UNA MIRADA DESDE DENTRO DE LA CONCILIACION EXTRAJUDICIAL: A LOS CASI 15 AOS DE SU INSTITUCIONALIZACIN

Sandra Cabezas Reyes Abogada y Consultora en MARC's La conciliacin es una profesin sumamente gratificante pero ardua, que para su especializacin no permite ejercer una carrera principal, pues experimentar el conciliar slo como un complemento o un pasatiempo la convierte en un mero trmite. Son pocos los conciliadores que se dedican a conciliar como una carrera, que le dedican no solamente tiempo, sino una especializacin constante mediante cursos y talleres que les permiten ir mejorando en sus habilidades y conocimientos. La formacin exigida con menos de 200 horas lectivas y una nula exigencia de pasantas, est cosechando diariamente una perspectiva poco seria de este instituto; lo que repercute no solamente en su proceso de institucionalizacin, sino tambin en su efectividad, credibilidad y esperada rentabilidad. En este artculo pretendo ensayar una explicacin de una causa probable de la crisis por la que atraviesa este instituto, a sus casi 15 aos de aprobacin mediante ley. Esta crisis, que no parece tal por el avance en obligatoriedad conciliatoria civil en nuestro pas y, las alentadoras estadsticas de casos culminados con acta de conciliacin con acuerdo total que nos brinda el Ministerio de Justicia. 1 Sin embargo, es claro que
AbogadayConsultoraenMARCs

Enhttp://www.minjus.gob.pe/prensa/detalle.asp?strNoticiaId=01464 Actualmente,laobligatoriedaddeesteprocedimientorigeennuevedistritosconciliatorios:LimayCallao(considerados comounslodistritoconciliatorio),ArequipayTrujillo,Cusco,Huancayo,Santa,Piura,CaeteyHuaura.Sehaprevisto que en este ao la obligatoriedad se ampliar a Ica, Chiclayo, Cajamarca y Puno, y en los prximos aos se prev ampliaraporlomenostresdistritosconciliatoriosporao. Los indicadores que se toman en cuenta para elegir los distritos conciliatorios son: carga procesal, nmero de operadores (centros de conciliacin y conciliadores), nmero de habitantes de la localidad, nivel de satisfaccin de necesidadesbsicasdejusticiayzonificacin.
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no sabemos qu porcentaje de estos acuerdos son cumplidos, lo que por lo menos en cifras cuantitativamente nos hace percibir que: la conciliacin funciona y que se instaura en la justicia peruana desde su obligatoriedad. El peruano obligado efectivamente acude, acuerda (segn las estadsticas) en su mayora, pero no podemos asegurar que sea efectiva, que el conflicto culmine con el acuerdo, mas avanzamos en obligatoriedad para seguir intentando crear conciencia del litigio innecesario sin tener la seguridad de la toma de conciencia de la poblacin. Por ello habra que preguntarse Estamos avanzando a ciegas? Para quienes conocemos el instituto desde dentro, y sabemos que conciliar no es solamente culminar el proceso con un acta de acuerdo total, la incredulidad sobre la efectividad del instituto nos hace afirmar sin temor a equivocarnos que la crisis del sistema no se encuentra en las cifras o en el avance de la obligatoriedad, sino en la prdida del horizonte, en la procesalizacin del instituto y en la falta de una capacitacin y supervisin adecuada de los operadores. Si bien, existe un porcentaje importante de litigios que se resuelve en los centros de conciliacin gratuitos, no existe un seguimiento adecuado del cumplimiento de tales acuerdos, ni una estadstica actualizada de los centros de conciliacin privados que permitan confirmar estas cifras; y ahora el desafo pasa por jerarquizar la profesin de mediador, mejorar sus remuneraciones, intensificar la capacitacin y consolidar un cambio cultural que, debe permitir pasar a una siguiente etapa: la gestin y transformacin del conflicto eficiente y la instauracin de una cultura de paz. La conciliacin naci en nuestro pas con la ley 26872, Ley de Conciliacin por un lado para descomprimir la justicia y por otro lado para instaurar un cambio de cultura e instaurar una cultura de paz. No estamos muy claros en cuanto a lo que fue el objetivo primigenio, que era descongestionar el Poder Judicial. De hecho, los primeros centros de conciliacin y centros de formacin de capacitadores han virado sus abordajes hacia temas conexos como abordaje de conflictos socioambientales, y arbitrajes por su mayor rentabilidad. El hecho de crear

En los centros de conciliacin gratuitos y privados delministerio deJusticia serealizaron, en el ao 2010, un total de 70,457 procedimientos conciliatorios, de los cuales 37% correspondieron a casos de familia y 63% a casos civiles. Encuantoalaefectividaddelaconciliacin,eluniversodeaudienciasdeconciliacinqueserealizanconlaasistenciade ambasparteslogranacuerdostotalesenun79%. Asimismo, se obtienen acuerdos parciales en un 2% y en un 19% no se logran acuerdos. Es decir, de cada 10 casos conciliansiete. A nivel nacional existen 635 centros de conciliacin privados y 74 centros de conciliacin gratuitos del Ministerio de Justicia. Seesperaampliarestenmero,especialmenteenlaszonasenlascualesseimplementarlaobligatoriedad.Paraellolos operadoresdelaconciliacindebensolicitarautorizacinalministeriodeJusticia.

conocimiento y sistematizar la experiencia en este campo est muy alejada de la implementacin paulatina de la conciliacin extrajudicial en el pas. En la prctica, los jueces y abogados litigantes no perciben ni sienten que a medida que avanza la conciliacin hay mayor voluntad de acuerdo para dirimir los conflictos en sede extrajudicial, an cuando se ha impuesto la obligatoriedad. La interdisciplinariedad en el mbito conciliatorio se ha perdido aparentemente, pues la mayora de centros de conciliacin son dirigidos y atendidos por abogados, quienes a la par de su funcin conciliatoria, litigan y asesoran a clientes en sus propios despachos-centros de conciliacin, an cuando esta doble condicin no est permitida por ley. El conciliador es un tercero que debe ayudar a otros a resolver sus conflictos desde la imparcialidad, es el que abre el dilogo y a partir de all permite que las partes lleguen ellas a algn tipo de entendimiento. A diferencia del litigio, el conciliador no juzga, slo colabora para que las partes encuentren sus verdaderos intereses, para que logren un acuerdo, un cambio de historia, un cambio de relacin. Sin embargo dentro de cada audiencia, y en cada perfil de conciliador, puede encontrarse cada vez ms al abogado que asesora, y a aquel que slo busca redactar el acuerdo al que las partes deben haber arribado antes de llegar o la falta de acuerdo a la que no llegaron porque dicen no desde su posicin inicial, la cual no se traspasa; sin contar que se juzga muchos veces adoptando una postura que parcialmente obstaculiza cada vez ms el acuerdo. Cmo podemos decir que este instituto ha permitido que parte de nuestra sociedad sea ms tolerante, ms consciente de la necesidad de tomar decisiones consensuadas para crecer como democracia y, de privilegiar el dilogo a la violencia y el litigio? No hay forma. Slo podemos afirmar que los centros de conciliacin abren sus puertas por la obligatoriedad del instituto, que atienden en sus oficinas de abogados y que cumplen con recibir los procesos de estudios de abogados y litigantes que no pueden acceder al Poder Judicial antes de ingresar a este sistema conciliatorio, porque as lo exige la ley. Sin embargo, qu encuentra un litigante en el centro de conciliacin? Realmente, podra afirmar que un acta de conciliacin de falta de acuerdo, o de inasistencia de ambas partes para poder acceder a la va judicial, y cuando lo amerita las circunstancias un acta con acuerdo total, pues es preferible firmar y acordar ipso facto (y no dejar ir al oponente) antes que se arrepienta y, obtener el ttulo ejecutivo que nos servir para demandar en ejecucin. Por qu no cambia la visin del litigante y del abogado del litigante cuando ingresan a la conciliacin? Por qu la audiencia conciliatoria no muestra ese espacio verdadero de imparcialidad y dilogo que permite esclarecer malentendidos, que da la oportunidad de entender al otro y de comprenderlo (distinto a estar de acuerdo con l), que permite ser tolerante y escuchar los puntos de vista del otro, brindando la oportunidad de trabajar juntos para buscar la salida y vivir en paz? Por qu resumir la audiencia en un monlogo indescifrable paporretero, en donde slo se esperan las propuestas, no se tiene tiempo para escuchar los hechos y se intentan solamente mover las posiciones por

concesiones mutuas o por un agente de realidad mal llevado que pretende asustar?por qu dejar que los abogados se apoderen de ese espacio para judicializarlo y pelear con argumentos de derecho que son tiles en otra va? por qu no preocuparnos por no culminar con un acta de falta de acuerdo rpidamente o simplemente cerrar con un acta de acuerdo que transcriba la transaccin de los abogados? por qu cuidar ms la redaccin del acta de conciliacin que la relacin de las partes? cul es ahora la verdadera funcin de la conciliacin y del conciliador? Alguien lo sabe? La realidad de este instituto se ha ido desdibujando con las tantas modificaciones a la ley y el reglamento, la importancia del acta dentro del proceso judicial sea para probar que se cumpli con el requisito para conciliar, o para buscar su anulacin o pedir su ejecucin son algunos de los procesos que hoy en da llenan parte de los despachos judiciales; sin contar los pedidos de nulidad de procesos que pretenden fundarse por las notificaciones errneas aparentes dentro del procesos conciliatorio y en las redacciones no acordes a ley de las actas de conciliacin. Los abogados litigante no creen en la efectividad de la conciliacin, as como los periodistas, parte de la poblacin y algunos polticos y analistas no creen que el dilogo en Cajamarca sea posible, existiendo la posicin de los cajamarquinos de que Conga no va. Qu sucede? Yo dira que no existen operadores eficientes que permiten cambiar esta realidad, y que la deficiente capacitacin en conciliacin exigida por ley, es el inicio de un ciclo vicioso que no permite brindar un buen servicio. Hace un mes aproximadamente, particip como abogada de parte dentro de una audiencia de conciliacin en donde claramente puede apreciar cmo la falta de actualizacin y la prctica no reflexiva sin descanso, pueden tambin deformar a un conciliador. Y digo esto porque el conciliador tiene ms de 10 aos conciliando, slo conciliando, pero no tiene cursos de actualizacin en su currculo; y a pesar de tener una capacitacin prctica y una formacin regular, la falta de actualizacin y de reflexin de los casos, lo ha llevado aparentemente en este caso, a ser portador de una prctica como conciliador muy deficiente. Qu podra estar sucediendo? 2 es una consecuencia post o producto de la no exigente formacin?

NOTASSOBRELOSACONTECIMIENTOSYFORMADEDIRIGIRUNAAUDIENCIAQUENOESLAEXCEPCION SINOLAREGLA

Unaaudienciaqueiniciconunasesinprivadaconlaparteinvitada,lacualsedioinicioalahoraindicada,solamenteconlapresencia delaotrapartesinabogado,peroalacualsesumposteriormentelaabogadacomosignodeflexibilidad. Lareunininicialconlapartedur casi25 minutos,yculminprcticamenteporque elconciliadortuvoquesalirporquesonabasu celularquehabadejadoenlaoficinadelSecretarioGeneral. Alprincipiomepareciinteresanteverculseralatcnicaquepodraestarutilizandoelconciliadorparaapoyarnosenelacuerdoque era nuestra intencin, la cual fue manifestada desde el principio, no solamente por la tranquilidad de mi clienta sino por su propia seguridadyeconoma. Cuandoingresamosalasaladeaudiencias,nohubounasealquenospermitieraquererseguirenelproceso,porquedeinmediatoel conciliadornoscomunicquelaotraparteestabadecididaanoconciliar,salvoquemiclientaaceptaralascondicionestotalesdela otra parte, las cuales se las comunic. Trat de ayudar al conciliador para aplicar la tcnica de abogado del diablo y que l pudiera

El comentario no es menor teniendo en cuenta que la conciliacin, como forma alternativa de resolucin de conflictos, se instituy como hemos reseado hace quince aos en el pas para descomprimir los juzgados atiborrados de causas, lentos y burocrticos y crear una cultura de paz. "Quince aos sin embargo, es poco tiempo para consolidar un instituto jurdico", y por eso la perspectiva sobre las posibilidades que puede brindar an la conciliacin en la resolucin de conflictos es optimista, an cuando no podemos negar que se encuentra atravesando una crisis que creemos debi ser superada antes de la instauracin paulatina de la obligatoriedad a nivel nacional. Qu habra que revisar? En primer lugar se debera mejorar la capacitacin bsica y las actualizaciones de los conciliadores. Ahora con un curso de 120 horas lectivas y dos audiencias simuladas antes de la evaluacin ya se puede ser conciliador pero en realidad debe ser parte de una formacin en serio. La formacin debera rondar las 600 horas, como en una maestra. La conciliacin debe ser una profesin y no un trabajo extra. Si un conciliador de registro recibe slo una o dos causas al mes, o veinte pero a S/.50.00 soles cada audiencia, esto implica que debe tener indefectiblemente otro trabajo y esto no colabora con la profesionalizacin. Se debe retribuir mejor al conciliador, muchas veces no hay correlato entre el monto econmico de la cuestin en la que interviene el conciliador cuyo rango de honorarios est entre los S/.30.00 y S/.150.00. Tambin hay que fomentar mucho ms la cultura de la conciliacin tanto en las escuelas as como en la incorporacin obligatoria en las profesiones diversas. Y cuando digo carreras diversas me refiero a todas no slo a la de Derecho. En definitiva, se debe tender a solidificar la profesin del conciliador, jerarquizarla. Sin ese desafo la crisis podra ser eterna y la institucionalizacin esquiva. Asimismo, algunos consultores en temas de resolucin de conflictos coinciden en sealar que existe una deficiencia en la formacin desde la ausencia de una

aplicarlaconlaotraparte,perofuepeorcuandoentrlapartesiguiente.Elinvitadonosolamenteingresconsuabogadoquepareca ungeneralenretiro(queademseraexmagistrado),sinoconsuhermano,futurorepresentantedelinvitadoperosinningnpoderen mano, el cual permaneci parado durante la primera sesin conjunta, y a quien el conciliador fue incapaz de ubicar o solicitar nos esperaraenlasaladeespera. Lasesinconjuntaseiniciconunbrevemonlogorealizadodeformapaparroteadayrpidacomoparacumplirconestafase,yde ahledioparainiciarelrelatolapalabraalabogadodelaparteinvitada,quienluegoderecitarsucurriculumvitaedemsde20aos deprcticaprofesionalysucondicindeexmagistradoprocediainquiriramiclientaparaquelesealelasrazonesporlascualessu comportamiento era el actual y su parecer sobre lo que haba dicho, relato que incluy su pretensin. En ese momento tuve que sealarquelaconciliacinseencontrabaparcializadaconlaparteinvitada,yanaselconciliadornonosconcedaelusodelapalabra, selodioalaparteinvitadaluegodehaberinterrumpidoasuabogado.Seguidamente,laparteinvitadasloseadhiriatodoloquesu abogadomanifest,yfueahdondetuvequeprcticamenteobligaralconciliadoraaquerealizaraunasesinprivadaconambaspartes solamente,porqueeraevidentequequienmanejabalanegociacindesdelaparteinvitadaeraelabogadodeestaparte.Enlasesin privada,talcualsehabaprevistolaparteinvitadainquirisobrelanuevarelacindeparejaamiclienta,nopudiendosermanejadala sesinporelconciliador. Alingresarnuevamentelaspartes,setratdeutilizarlatcnicadelabogadodeldiabloconelabogadodelinvitado,peroenverdadan cuandosuproyeccinerafalsaerasuverdad,verdadquegarantizabaalclienteel100%dexitoenelcaso.Posturaono,eraunerroro falacia de la cual el conciliador no ayud a salir, los hechos no se explicaron, el conciliador pareca tenerle miedo al abogado del invitadoyseencontrabaparalizadoensusfuncionesporquenohizomasnada,salvoinvitarnosafirmarelactadefaltadeacuerdo.

prctica reflexiva y un acercamiento vivencial de los contenidos en los mdulos de capacitacin hacia los alumnos. 3 Es decir que no solamente es aumentar el nmero de horas, sino que adems hay que modificar la manera de dictar, la forma de entregar los contenidos. Muchas veces los capacitadores no concilian y eso dificulta el dictado prctico reflexivo de los mdulos. No estamos ante contenidos estticos que podemos dictar mediante clases magistrales, sino que los alumnos necesitan experimentar y observar cmo se interacta con las partes, cmo se negocia y cmo funcionan las tcnicas de comunicacin en casos dismiles. El diseo de la fase terica y la fase prctica, as como la ausencia de una tercera fase en nuestro pas denominada pasantas, se encuentra contribuyendo desde mi perspectiva en un 80%- con la ineptitud del rol del conciliador peruano. El otro 20% podra ser atribuido a la falta de actualizaciones, a la falta de una reflexin de la propia prctica, y los cambios en el sistema que han contribuido a contar en la actualidad con una figura -la conciliacin- que ms que buscar contribuir a resolver los conflictos en su seno, est avocada desde sus actores a cumplir las formalidades legales y a ser una puerta de ingreso al sistema tradicional del cual quisimos escapar. Existe un reto en la reforma de la formacin de los conciliadores, y es uno de los nuevos retos en los cuales nos debemos avocar los capacitadores y conciliadores responsables, pues la conciliacin como esencia es un gran mecanismo. Es un reto del siglo XXI rescatar a la conciliacin de la formalidad y procesalizacin, inyectando vida a los conciliadores y al sistema.

Enhttp://issuu.com/limamarc/docs/practica_reflexiva_en_la_formacion_de_mediadores_c