa del imputado en la etapa preparatoria, sealan inequvocamente que el sistema procesal penal boliviano es

eminentemente acusatorio, el imputado tiene derecho al ejercicio de derecho de defensa desde el primer momento del conocimiento de la noticia criminal (denuncia, querella, o noticia fehaciente Atr. 5 CPP). Principios de actuacin procesal no respetados en la etapa preparatoria, notndose despus de estos cinco aos, arraigados sentido inquisitivo en los operadores de justicia (Jueces, Fiscales, Abogados), puesto que existe una especie de reserva de las actuaciones preliminares mientras el abogado defensor no solicite formalmente fotocopias legalizadas de todo lo actuado, para conocer la denuncia, querella, noticia fehaciente y ejecutar el derecho de defensa de la persona procesada. 2- Los principios consagrados en La Convencin Americana de los Derechos Humanos, Pacto de San Jos de Costa Rica, en sus Arts. 8 y 9, concordantes con el sistema acusatorio boliviano, por lo que, del anlisis de stas normas, el imputado tiene derecho al ejercicio del derecho de defensa desde el primer momento, no solo al conocimiento de la denuncia, querella, o noticia fehaciente, si no tambin al conocimiento de la base probatoria en la que se sustenta la accin penal planteada. A fin de tener el tiempo suficiente para preparar su defensa (proponer diligencias investigativas y ejecutar contradiccin en las declaraciones testifcales y la prevencin de sus garantas ciudadanas en
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un proceso penal), aspectos no observados ni respetados por los operadores de justicia, ya que en muchos, los hechos y la pruebas solo son conocidas mientras estn prestando su declaracin informativa, lo que limita claramente el ejercicio del derecho de defensa, en consideracin al momento psicolgico por el que atraviesa la persona y no haber tenido suficiente tiempo para ser asesorado por su abogado defensor. 3- La norma procesal penal Ley 1970 a recogido en sus Art. 5 (Calidad y Derechos del Imputado), Art. 6 (Presuncin de inocencia), Art. 8 (Defensa Material), Art. 9 (Defensa Tcnica), Art. 12 (Igualdad) es decir que se debe tener en cuenta la limitacin al poder punitivo del estado mediante los principios de: Respeto a la dignidad, presuncin de inocencia, carga de la prueba al acusador, prohibicin expresa de toda presuncin de culpabilidad, defensa por si mismo, obligacin desde el primer momento de asistencia de defensor, derecho a la igualdad en todos los actos del proceso. Extremos no respetados en el sistema judicial aplicndose resabios inquisitivos, como la presuncin de culpabilidad en los operadores de justicia que no aplican el sentido de la normativa positiva procesal penal. 45- La funcin punitiva del Estado se basa en la investigacin histrica de los hechos delictivos mediante una configuracin precisa de los hechos, su consecuente adecuacin tpica y acreditacin probatoria por parte del rgano de investigacin, hacen uno de los fundamentos del sistema acusatorio, con esta base tendr plena vigencia el derecho de defensa estructurado en el Art. 5 del Cdigo de Procedimiento Penal, que en sus

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partes sobresalientes afirma que el imputado puede ejercer todos los derechos y garantas que la constitucin, las convenciones, tratados y este cdigo reconozcan desde el primer acto del proceso hasta su finalizacin y se entiende como primer acto cualquier sindicacin ante sede administrativa o sede judicial. Extremos que deben ser base fundamental del ejercicio del derecho de defensa y defensa del estado de inocencia tutelado por el sistema constitucional boliviano operativizado por el sistema procesal penal acusatorio boliviano en la etapa preparatoria. 6- La importancia del conocimiento en su totalidad de la denuncia desde el primer momento, permite poder defenderse de los hechos, la prueba y la pretensin del denunciante en igualdad de condiciones, que slo es posible cuando el derecho de defensa se activa desde ese primer momento. 7- El sistema procesal acusatorio boliviano analizado como un sistema mixto por muchos estudiosos, es decir, en su etapa preparatoria al juicio oral como eminentemente inquisitivo, solo es posible sin la abstraccin de los principios constitucionales, la interpretacin sistemtica y teleolgica de la norma procesal aplicada a sta etapa procesal conforme el principio de jerarqua y primaca constitucional establecida en el Art. 228 de la Constitucin Poltica del Estado, que a la letra seala Los tribunales y jueces de la nacin aplicaran con preferencia a la Constitucin sobre las Leyes, por lo que, sustraer del conocimiento de los elementos de prueba que acompaan la denuncia al imputado desde el primer momento, restringe su posibilidad de ofrecimiento o proposicin de diligencias Art. 306 del CPP, la contradiccin en los

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testimonios que buscan la verdad de los hechos y la responsabilidad penal de los denunciados desde un primer momento y su derecho de defensa, incurrindose en inobservancia del principio de igualdad de la partes con todas sus facultades de fiscalizacin en la obtencin y presentacin de la prueba (Art. 12 CPP) conforme la legalidad de la prueba Art. 13 del CPP. 8- La importancia del conocimiento en su totalidad de la denuncia desde el primer momento, permite poder defenderse de los hechos, la prueba y la pretensin del denunciante en igualdad de condiciones, que slo es posible cuando el derecho de defensa se activa desde ese primer momento.

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RECOMENDACIONES.
Con el fin de corregir la prctica inquisitiva arraigada en los operadores del sistema judicial penal, y apuntando a la oportunidad y el ejercicio pleno del derecho de defensa en la etapa preparatoria, efectuamos las siguientes propuestas de orden jurdico: Debe incorporase en la Ley del Consejo de la Judicatura, Titulo V, Captulo I, Art. 39 (Faltas muy graves) como numeral 15 el siguiente texto La restriccin o amenaza de restriccin del derecho de defensa por autoridad judicial, con resoluciones u ordenes contrarias a los derechos reconocidos al imputado por la Constitucin Debe incorporase en la Ley Orgnica del Ministerio Pblico en su Titulo VI, Captulo I De la Responsabilidad Disciplinaria Art. 107 (Faltas muy graves) como numeral 12 el siguiente texto La restriccin o amenaza de restriccin del derecho de defensa por el fiscal o funcionarios de Ministerio Pblico, con resoluciones u ordenes contrarias a los derechos reconocidos al imputado por la Bajo las siguientes consideraciones: o Los principios del ejercicio del derecho de defensa tutelados por la Constitucin Poltica del Estado establecidos como un deber de cumplimiento por la misma norma fundamental. o Los pactos y tratados internacionales signados por nuestro Estado que establecen los lineamientos de ejerci del derecho de defensa conforme la lnea jurisprudencial de nuestro Tribunal

Constitucional, por tratarse de derechos humanos que conciernen


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al derecho de libertad, por ende, con jerarqua constitucional impelen el deber de respeto de estos parmetros enunciados. o La normativa especfica en el CPP si bien establece la regulacin del derecho de defensa no establece una sancin a su incumplimiento por parte de los operadores del sistema, el cual necesario considerarlo. o El quebrantamiento del derecho de defensa en la aplicacin efectiva de los principios que rigen el nuevo sistema penal acusatorio son una proposicin abstracta sin el pleno ejerci de la parte ad versa que es fundamental en este sistema. o La Fiscalizacin desde el primer momento del proceso penal por parte de la Defensa importa el saneamiento del proceso y la proposicin de salida alternativa al juicio de forma inmediata, importando una descarga al sistema procesal en hechos de escasa relevancia social. o El conocimiento de los elementos de prueba desde el primer momento importa para el proceso la licitud de la prueba en su obtencin y produccin. o Importa considerar el cumplimiento de los principios rectores del proceso penal acusatorio boliviano como el de igualdad, contradiccin, oportunidad, oralidad, celeridad. o La denegacin de cualquier forma de los derechos

constitucionales por parte de los operadores de justicia al ejerci pleno del derecho de defensa, importa la no presencia del sistema adversarial implementado en el proceso penal boliviano.

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En el presente trabajo no ha abordado la extensin del derecho de defensa a partcipes, quienes en una primera instancia son considerados testigos que luego son incluidos como imputados, ser preciso ampliar este estudio respecto al derecho de defensa de los partcipes y las garantas que les asisten y deben ser resguardados por los operadores de justicia. Es importante dilucidar en ste sistema de garantas del individuo, sostenido por el CPP, el derecho de defensa del individuo frente al derecho de defensa de la sociedad que viene representado por el sistema represivo del Estado.

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