Sei sulla pagina 1di 257

DERECHO PENAL II

LA PARTE ESPECIAL DEL DERECHO PENAL


CUL ES SU OBJETO?
El Derecho Penal se constituye de dos partes: 1. Parte General. 2. Parte Especial. El objeto de la parte general, es la doctrina jurdica y el derecho positivo concerniente al delito, al delincuente y a la reaccin que tienen un alcance que se extiende a todo el cdigo, y las normas particulares, que tienen un dominio limitado y circunscrito. El objeto de la parte especial, es el estudio de los tipos (esquemas y figuras) que aparecen sancionados por una ley. Maggiore, afirma que es clara la distincin entre las normas generales y las particulares. En ninguna otra rama del derecho es tan clara la distincin entre las normas generales, en el sentido de que tienen un alcance que se extiende a todo el cdigo, y las normas particulares, que tienen un dominio limitado y circunscrito. Es caracterstica del Derecho Penal su naturaleza fragmentaria , es decir, no se sancionan todas las transgresiones a la Ley, por eso tiene lagunas. Tambin es normativo , valorativo y sancionador . Es valorativo porque elije especialmente aquellas: las conductas humanas que va a sancionar y

1. que van contra la integridad fsica del individuo, 2. que van contra la estructura e integridad del Estado. Estos son los dos bienes jurdicos de mayor consideracin, porque si no existe una sancin o amenaza de sancin a conductas que atentan con destruir la estructura del Estado, ni siquiera tendramos el mnimun tico del que habla Jellinek.

CUL PARTE TIENE PREEMINENCIA?


Hay que distinguir, desde el punto de vista de la CIENCIA DEL DERECHO la parte general, en razn de su contenido, se sita en lugar preeminente. Desde un punto de vista PRCTICO reviste ms importancia la parte especial, porque al describir las conductas (acciones u omisiones) que el Estado prohbe bajo la amenaza de una sancin, viene a deslindar el campo de la actividad lcita de la delictuosa, lo lcito de lo ilcito. Esto ltimo es consecuencia del aforismo nullum crimen sine lege, garanta constitucional, Art. 19 N 4 incs. 7 y 8 CPR, que permite al ciudadano conocer a priori, por mandato de la ley, las acciones que no puede cometer sin incurrir en sanciones penales, y o a posteriori por resolucin de los tribunales.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

CLASIFICACIN DE LAS INFRACCIONES PENALES


El legislador no se limita solo a describir las conductas delictuosas sino que adems las clasifica. El referente es el BIEN JURDICO PROTEGIDO o tutelado (en adelante BJP). No es el nico referente pero s es el ms usado, hay otros como: 1. sujeto activo del delito, 2. sujeto pasivo del delito, 3. lugar donde se cometi el delito, 4. si el delito se cometi de da o de noche, 5. medios que se emplearon en la comisin del delito. En todo caso estos ltimos son usados en forma ms restringida. La ley elige el BJP conforme a las caractersticas histricas, morales, religiosas, ticas que imperan en un momento determinado. La clasificacin de los delitos que integran el Libro II del C digo Penal, o que se sancionan en leyes penales especiales, se funda en el bien o inters jurdico que vulneran o ponen en peligro. Con este nombre se designa en trminos generales, el bien o inters reconocido por la ley y amparado mediante la amenaza penal, de que es titular el sujeto pasivo del delito.

BIEN , es todo aquello que sirve para satisfacer una necesidad humana, sea de naturaleza material o espiritual, y es JURDICO cuando est protegido por una
norma legal bajo amenaza de una sancin.

INTERS , es la posicin del sujeto respecto al bien que es idneo para la satisfaccin
de una necesidad; o dicho de otra forma, es la posicin del sujeto frente a su derecho. Lo que verdaderamente tutela el derecho no son los bienes (Petrocelli), la cosa en s, sino al hombre, en cuanto tiene necesidad de ellos, o sea lo que tutela es el inters que tiene el hombre respecto de ese bien, que es el objeto de la tutela penal. El Derecho tutela al hombre no a los bienes. En cuanto ese inters es lesionado por el delito pasa a constituir el objeto jurdico del delito, como por ejemplo, la necesidad del hombre de proteger su integridad, su honor, desde el punto de vista del sujeto pasivo.

EN QU CONSISTE LA SISTEMATIZACIN DE LA PARTE ESPECIAL


Consiste en la ordenacin y clasificacin de los tipos penales que la componen, para lo cual pueden adoptarse muy diversos criterios. Legislativamente ha sido ordenada, en atencin a la jerarqua de los bienes jurdicos protegidos en los distintos tipos, ordenados de ms a menos. En las antiguas legislaciones figuraban a la cabeza de las infracciones los atentados contra la divinidad y la religin; y posteriormente, en las ms modernas, los delitos contra la seguridad del Estado y los delitos contra las personas. En el Cdigo Penal chileno el orden tradicional de valores va de los estatales a los individuales, en proyeccin de ms a menos.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

CUL ES EL MRITO DEL MTODO QUE AGRUPA LOS DELITOS SEGN EL BIEN JURDICO TUTELADO?
a) Seala el objeto de proteccin de las normas contenidas en cada Ttulo del Libro II del CP o ley especial que las contiene. Por ejemplo, en el Ttulo y Prrafo que sanciona los delitos contra la vida, el bien jurdico tutelado es la vida humana; en los artculos que sancionan la calumnia, el bien jurdico tutelado es la honra de las personas. El bien jurdico protegido es una orientacin til, cuando no indispensable, para resolver importantes problemas de la teora del delito, entre los que se cuentan: 1. 2. 3. 4. c) la distincin entre delitos genricos y especficos (segn el grado de especialidad del bien tutelado); la distincin entre delitos de lesin o de peligro (segn la forma en que acta la ofensa del bien protegido); la formulacin de principios que sirven para dirimir los conflictos que plantean los concursos de delitos; la determinacin de los estados necesarios y de legtima defensa (de acuerdo a la preponderancia del bien ofendido), etc.

b)

Todo delito tiene un inters que lo singulariza que puede ser de categora o de especie, segn tenga relacin con un grupo de infracciones generales o de alguna en especial; por cuanto, por esencia, el DP tutela intereses jurdicos, sancionando las conductas que los ofenden; como por ejemplo, en el delito manejo de vehculo motorizado en estado de ebriedad, el inters protegido es la integridad de las personas. Como generalmente la ley no seala expresamente cul es el BJP, para determinarlo se lo debe extraer del texto que contiene la norma que tipifica ese delito en particular. Pero como esto no es fcil, porque muchas veces un mismo delito atenta contra varios intereses a la vez, se debe recurrir al criterio del INTERS PREPONDERANTE, es decir, debe privilegiarse aqul que representa un mayor valor. En todo caso, todas las clasificaciones y ordenaciones que hace el CP no dejan de tomar en cuenta los otros referentes, sujeto pasivo, medios de ataque, mviles, etc., sino que ms bien se produce una suerte de integracin con estos. Es importante considerar estos otros criterios, por cuanto el BJP podra resultar insuficiente para una clasificacin exhaustiva, considerando que existen numerosos delitos que tienen el mismo objeto de ataque; por ejemplo, el hurto y robo tienen igual objeto, la propiedad mueble; el duelo, atenta contra el orden y tranquilidad pblicos, la administracin de justicia, la vida o la integridad fsica.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

NOMENCLATURA DE LA PARTE ESPECIAL DEL CP, LIBRO II ARTS. 106 Y SS.


El Libro II se divide en 10 ttulos y estos a su vez en prrafos, excepto los Ttulos I, II y X que no tienen prrafos. TTULOS I II III IV V VI VII VIII IX X CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD EXTERIOR Y SOBERANA DEL ESTADO. CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD INTERIOR DEL ESTADO. DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS GARANTIDOS POR LA CONSTITUCIN. QUE AFECTAN LOS DERECHOS

DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA FE PBLICA, DE LAS FALSIFICACIONES, DEL FALSO TESTIMONIO Y DEL PERJURIO. DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS COMETIDOS POR EMPLEADOS PBLICOS EN EL DESEMPEO DE SUS CARGOS. DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA EL ORDEN Y LA SEGURIDAD PBLICOS COMETIDOS POR PARTICULARES. CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS FAMILIAS, CONTRA LA MORALIDAD PBLICA Y CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL. CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS PERSONAS. CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD. DE LOS CUASIDELITOS.

Cada Ttulo tiende a reunir delitos similares en cuanto a su objetividad jurdica, pero esto no ocurre en el caso de las faltas, las que se encuentran ca talogadas en el Libro III de acuerdo a un criterio distinto, conforme a la gravedad de la pena que la ley les asigna, lo que acarrea que cada uno de los artculos 494, 495, 496 contengan preceptos sumamente heterogneos, pues no hay objetividad jurdica. Tambin es fcil observar que existen ttulos que incluyen delitos que atentan contra bienes jurdicos muy diferentes. Como es el caso de los Ttulos VI, VII y VIII, entre otros, as tenemos que: 1. el Ttulo VII respecto de delitos que afectan el orden de las familias y la moralidad pblica. 2. el Ttulo VIII respecto de los delitos contra las personas. 3. el Ttulo VI que es el que ms prrafos contiene, respecto de los delitos contra el orden y la seguridad pblicos cometidos por particulares, y cuyos 16 prrafos constituyen un ejemplo tpico de intereses jurdicos extremadamente dismiles agrupados bajo un denominador comn. Algunos epgrafes de los ttulos y de los prrafos dan motivo a fundadas crticas por cuanto rompen la sistematizacin de los delitos por el bien jurdico que vulneran; as por ejemplo: 1. el Ttulo V que atiende a la condicin personal del hechor, 2. el Ttulo VIII delitos contra las personas, no corresponden a un determinado bien jurdico, sino que se clasifica por el afectado, la vctima q ue es la persona, y 3. el Ttulo IX delitos contra la propiedad, tiene un alcance restrictivo. La palabra propiedad de acuerdo al art. 582 del CC, se refiere a los derechos reales y no todos los delitos englobados en dicho Ttulo lesionan derechos de

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

esta especie. Por ello es que los cdigos modernos prefieren la expresin delitos contra el patrimonio, cuyo contenido es ms amplio. Este encasillamiento de delitos aparece anticuado. Algunos hechos punibles que la tcnica penal moderna rene bajo la denominacin de delitos contra la administracin de justicia, delitos que entraan peligro colectivo, etc. o no han sido incorporados todava en nuestra legislacin penal o aparecen diseminados en diversos ttulos del cdigo, o incluso, se les sanciona como simpl es faltas.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

TIPOS PENALES
LIBRO II

TTULO I
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD EXTERIOR Y LA SOBERANA DEL ESTADO
Soberana
Una nacin jurdicamente organizada como Estado, tiene el derecho a ser reconocida en integridad, igualdad e independencia por el concierto de las naciones; es en torno a esta idea que gira la tipificacin de estos delitos. Este concepto incluye tanto la seguridad externa como la interna del Estado, son como las dos caras de una misma moneda. Existen diversos textos que se ocupan de los delitos contra la seguridad exterior y la soberana del Estado: 1. CP, Ttulo I, Libro II, arts. 106 al 120. 2. CP, Ttulo II y III, Libro III, arts. 244 al 264. 3. CJM, Ttulo II y III, Libro III, arts. 244 al 264. 4. Ley N 5.478 del 05.09.1934 que prohbe a los chilenos prestar servicios de orden militar a pases en guerra, respecto de los cuales Chile se hubiere declarado neutral. 5. Ley N 7.401 del 31.12.1942 que reprime las actividades que vayan contra la seguridad exterior del Estado 6. Ley N 12.927 del 06.08.1958 sobre Seguridad del Estado (Ttulo I Seguridad Exterior del Estado).

DELITOS CONFIGURADOS EN EL TTULO I LIBRO II DEL CP


1. 2. 3. 4. 5. Traicin. Separatismo. Espionaje. Contra la independencia o seguridad exterior del Estado. Contra ciertos principios del Derecho Internacional.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

A. DELITO DE TRAICIN , arts. 106, 107 y 108.


El delito de traicin constituye el quebrantamiento de los deberes de fidelidad y lealtad a la patria. Dos rdenes de actividades singularizan, en principio, a los delitos de traicin: a) Maniobras tendientes a inducir a una potencia extranjera a declarar la guerra a Chile. b) Servicios prestados o auxilios suministrados al enemigo en tiempo de guerra. Por consiguiente, es de la esencia de estos delitos que se cometan en el curso de una guerra o como medio para desencadenarla. Lo comn es que no es necesario distinguir si el sujeto activo es un chileno o un extranjero. De lo anterior se desprende que el delito de traicin reviste cuatro modalidades.

MODALIDADES DEL DELITO DE TRAICIN


1. 2. 3. 4. La traicin que tiene por objeto provocar una guerra contra Chile. Servicios militares prestados a una potencia extranjera contra Chile. Prestacin de servicios no comprendidos en el caso anterior, o suministro de auxilios al enemigo. Mantener correspondencia con ciudadanos o sbditos de una potencia enemiga.

I MODALIDAD La traicin que tiene por objeto provocar una guerra contra Chile ; es la
traicin por excelencia, los franceses la denominan alta traicin. Artculo 106. Todo el que dentro del territorio de la Repblica conspirare contra su seguridad exterior para inducir a una potencia extranjera a hacer la guerra a Chile, ser castigado con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo. Si se han seguido hostilidades blicas la pena podr elevarse hasta el presidio perpetuo calificado. Las prescripciones de este artculo se aplican a los chilenos, an cuando la conspiracin haya tenido lugar fuera del territorio de la Repblica. Si el delito se perpetra dentro del territorio de Chile, el CP no distingue entre chilenos y extranjeros; slo cuando las maquinaciones a que alude se desarrollan fuera de la Repblica, la sancin es aplicable nicamente a los chilenos. Rige entonces extraterritorialmente la ley penal nacional (art. 6 N 3 COT). Es necesario precisar dos conceptos fundamentales contenidos en este artculo, conspirar e inducir.

CONSPIRAR :

Esta expresin no est tomada en el sentido tcnico que le da el art. 8, (cuando 2 o ms personas se conciertan para la ejecucin del crimen o simple delito), sino en su acepcin vulgar, comprensiva de todas las maquinaciones encaminadas a obtener que una potencia extranjera haga la guerra, se produzca o no un concierto de voluntades, como consecuencia de ellas. Tiene una significacin distinta a la del art. 15 N 2 (se consideran autores a los que fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutar un delito), porque no es necesario, para que el inductor sea criminalmente responsable, que el inducido ejecute la accin

INDUCIR :

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

querida por aqul; en otros trminos, que una potencia extranjera resuelva hacer la guerra a Chile. Es frecuente hoy en da que la guerra estalle sin declaracin previa, o sea que constituya una situacin de hecho y no de derecho. La GUERRA puede definirse como un conflicto armado entre dos o ms Estados, sea que se declare o no formalmente. Tal es el criterio en que se inspira el CJM cuyo art. 418 entiende que hay estado de guerra o que es tiempo de guerra no slo cuando ha sido declarada oficialmente, sino tambin cuando existe de hecho. La declaracin de guerra es independiente de las hostilidades, que la ley estima como una circunstancia agravante especial, an cuando aquella no se haya producido. La TRAICIN, es entonces, el simple hecho de conspirar. Labatut, sostiene que es un delito formal o de mera actividad, no susceptible de presentarse en grado de tentativa o frustracin. Etcheberry, contra el texto del art. 106 sostiene lo contrario, es decir, se conspira induciendo a declarar la guerra.

II MODALIDAD Servicios militares prestados a una potencia extranjera contra Chile


Artculo 107. El chileno que militare contra su patria bajo banderas enemigas, ser castigado con presidio mayor en su grado medio a presidio per petuo. Comete este delito el chileno que hace armas contra su patria, enrolndose como elemento combatiente en las filas del Ejrcito de una potencia extranjera en guerra contra Chile, presupuesto objetivo de este delito. Basta el alistamiento para incurrir en responsabilidad criminal, aunque el sujeto no haya participado en operaciones blicas, por lo que se trata tambin de un delito formal o de mera actividad.

III MODALIDAD Prestacin de servicios no comprendidos en el caso anterior, o suministro de auxilios al enemigo
A ello se refiere el art. 109, salvo sus incs. 6, 7 y 8 que configuran casos de espionaje Artculo 109. Ser castigado con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo: inc. 2. El que facilitare al enemigo la entrada en el territorio de la Repblica.

Comprende todos los tipos de facilidades, de cualquier naturaleza que sean. inc. 3. El que le entregare ciudades, puertos, plazas, fortalezas, puestos, almacenes, buques, dineros u otros objetos pertenecientes al Estado, de reconocida utilidad para el progreso de la guerra .

Es indiferente el mvil del delito, basta el conocimiento de la utilidad de los objetos. inc. 4. El que le suministrare auxilio de hombres, dinero, vveres, armas, municiones, vestuarios, carros, caballeras, embarcaciones u otros objetos conocidamente tiles al enemigo.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

Los suministros deben pertenecer a particulares, en lo que este delito difiere del anterior. inc. 5. El que favoreciere el progreso de las armas enemigas en el territorio de la Repblica o contra las fuerzas chilenas de mar y tierra, corrompiendo la fidelidad de los oficiales, soldados, marineros u otros ciudadanos hacia el Estado.

En este inciso 5 se resumen todos los delitos de este artculo , en la frase favoreciere el progreso de... inc. 9. inc. 10. inc. 11. El que como prctico dirigiere el Ejrcito o Armada enemigos. El que diere maliciosamente falso rumbo o falsas noticias al Ejrcito o Armada de la Repblica. El proveedor que maliciosamente faltare a su deber con grave dao del Ejrcito o Armada.

Los proveedores del Ejrcito o Armada que en tiempo de paz faltan voluntariamente a sus compromisos, cometen los delitos previstos en los arts. 273 y 2 74. inc. 12. El que impidiere que las tropas de la Repblica, reciban auxilio de caudales, armas, municiones de boca o de guerra, equipos o embarcaciones, o los planos, instrucciones o noticias convenientes para el mejor progreso de la guerra.

ste es un delito formal porque basta la impedicin, aunque el efecto no se produzca para que se consume. inc. 13. El que por cualquier medio hubiere incendiado algunos objetos con intencin de favorecer al enemigo.

Es la intencin lo que diferencia este delito del que se sanciona por los arts. 474 y ss. respecto de la sancin a delitos de incendio y otros estragos. AGRAVANTE: Artculo 109 inc. final, En los casos de este artculo si el delincuente fuere funcionario pblico, agente o comisionado del Gobierno de la Repblica, que hubiere abusado de la autoridad, documentos o noticias que tuviere por razn de su cargo, la pena ser la de presidio perpetuo. El inciso final del art. 109 constituye un agravante a la sancin asignada ( presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo ) en los dos casos siguientes: 1) Cuando el hechor fuere funcionario pblico, agente o comisionado del Gobierno de la Repblica, que hubiere abusado de la autoridad, documentos o noticias que tuviere por razn de su cargo, evento en el cual la ley dispone que la pena slo podr ser de PRESIDIO PERPETUO. Si el delito es cometido por militar la pena ser de presidio mayor en su grado mximo a MUERTE, art. 244 CJM.

2)

ATENUANTE: Si los delitos mencionados se perpetran en perjuicio de los aliados de la Repblica que obran contra el enemigo comn, el Cdigo los castiga con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, art. 110.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

En consideracin a la gravedad que envuelven los delitos de traicin a la patria y tambin los delitos contra la independencia o seguridad del Estado y de separatismo o secesin, sancionados por el art. 108, la ley altera la penalidad: 1. del delito frustrado castigndolo como consumado; 2. de la tentativa castigndola con 1 grado menos que el consumado; 3. de la conspiracin para delinquir castigndola con 2 grados menos que el consumado; 4. de la proposicin para delinquir castigndola con la pena de presidio menor en cualquiera de sus grados. Artculo 111. En los casos de los cinco artculos precedentes el delito frustrado se castiga como si fuera consumado, la tentativa con la pena inferior en un grado a la sealada para el delito, la conspiracin con la inferior en dos grados y la proposici n con la de presidio menor en cualquiera de sus grados.

IV

MODALIDAD

Mantener correspondencia con ciudadanos o sbditos de una potencia enemiga


Artculo 112. Todo individuo que hubiere mantenido con los ciudadanos o sbditos de una potencia enemiga correspondencia que, sin tener en mira algunos de los crmenes enumerados en el artculo 109, ha dado por resultado suministrar al enemigo noticias perjudiciales a la situacin militar de Chile o de sus aliados, que obran contra el enemigo comn, sufrir la pena de presidio menor en cualquiera de sus grados. La misma pena se aplicar cuando la correspondencia fuere en cifras que no permitan apreciar su contenido. Si las noticias son comunicadas por un empleado pblico, que tiene conocimiento de ellas en razn de su empleo, la pena ser presidio mayor en su grado medio. En el caso del inc. 1 del art. 112, se castiga la imprudencia del hechor. El inc. 2 es un caso en el que se presume la culpabilidad. El inc. 3 considera agravante el hecho de que el sujeto activo comunique informacin conocida en virtud de su condicin de funcionario pblico.

B. DELITO DE SEPARATISMO o SECESIN


Artculo 108. Todo individuo que, sin proceder a nombre y con la autorizacin de una potencia extranjera, hiciere armas contra Chile amenazando la independencia o integridad de su territorio, sufrir la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo. Artculo 244 CJM. Ser castigado con la pena de presidio mayor en su grado mximo a muerte el militar que cometiere cualquiera de los crmenes enumerados en los artculos 106, 107, 108 y 109 del Cdigo Penal. Si se hallare en el caso contemplado en el artculo 110 del mi smo Cdigo, la pena ser de presidio mayor en su grado medio a muerte. El artculo 108 CP EXIGE que haya una ACCIN BLICA, aunque se relaciona con el art. 1 letra b) de la Ley N 12.927 del 26.08.1975; y esta ltima norma NO EXIGE acciones blicas BASTA LA PROPAGANDA o emisin de opiniones en sentido de incorporar el territorio o alguna regin del pas a otro Estado, pero a su vez asigna una pena menor.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

10

(El Decreto N 890 del Ministerio del Interior fija el texto de la Ley N 12.927 de Seguridad del Est ado que reemplaz a la Ley de Defensa y Permanencia de la Democracia) .

Artculo 1 Ley SE. ...cometen delito contra la soberana nacional: b) Los que de palabra o por escrito o valindose de cualquier otro medio, propiciaren la incorporacin de todo o parte del territorio nacional a un Estado extranjero. PROPICIAR: expresin muy amplia, manifestacin de un deseo; no implica una cantidad de aos o tiempo determinado.

C. DELITO DE ESPIONAJE
Se caracteriza por dos series de actos: a) bsqueda de objetos o documentos, y b) averiguacin de informaciones de utilidad para la defensa nacional. Ambos actos llevan aparejada la entrega o revelacin a una potencia extranjera o a sus agentes. La esencia del delito de espionaje est ntimamente ligada a la violacin de secretos que puede manifestarse como: INTROMISIN: REVELACIN: introducirse indebidamente en la esfera del secreto. difusin indebida del secreto al que se ha tenido por acceso legtimo.

La Ley penal chilena considera nicamente el espionaje militar, cuya importancia se ha visto, en la actualidad, eclipsada por el industrial y el cientfico, a causa del avance de la tcnica en la fabricacin de armas modernas. El delito de espionaje puede ser cometido por nacionales o extranjeros, e n tiempos de guerra o de paz. El CP refiere estos delitos al tiempo de guerra, pero el CJM sanciona tambin el espionaje en tiempo de paz (art. 254). Artculo 254 CJM El que en tiempo de paz ejecutare alguno de los actos a que se refiere el artculo 252, ser castigado, si fuere militar, con presidio mayor en cualquiera de sus grados, y si fuere civil, con presidio menor en su grado mximo a mayor en su grado mnimo. Segn el CP COMETEN ESPIONAJE : Artculo 109 inc. 6 El que suministrare al enemigo planos de fortificaciones, arsenales, puertos o radas.

La entrega de documentos se denomina espionaje por cooperacin y consiste en suministrar planos de las construcciones. Artculo 109 inc. 7 El que le revelare el secreto de una negociacin o de una expedicin.

Para estos efectos la nocin jurdica de secreto comprende todo aquello cuyo conocimiento, en virtud de alguna norma, est prohibido a toda persona que no se halle en posesin de determinados requisitos.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

11

Artculo 109 inc. 8

El que ocultare o hiciere ocultar a los espas o soldados del enemigo enviados a la descubierta.

Este inciso sanciona como acto de espionaje el encubrimiento de espas , que es un delito autnomo con pena propia y no como un acto de coparticipacin, lo que constituye una excepcin a las reglas generales en materia de encubrimiento. Soldados enviados a la descubierta son los destacados en reconocimiento. La ley penal castiga este delito de forma casustica, y slo respecto de ciertos aspectos y modalidades, y no genrica, con las imperfecciones que eso implica. El espionaje es un DELITO FORMAL, se consuma por el solo hecho de efectuar la conducta descrita.

D. DELITOS CONTRA LA INDEPENDENCIA O SEGURIDAD DEL ESTADO


La palabra independencia est tomada en el sentido de soberana. Se refiere a delitos que lesionan atributos de la soberana chilena, o alguno de los elementos que constituyen la soberana nacional, y se sancionan en el art. 108 en concordancia con el art. 118. Artculo 108. Todo individuo que, sin proceder a nombre y con la autorizacin de una potencia extranjera, hiciere armas contra Chile amenazando la independencia o integridad de su territorio, sufrir la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo. La comisin de este delito atenta contra la independencia e integridad del territorio chileno, es decir, contra atributos de la soberana del Estado. Artculo 118. El que ejecutare en la Repblica cualesquiera rdenes o disposiciones de un gobierno extranjero, que ofendan la independencia o seguridad del Estado, incurrir en la pena de extraamiento menor en sus grados mnimo a medio. Este ilcito se funda en las ideas producidas durante la guerra fra en que era constante la intervencin de las grandes potencias en pases pequeos con el objeto de influir en la orientacin poltica de los Estados. El art. 1 de la Ley de Seguridad Interior del Estado, se refiere a este ilcito y lo relaciona con las conductas realizadas por algunos partidos polticos. En el caso de que el ilcito lo realice un funcionario pblico abusando de su oficio constituye circunstancia agravante, art. 119.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

12

DELITOS contra la soberana nacional y la seguridad exterior del Estado CONTENIDOS EN LA LEY N 12.927 TTULO I ART. 1 desde la letra a) a la letra f)
La Ley sobre Seguridad del Estado complementa el Ttulo I del Libro II del CP, dispone en su artculo 1 que adems de los delitos previstos en ese ttulo y en el Ttulo II, Libro III CJM, cometen delito contra la soberana nacional: a) Los que de hecho -no de palabra- ofendieren gravemente el sentimiento patrio o el de independencia poltica de la nacin. Este delito, en cuanto al sentimiento patrio se refiere, dice relacin con ultrajes a los smbolos, signos, emblemas o monumentos patrios. b) Los que de palabra o por escrito o valindose de cualquier otro medio, propiciaren la incorporacin de todo o parte del territorio nacional a un Estado extranjero. La Ley no seala la forma; Ej. Marketing de polticos respecto a la salida del gas de Bolivia por esta regin. Es una variante del delito de separatismo que sancionan los artculos 108 del CP y 244 del CJM. Difieren en que el separat ismo que estos artculos tipifican est constituido por una accin Armada contra la integridad territorial o la independencia de la Repblica, en cambio el delito que nos ocupa se integra por el solo hecho de propiciar, cualquiera que sea el medio empleado, la dislocacin territorial del pas o su eliminacin como potencia soberana. Su amplitud en lo relativo a la manera de cometerlo es, por otra parte, mucho mayor. c) Los que prestaren ayuda a una potencia extranjera con el fin de desconocer el principio de autodeterminacin del pueblo chileno o de someterse al dominio poltico de dicha potencia. Implica cualquier ayuda, pues la ley no distingue, prestada a un pas extrao para que convierta a Chile en un Estado subyugado o satlite. Los que para cometer cualesquiera de los delitos sealados en las letras precedentes, mantengan relaciones con Gobiernos, entidades u organizaciones extranjeras o reciban de ellos auxilios materiales; se coloquen en Chile al servicio de una potencia extranjera, o se asoci en en partidos polticos, movimientos o agrupaciones (letras d), e) y f)). Por tanto, estos delitos pueden cometerse directamente o valindose de las relaciones o asociaciones que ella menciona.

d)

La sanciones aplicables son presidio, relegacin o extraam iento menores en sus grados medio a mximo y la pena accesoria de inhabilitacin para cargos y oficios pblicos y derechos polticos, sin perjuicio que el art. 30 del CP dispone que es la suspensin y no la inhabilitacin la pena accesoria de las temporale s menores en sus grados medio y mnimo.

E.

DELITOS CONTRA PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

Arts. 113 - 117 y 120; Art. 1 Ley N 5.478. 1. violacin de tregua o armisticio, 2. reclutamiento de tropas o destinacin de buques al corso, 3. violacin de la neutralidad de la Repblica, 4. violacin de decretos de internacin o de expulsin, 5. tentativa para pasar a pas enemigo cuando se ha prohibido, 6. violacin de la inmunidad personal o el domicilio de representante de potencia extranjera,

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

13

7. chileno que presta servicios de orden militar a un Estado extranjero dentro o fuera del pas en guerra que Chile se ha declarado neutral. Artculo 113. El que violare tregua o armisticio acordado entre la Repblica y otra nacin enemiga o entre sus fuerzas beligerantes de mar o tierra, sufrir la pena de presidio menor en su grado medio. TREGUA: suspensin temporal (situacin de hecho), y generalmente local de las hostilidades acordada por los jefes militares de los Estados beligerantes.

ARMISTICIO: convencin celebrada entre los Estados beligerantes para poner trmino a las hostilidades y de ordinario es el antecedente del Tratado de Paz. Artculo 114. El que sin autorizacin legtima levantare tropas en el territorio de la Repblica o destinare buques al corso, cualquiera que sea el objeto que se proponga o la nacin a que intente hostilizar, ser castigado con presidio mayor en su grado mnimo, y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. Los CORSARIOS eran particulares con facultades otorgadas por la autoridad soberana de su pas para combatir a los enemigos y que auxiliaban al Estado en la guerra martima. Tambin azolaban poblaciones (especie de piratera). Artculo 115. El que violare la neutralidad de la Repblica, comerciando con los beligerantes en artculos declarados de contrabando de guerra en los respectivos decretos o proclamas de neutralidad, ser penado con presidio menor en su grado medio. Sobre esta materia el art. 7 de la XII Convencin de La Haya de 1907, deroga tcitamente este artculo al sealar lo siguiente: Una potencia neutral no est obligada a impedir la exportacin o el trnsito por cuenta de uno u otro de los beligerantes, de armas, municiones o, en general, de todo lo que pueda ser til a un Ejrcito o a una flota. De esta norma de derecho internacional, que es parte de nuestro ordenamiento jurdico, se desprende que los particulares pueden vender armas y pertrechos de guerra a una potencia beligerante sin comprometer por ello la neutralidad de su pas. En todo caso, existe gran discusin al respecto de esta disposicin. Artculo 116. El ciudadano o sbdito de una nacin con quin Chile est en guerra, que violare los decretos de internacin o expulsin del territorio de la Repblica, expedidos por el Gobierno respecto de los ciudadanos o sbditos de dicha nacin, sufrir la pena de reclusin menor en su grado medio; no pudiendo sta, en ningn caso, extenderse ms all de la duracin de la guerra que motiv aquellas medida. Cuando existe estado de beligerancia de Chile con otro Estado, a sus nacionales les son restringidas las facultades ambulatorias, por lo que slo pueden salir e ingresar al pas con permiso especial. Este precepto constituye una excepcin a lo dispuesto en la letra a) del N 7 del art. 19 CPR, que garantiza la libertad ambulatoria; en este caso prima la seguridad del Estado, aunque es una medida de carcter preventiva y temporal, aplicable solo durante la guerra. Artculo 117. El chileno culpable de tentativa para pasar a pas enemigo cuando lo hubiere prohibido el Gobierno, ser castigado con la pena de reclusin menor en su grado mnimo.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

14

Este hecho importa tambin una restriccin a la libertad ambulatoria que garantiza la Constitucin. La TENTATIVA, expresamente sancionada, no excluye la posibilidad del delito frustrado o consumado, porque lo ms comprende lo menos; pero la pena, en caso de que fuera posible aplicarla por haber vuelto el delincuente a la patria o por haber cado prisionero de las tropas nacionales, sera la misma fijada para la tentativa, lo que representa una excepcin a los principios generales. Artculo 120. El que violare la inmunidad personal o el domicilio del representante de una potencia extranjera, ser castigado con reclusin menor en su gr ado mnimo, a menos que tal violacin importe un delito que tenga sealada pena mayor, debiendo en tal caso ser considerada aquella como circunstancia agravante . Aqu se est sancionando un acto realizado contra un funcionario diplomtico que representa los intereses de otro pas. La Ley les da inmunidad personal y de domicilio, lo que se extiende tambin a su familia y por cortesa internacional, a su squito. Existe variacin de la base de la penalidad cuando la violacin mencionada est sancionada en otro tipo penal que impone mayor sancin. Se incluyen los actos de la autoridad judicial y la detencin de estos representantes (con o sin comisin del delito). Artculo 1 Ley 5.478 El chileno que, dentro del pas o en el exterior, preste servicios de orden militar a un Estado extranjero que se encuentre comprometido en una guerra respecto de la cual Chile se hubiere declarado neutral... El CJM reconoce principios aceptados internacionalmente, busca proteger a los institutos militares, por ello sanciona: 1. la provocacin a hostilidades a una nacin amiga, neutral o aliada, art. 259. 2. la prolongacin injustificada de las actividades blicas, art. 260. 3. el atentado contra bienes o personas, art. 261. 4. el incendio o destruccin de edificios u otras propiedades, el saqueo y otros actos de violencia contra los habitantes, art. 262. 5. el despojo de vestidos, art. 263. 6. el uso sin derecho de emblemas u otros de la Cruz Roja, art. 264.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

15

TTULO II
DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD INTERIOR DEL ESTADO
Arts. 121 - 136 CP. Arts. 265 - 271 CJM. Ley N 12.927 del 06.08.1958. Ley N 17.798 sobre Control de Armas. Ley N 18.314 sobre Conductas Terroristas. El BJP es la normalidad constitucional, esto es, el ordenamiento jurdico establecido en nuestra Carta Fundamental. El CP agrupa bajo la denominacin genrica de sublevacin , los delitos de rebelin y sedicin, dos de los principales delitos contra la Seguridad Interior del Estado.

REBELIN
El art. 121 seala los elementos que la tipifican. Artculo 121. Los que se alzaren a mano armada contra el Gobierno legalmente constituido con el objeto de promover la guerra civil, de cambiar la Constitucin del Estado o su forma de gobierno, de privar de sus funciones o impedir que entren en el ejercicio de ellas al Presidente de la Repblica o al que haga sus veces, a los miembros del Congreso Nacional o de los Tribunales Superiores de Justicia, sufrirn la pena de reclusin mayor, o bien la de confinamiento mayor o la de extraamiento mayor, en cualesquiera de sus grados. El hecho esencial que integra este delito es el alzamiento a mano armada contra el gobierno legalmente constituido, para: 1. 2. 3. promover la guerra civil, cambiar la Constitucin o forma de gobierno, privar de funciones o impedir el ejercicio a las aut oridades de los poderes del Estado.

Supone un levantamiento pblico y hostil, adems, debe realizarse con armas.

ARMA , art. 132 ...toda mquina, instrumento, utensilio u objeto cortante, punzante o
contundente que se haya tomado para matar, herir o golp ear, an cuando no se haya hecho uso de l. Este alzamiento puede ser de dos formas: Alzamiento Activo: Surge con la manifestacin de oposicin expresa tanto a las disposiciones legales como a la autoridad, respaldada por el uso de las armas o la amenaza del uso de stas. Alzamiento Pasivo: Representa una manifiesta oposicin a las disposiciones legales, respaldada por el uso de las armas o la amenaza del uso de stas.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

16

FINALIDADES DEL ALZAMIENTO En atencin al art. 121 del CP el alzamiento armado para constituir rebelin debe responder a tres finalidades especficas:

1.

Promover la guerra Civil

Provocar el estallido de una guerra civil, concepto que pertenece ms al DIP que al DP. Siendo el DIP la rama del derecho que entrega los parmetros para determinar cundo nos encontramos ante una guerra civil, alzamiento, motn, revuelta, etc. Al respecto existen los siguientes cuatro criterios (no copulativos) para reconocer cuando se trata de una guerra civil: a) b) c) d) Estado de beligerancia bastante extendido. Existencia de cuerpos armados de consideracin por ambos lados. Deben estar en posesin de territorios, plazas o fuertes ambos bandos. Deben existir simultneamente 2 Gobiernos o 2 autoridades pblicas que reivindican para s la autntica representacin poltica del poder total de la nacin.

La asonada, el motn, la revuelta no constituyen guerra civil.

2.

Cambiar la Constitucin del Estado o su forma de Gobierno

Siempre implica cambio de Constitucin, por cuanto el gob ierno est definido en sta. Tambin incluye aquellos casos en que se persigue eliminar una Constitucin sin reemplazarla por otra.

La rebelin, es un derecho o un delito?


Si el proceso de rebelin triunfa, crea derecho y si fracasa constituye un de lito.

3.

Privar de sus funciones o impedir que entren en el ejercicio de ellas el Presidente de la Repblica o al que haga sus veces, a los miembros del Congreso Nacional o de los Tribunales Superiores de Justicia

La rebelin es un DELITO COLECTIVO (requiere dos o ms sujetos activos, como en el linchamiento) y PLURILATERAL (requiere la participacin de un gran nmero de personas). La sancin depender de la participacin de los individuos dentro de la masa que participa en el delito (inductores, caudillos, instigadores, promovedores, sostenedores). El CP grada la pena aplicable a los rebeldes, en los artculos 122, 123 y 124, de acuerdo a la importancia de su intervencin: I. Artculo 122. Los que induciendo a los alzados, hubieren promovido o sostuvieren la sublevacin y los caudillos principales de sta, sern castigados con las mismas penas del artculo anterior, aplicadas en sus grados mximos . II. Artculo 123. Los que tocaren o mandaren tocar campanas u otro instrumento cualquiera para excitar al pueblo al alzamiento y los que, con igual fin, dirigieren discursos a la muchedumbre o le repartieren impresos, si la sublevacin llega a consumarse, sern castigados con la pena de reclusin menor o de extraamiento menor en sus grados medios, a no ser que merezcan la calificacin de promovedores. En este ltimo caso se sanciona por el slo hecho de su intervencin

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

17

III. Artculo 124. Los que sin cometer los crmenes enumerados en el artculo 121, pero con el propsito de ejecutarlos, sedujeren tropas, usurparen el mando de ellas, de un buque de guerra, de una plaza fuerte, de un puesto de guardia, de un puerto o de una ciudad, o retuvieren contra la orden del Gobierno un mando poltico o militar cualquiera, sufrirn la pena de reclusin mayor o de confinamiento mayor en sus grados medios. Estos hechos que tcnicamente son constitutivos de tentativa, aparecen castigados en esta disposicin con penas ms altas que las que les corresponderan de acuerdo con las reglas generales (2 grados menos). La Ley de Seguridad del Estado, en su art. 4 letra b), sanciona un hecho semejante: ...a los que inciten o induzcan, de palabra, por escrito o valindose de cualquier otro medio, a las Fuerzas Armadas, de Carabineros, Gendarmera o Policas, o a individuos pertenecientes a ellas, a la indisciplina o al desobedecimiento de las rdenes del Gobierno constituido o de sus superiores jerrquicos. En estos delitos que atentan contra la seguridad interior del Estado, el cdigo altera la represin de los actos del iter criminis, porque la rebelin va dirigida, en ltimo trmino, a destruir las normas jurdicas que castigan el alzamiento o a prescindir de ellas. Se trata de evitar que el delito alcance su consumacin y con tal objeto castiga la conspiracin y la proposicin para delinquir. Artculo 125. En los crmenes de que tratan los artculos 121, 122 y 124, la conspiracin se pena con extraamiento mayor en su grado medio y la proposicin con extraamiento menor en su grado medio. Se puede producir concurso aparente de leyes penales.

SEDICIN
Tiene de comn con la rebelin, aparte del bien jurdico que lesionan, el modo cmo se realizan, pues el comn denominador entre ambos delitos es el alzamiento pblico. Difieren en la amplitud de sus finalidades: 1) En la rebelin el alzamiento va dirigido contra los poderes del Estado; la sedicin, en cambio, no desconoce el Gobierno legalmente constituido y persigue objetivos menos trascendentes, lo que se traduce en una menor penalidad. Tambin se diferencian en que en la sedicin no es elemento del delito el uso de armas por los sublevados.

2)

Artculo 126. Los que se alzaren pblicamente con el propsito de impedir la promulgacin o la ejecucin de las leyes, la libre celebracin de una ele ccin popular, de coartar el ejercicio de sus atribuciones o la ejecucin de sus providencias a cualquiera de los poderes constitucionales, de arrancarles resoluciones por medio de la fuerza o de ejercer actos de odio o de venganza en la persona o bienes de alguna autoridad o de sus agentes o en las pertenencias del Estado o de alguna corporacin pblica, sufrirn la pena de reclusin menor o bien la de confinamiento menor o de extraamiento menor en cualesquiera de sus grados. No se trata de impedir la ejecucin de una ley en concreto, sino la de impedir la ejecucin de las leyes en general. De ordinaria ocurrencia ser la comisin de otros delitos (daos).

FINALIDADES QUE DAN AL ALZAMIENTO EL CARCTER DE SEDICIN


Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

18

1) Impedir la promulgacin o ejecucin de las leyes. Ambas conductas tienen por objeto impedir que la ley entre en vigencia, que no se llegue a aplicar. 2) Impedir la libre celebracin de una eleccin popular. Se trata de impedir que el suceso se realice o se haga en forma viciada. 3) Coartar el ejercicio, atribuciones o ejecucin de sus providencias a cualquiera de los poderes constitucionales. Se trata de un atentado contra el poder pblico, impedir el ejercicio de sus atribuciones. 4) Arrancar resoluciones por medio de la fuerza a los poderes constitucionales. Por fuerza se entiende toda amenaza o intimidacin. 5) Ejercer actos de odio o venganza en la persona o los bienes de alguna autoridad o agentes o en las pertenencias del Estado o de alguna corporacin pblica . A diferencia de los delitos de daos de los artculos 484 y ss. donde se exige la consumacin efectiva de ste, en el alzamiento basta con la inspiracin de causar el dao sin que se requiera que el dao se produzca.

DISPOSICIONES COMUNES A LA REBELIN Y A LA SEDICIN


Estn contenidas en las disposiciones que van del art. 128 al art. 131 que engloban ambos delitos bajo la designacin comn de sublevacin. Artculo 128. Luego que se manifieste la sublevacin, la autoridad intimar hasta dos veces a los sublevados que inmediatamente se disuelvan y retiren, dejando pasar entre una y otra intimacin el tiempo necesario para ello. Si los sublevados no se retiraren inmediatamente despus de la segunda intimacin, la autoridad har uso de la fuerza pblica para disolverlos. No sern necesarias respectivamente, la primera o la segunda intimacin, desde el momento en que los sublevados ejecuten actos de violencia. Artculo 129. Cuando los sublevados se disolvieren o sometieren a la autoridad legtima antes de las intimaciones o a consecuencia de ellas sin haber ejecutado actos de violencia, quedarn exentos de toda pena. Los instigadores, promovedores y sostenedores de la sublevacin, en el caso del presente artculo, sern castigados con una pena inferior en uno o dos grados a la que les hubiera correspondido consumado el delito. El art. 129 establece una excusa legal absolutoria que favorece a los individuos que han participado en el levantamiento y tambin el procedimiento que la autoridad debe seguir. Las dos intimaciones a las que se refiere el art. 128, constituyen condicin de justificacin del empleo de la fuerza . Si la autoridad omite las intimaciones y hace uso de la fuerza, no habiendo recurrido los sublevados a la violencia, cometera un acto ilcito, el de abuso de autoridad contra particulares que sanciona el art. 255. Hablamos de arrepentimiento y no desistimiento por tratarse de un delito consumado aunque, en relacin al dao final que se pretende evitar, de acuerdo con la naturaleza particular de este tipo de infracciones, todas las manifestaciones anteriores vienen a constituir verdaderas tentativas.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

19

Si los sublevados se retractan antes o a consecuencia de las intimaciones, quedan exentos de toda pena.

CONSECUENCIAS PENALES DEL DESISTIMIENTO o ARREPENTIMIENTO


1 Estamos en presencia de un DELITO CONSUMADO, a pesar que los daos finales se eviten. Aqu la excusa absolutoria no obra por el desistimiento individual sino por la disolucin del tumulto. 2 Se consagra una ATENUANTE ESPECIAL. Fundada en el menor dao social que ocasiona el levantamiento en la situacin prevista por l, al no poner en peligro el ejercicio de la autoridad pblica. Artculo 130. En el caso de que la sublevacin no llegare a agravarse hasta el punto de embarazar de una manera sensible el ejercicio de la autoridad pblica, sern juzgados los sublevados con arreglo a lo que se p reviene en el inciso final del artculo anterior. 3 Los DELITOS PARTICULARES se sancionan con la pena que les corresponde. Artculo 131. Los delitos particulares cometidos en una sublevacin o con motivo de ella, sern castigados respectivamente, con las penas designadas para ellos, no obstante lo dispuesto en el artculo 129. Si no pueden descubrirse los autores, sern considerados y penados como cmplices de tales delitos los jefes principales o subalternos de los sublevados, que hallndose en la posibilidad de impedirlos, no lo hubieren hecho. Estos delitos particulares son aquellos cometidos durante el desarrollo de la rebelin o sedicin, pero que no se identifican con ella, cualquiera que sea su naturaleza. Se trata en realidad de un concurso real de delitos. La sancin del delito particular no obsta al derecho respecto a la sublevacin.

OTROS DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD INTERIOR DEL ESTADO


1. Artculo 133. Los que por astucia o por cualquier otro medio, pero sin alzarse contra el gobierno, cometieren alguno de los crmenes o simples delitos de que tratan los artculos 121 y 126, sern penados con reclusin o relegacin menores en cualesquiera de sus grados, salvo lo dispuesto en el artculo 137 (que constituye una sancin especial) respecto de los delitos que conciernen al ejercicio de los derechos polticos. Estos hechos no constituyen rebelin ni sedicin, porque falta en ellos el alzamiento pblico que los caracteriza y tambin la violencia, ya que la astucia se contrapone a ella. Si en vez de la astucia concurre la fuerza e intimidacin, nos encontramos frente al delito de atentado contra la autoridad que reprime el artculo 261 N 1. Artculo 261. Cometen atentado contra la autoridad: 1) Los que sin alzarse pblicamente emplean fuerza o intimidacin para alguno de los objetos sealados en los artculos 121 y 126.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

20

2. Infracciones cometidas por empleados pblicos. (arts. 134, 135 y 136) 2.1 No resistir la sublevacin. Art. 134. ...los que debiendo resistir la sublevacin por razn de su oficio, no lo hubieren hecho por todos los medios que estuvieren a sus alcances... Delito que importa la simple resistencia, porque si se est en connivencia con los sublevados se traduce en alzamiento. La situacin se debe ap reciar en el caso concreto porque se deben considerar las reales posibilidades que tuvo el funcionario para oponerse o resistir. En relacin con esta disposicin, la Ley N 12.927 castiga como delito contra la seguridad interior del Estado al empleado pblico del orden militar, de carabineros o gendarmera que no cumple las rdenes que en el ejercicio legtimo le imparta el gobierno constituido, o que retardare su cumplimiento o proceda con negligencia culpable. 2.2 Art. 135. Los empleados que continuaren funcionando bajo las rdenes de los sublevados o que sin haberles admitido la renuncia de su empleo, lo abandonaren cuando haya peligro de alzamiento, incurrirn en la pena de inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos en sus gr ados medio a mximo. 2.3 Art. 136. Los que aceptaren cargos o empleos de los sublevados , sern castigados con inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos en su grado mnimo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Este delito constituye una especie de usurpacin de funciones. 2.4 Adems el cdigo considera algunos delitos que afectan en algn grado la seguridad del Estado, cuando se refiere a los atentados, desacatos, asociaciones ilcitas, desrdenes pblicos, etc.

DELITOS INCORPORADOS EN LA LEY DE SEGURIDAD DEL ESTADO


La Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado, dictada en reemplazo de la Ley de Defensa Permanente de la Democracia, cuyo texto actualizado fue fijado mediante el Decreto N 890 del Ministerio del Interior del 03.07.1975, publicado en el D.O. el 26.08.1975. La accin penal es de exclusiva iniciativa de la autoridad pblica (intendentes, gobernadores), salvo excepciones en que se le entrega a la vctima la facultad de demandar, art. 26 LSE. El artculo 4 letra f), es utilizado como resorte poltico, porque impide la organizacin de partidos polticos que propagan doctrinas que van contra la forma de gobierno y la organizacin republicana. Relacionado con la letra f, del art. 6. El artculo 5 letra b) seala el secuestro con fines polticos. La Ley N 12.927 sobre SE incluye un conjunto de disposiciones penales encaminadas a reprimir actividades que vulneren no slo el orden poltico, sino tambin el social y el econmico. Estas disposiciones se encuentran clasificadas en tres grupos: A. B. C. Delitos contra la Seguridad Interior del Estado, Ttulo II. Delitos contra el Orden Pblico, Ttulo III. Delitos contra la Normalidad de las Actividades Nacionales, Ttulo IV.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

21

A.

Delitos contra la Seguridad Interior del Estado, Ttulo II.

La Ley de Seguridad del Estado ha venido a completar en esa materia el articulado del Ttulo II, del Libro II del CP. As lo establece el encabezamiento del artculo 4 al estatuir que Sin perjuicio de lo dispuesto en dicho Ttulo y en otras leyes, cometen delito contra la Seguridad Interior del Estado los que en cualquier forma o por cualquier medio -sin limitacin alguna- se alzaren contra el Gobierno constituido o provocaren la guerra civil, y especialmente: a) Los que inciten o induzcan a la subversin del orden pblico o a la revuelta, resistencia o derrocamiento del Gobierno constituido y los que con los mismos fines inciten, induzcan o provoquen a la ejecucin de los delitos previstos en los Ttulos I y II del Libro II del CP. Esta norma es mucho ms amplia que la del CP que sanciona el alzamiento, aqu no se requiere guerra civil. b) Los que inciten o induzcan, de palabra o por escrito, o valindose de cualquier otro medio, a las Fuerzas Armadas, de Carabineros, Gendarmera o Policas, o a individuos pertenecientes a ellas, a la indisciplina, o al desobedecimiento de las rdenes del Gobierno constituido, o de sus superiores jerrquicos, o a conspirar contra su estabilidad (caso de Altamirano). Los que se renan, concierten o faciliten reuniones destinadas a proponer el derrocamiento del Gobierno constituido o a conspirar contra su estabilidad. Estos son actos de proposicin y conspiracin que tienen asignada pena especial, no obstante que el artculo 23, por regla general, los sanciona con la pena sealada al delito consumado rebajada en uno o dos grados, precepto que a su vez, modifica lo dispuesto en el artculo 125 del CP. (arts. 121, 122 y 124 la conspiracin se pena en extraamiento mayor en su grado medio y la proposicin con extraamiento menor en su grado medio). d) Los que inciten, induzcan, financien o ayuden a la organizacin de milicias privadas, grupos de combate u otras organizaciones semejantes y a los que forman parte de ellas, con el fin de sustituir a la fuerza pblica, atacarla o interferir en su desempeo, o con el objeto de alzarse contra los poderes del Estado. (Antes tambin deca o atentar contra las autoridades a que se refiere la letra b) del
artculo 6 (P. de la R., ministros, senadores, diputados, CGR, Cdtes. en Jefe de las FFAA, Director de Carabineros), pero ahora la letra b) del art. 6 no menciona autoridades por modificacin del 04.06. 2001, Ley N 19.733 LOIEP).

c)

e)

Los empleados pblicos del orden militar o de Carabineros, Policas o Gendarmera, que no cumplieren las rdenes que en el ejercicio legtimo de la autoridad les impusiere el Gobierno constituido, o retarden su cumplimiento o procedieren con negligencia culpable.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

22

f)

Los que propaguen o fomenten, de palabra o por escrito o por cualquier otro medio, doctrinas que tiendan a destruir o alterar por la violencia el orden social o la forma republicana y democrtica de Gobierno (sanciona ciertos movimientos polticos que pretendan cambiar las formas de gobierno establecidas). Los que propaguen de palabra o por escrito o por cualquier otro medio en el interior, o enven al exterior, noticias o informaciones tendenciosas o falsas destinadas a destruir el rgimen republicano y democrtico de Gobierno, o a perturbar el orden constitucional, la seguridad del pas, el rgimen econmico o monetario, la normalidad de los precios, la estabilidad de los valores y efectos pblicos y el abastecimiento de las poblaciones, y los chilenos que, encontrndose fuera del pas, divulguen en el exterior tales noticias.

g)

B.

Delitos Contra el Orden Pblico, Ttulo III.

Esta expresin OP tiene diferentes significados o acepciones dependiendo del punto de vista que se mire: 1. Objetivo, denota la coexistencia armnica y pacfica de los ciudadanos bajo la soberana del Estado y del Derecho; 2. Subjetivo, indica el sentimiento de tranquilidad pblica, seguridad social, base de la vida civil. 3. Econmico, es el conjunto de medidas y reglas legales que dirigen la economa, organizando la produccin y distribucin de las riquezas en armona con los intereses de la sociedad. Orden es sinnimo de paz pblica. Nuestros tribunales lo han entendido en sentido objetivo. Todo delito implica una violacin mediata de la paz pbli ca; pero los hay tambin que la lesionan de una manera inmediata: son estos los que atentan contra el orden pblico, y de ello se ocupa el Ttulo III de la ley en comento. Segn el artculo 6 cometen delito contra el Orden Pblico: a) b) Los que provocaren desrdenes o cualquier otro acto de violencia, destinado a alterar la tranquilidad pblica (dem al art. 269 CP, pero menos amplio). Los que ultrajaren pblicamente la bandera, el Escudo o el nombre de la Patria.
(Antes de la Publicacin de la Ley N 19.733 del ao 2001 tambin se castigaba a los que difamaban, injuriaban o calumniaban al Presidente de la Repblica, Ministros de Estado, senadores o diputados, miembros de los Tribunales Superiores de Justicia, CGR, Comandantes en Jefe de las FFAA o General Director de Carabineros, sea que la difamacin, la injuria o la calumnia se cometa con motivo o no del ejercicio de las funciones del ofendido).

c)

Los que inciten, promuevan o fomenten o de hecho y por cualquier medio, destruyan, inutilicen, paralicen, interrumpan o daen las instalaciones, los medios o los elementos empleados para el funcionamiento de servicios pblicos o de utilidad pblica, o de actividades industriales, mineras, agrcolas, comerciales, de comunicacin, de transporte o de distribucin, y los que, en la misma forma, impidan o dificulten el libre acceso a dichas instalaciones, medios o elementos. Los que inciten, promuevan o fomenten o de hecho y por cualquier medio, destruyan, inutilicen o impidan el libre acceso a puente s, calles, caminos u otros bienes de uso pblico semejantes. Los que inciten, promuevan o fomenten o de hecho envenenen alimentos, aguas o fluidos destinados al uso o consumo pblicos.

d)

e)

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

23

f)

Los que hagan apologa o propaganda de doctrinas, sistemas o m todos que propugnen el crimen o la violencia en cualquiera de sus formas, como medio para lograr cambios o reformas polticas, econmicas o sociales. Los que introduzcan al pas, fabriquen, almacenen, transporten, distribuyan, vendan, faciliten o sin previa autorizacin escrita de la autoridad competente, armas, municiones, proyectiles, explosivos, gases asfixiantes venenosos o lacrimgenos, aparatos o elementos para su proyeccin y fabricacin; y cualquier otro instrumento idneo para cometer algunos de los delitos penados en esta ley. Relacionada con Ley N 17.798 sobre Control de Armas, DO el 21.10.72 (el art. 132 define arma).

g)

ARMA: es toda mquina, instrumento, utensilio u objeto cortante, punzante o contundente que se haya tomado para matar, herir o golpear, aun cuando no se haya hecho uso de l.

Armas que quedan sometidas a la Ley N 17.798:


1. Material de Uso Blico; armas cualquiera sea su naturaleza, construidas para ser usadas en guerra por las FFAA. 2. Armas de Fuego; sea cual sea su calibre, sus partes y piezas, por separado las municiones y cartuchos, los explosivos, bombas y otros artefactos de similar naturaleza, sus partes y piezas, sustancias qumicas esencialmente empleadas para la elaboracin de explosivos y elementos lacrimgenos y de efecto fisiolgico, las instalaciones destinadas a su fabricacin, y depsito de stas, etc.

C.

Delitos contra la Normalidad de las Actividades Nacionales, Ttulo IV.

Aqu se castigan ciertos delitos de carcter econmico: a) Toda interrupcin o suspensin colectiva, paro o huelga de los servicios pblicos o de utilidad pblica, o en las actividades de la produccin, del transporte o del comercio producidos sin sujecin a las leyes y que produzcan alteraciones en los servicios de utilidad pblica o de funcionamiento legal obligatorio, o dao a cualquiera de las industrias vitales. Como tambin a los que induzcan, inciten o fomenten algunos de los actos ilcitos referidos, art. 11. Los paros o huelgas en los servicios pblicos o de utilidad pblica constituyen delito en todo caso. Por industrias vitales debe entenderse aquellas que influyen fundamentalmente sobre la economa chilena, por ejemplo el cobre, el salitre en otra poca, la energa elctrica. b) c) A los empresarios o patrones que declaren el lockout o que estuvieren comprometidos en los delitos del artculo precedente, art. 12. Actualmente est derogado el art. 13 que sancionaba a los patrones o empleadores que habiendo compensado o percibido el valor de las asignaciones familiares de sus empleados u obreros lo retuviesen por ms de 30 das, contados desde el respectivo ajuste o compensacin o que pagasen a sus obreros o empleados salarios inferiores a los que prescriban las leyes. Era circunstancia agravante muy calificada el hecho de que a consecuencia de estos delitos se produjera una huelga en las empresas particulares que tenan a su cargo servicios de utilidad pblica, o en las actividades de la produccin, del transporte o del comercio.

La ley deja constancia expresa de que la responsabilidad criminal slo recae en las personas naturales.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

24

El TTULO V, de la Ley N 12.927, de las DISPOSICIONES GENERALES trata acerca de delitos relacionados con libertad de prensa, cuyas disposiciones constituyen una herramienta poltica para el gobierno de turno porque los procesos se inician slo a requerimiento o denuncia del Ministro del interior o de los Intendentes Regionales, art. 26. Los particulares no tienen participacin alguna para accionar ni tampoco ningn organismo no poltico. La actual Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo derog algunos artculos de la Ley N 12.927, pero a su vez esta Ley N 19.733 ha de ser modificada o derogada ya que est en estudio el p royecto para una nueva ley de prensa.

CONDUCTAS QUE SANCIONA LA LEY DE CONTROL DE ARMAS , LEY N 17.798


El artculo 2 seala que estn sujetos a este control: a) El material de uso blico, entendindose por tal las armas, cualquiera sea su naturaleza, construidas para ser utilizadas en la guerra por las FFAA, y los medios de combates terrestres o areos, fabricados o acondicionados especialmente para esta finalidad. Las armas de fuego, sea cual fuere su calibre, sus partes y piezas. Las municiones y cartuchos. Los explosivos, bombas y otros artefactos de similar naturaleza y sus partes y piezas. Las sustancias qumicas que esencialmente son susceptibles de ser usadas o empleadas para la fabricacin de explosivos o que sirve n de base para la elaboracin de municiones, proyectiles, misiles o cohetes, bombas, cartuchos y los elementos lacrimgenos o de efectos fisiolgicos. Las instalaciones destinadas a la fabricacin, armadura, almacenamiento o depsitos de estos elementos.

b) c) d) e)

f)

Interesan: 1. los objetos sometidos a control, y 2. las conductas que se sancionan.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

25

CONDUCTAS SANCIONADAS: 1. Milicias privadas, grupos de combate, partidos militarmente armados, en general cualquier organizacin Armada, art. 8. 2. Posesin o tenencia ilegal de armas, art. 9, porte y tenencia no es lo mismo. 3. Realizar actos o celebrar convenciones sobre armas sin autorizacin, art. 10. 4. Porte de armas de fuego sin permiso, art. 11. 5. Comisin de los delitos anteriores, cuando sea con dos o ms armas de fuego, art. 12. 6. Posesin y tenencia de armas y elementos mencionados en el art. 3 de esta ley, art. 13. 7. Portar alguna de las armas prohibidas del art. 3, art. 14. 8. Personas sorprendidas sin autorizacin en depsitos de armas o polvorines; o en recintos militares o policiales, con acceso restringido, art. 17.

LEY N 18.314 sobre CONDUCTAS TERRORISTAS


Esta ley intenta proteger la vida y la integridad corporal de un sinnmero de personas. Segn el artculo 1 algunos delitos comunes pasan a ser considerados delitos terroristas cuando: 1. se cometen con la intencin de causar temor a ser vctima de delitos de la misma especie. 2. con el fin de imponer exigencias a la autoridad o de arrancarle decisiones. El artculo 2 seala cinco tipos de delitos terroristas: 1 2 Homicidio, secuestro, lesiones, sustraccin de menores, incendio y estragos, infracciones contra la salud pblica, descarrilamientos, etc. Apoderarse o atentar contra una nave, aeronave, ferrocarril, bus u otro medio de transporte pblico en servicio; o realizar actos pongan en peligro la vida, integridad corporal o la salud de sus pasajeros o tripulantes. Atentados contra la vida o integridad corporal de: 1. Jefe de Estado. 2. Otra autoridad poltica, judicial, militar, policial o religiosa. 3. De persona internacionalmente protegida en razn de su cargo. 4 Colocar, lanzar o disparar: _ bombas. _ artefactos explosivos. _ artefactos incendiarios.

Asociacin ilcita cuando tenga por objeto la comisin de delitos que deban calificarse de terroristas: 1. Secuestro. 2. Retencin en calidad de rehn. 3. Sustraccin de menores. 4. etc.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

26

Para cometer cualquiera de estos delitos y que revistan el carcter de terroristas, siempre debe concurrir alguna de las causas siguientes: 1. Que el delito se cometa con la finalidad de producir en la poblacin o en una parte de ella el temor justificado de ser vctima de delito de la misma especie. Que el delito sea cometido para arrancar resoluciones de la autoridad o imponerle exigencias.

2.

Ac no se exige la actuacin procesal de autoridades polticas como en la Ley de Seguridad Interior del Estado. El principio indubio pro reo es de carcter procesal. Si la norma dice que el hechor tiene un beneficio, no se trata de este principio. El principio indubio pro iudice, tambin es de carcter procesal, y seala que una persona para ser condenada deber haber sido juzgada por un tribunal de Derecho. Jurisdiccin y Procedimiento Artculo 10. Las investigaciones a que dieren lugar los delitos pr evistos en esta ley se iniciarn de oficio por el Ministerio Pblico o por denuncia o querella, de acuerdo con las normas generales. Sin perjuicio de lo anterior, tambin podrn iniciarse por querella del Ministro del Interior, de los Intendentes Regionales, de los Gobernadores Provinciales y de los Comandantes de Guarnicin.

TTULO III
DELITOS QUE AFECTAN DERECHOS GARANTIDOS POR LA CONSTITUCIN
El BJP son las garantas constitucionales que la Carta Fundamental consagra en el Captulo III. Est constituido por cinco prrafos: 1) 2) 3) 4) 5) Delitos relativos al ejercicio de los derechos polticos y a la libertad de imprenta. Delitos relativos al ejercicio de los cultos permitidos en la Repblica. Delitos contra la libertad y seguridad cometidos por particulares. Agravios inferidos por funcionarios pblicos a los derechos garantidos por la Constitucin. Delitos contra el respeto, proteccin a la vida privada y pblica de la persona y su familia.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

27

Prrafo 1 Delitos relativos al ejercicio de los derechos polticos y a la libertad de imprenta


Este prrafo est constituido slo por el art. 137. Se garantiza el ejercicio de los derechos consagrados en los artculos 13 y 19 N 12 CPR, derecho de sufragio de los ciudadanos y libertad de opinin e informacin, respectivamente. Artculo 137. Los delitos relativos al libre ejercicio del sufragio y a la libertad de emitir opiniones por la prensa, se clasifican y penan respectivamente por las leyes de elecciones y de imprenta. Tal como podemos observar este artculo se remite a otras leyes en cuanto a la penalizacin (reenvo), esto es, a la Ley N 18.700 sobre Elecciones Populares y Escrutinios y a la Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo (esta ley derog a la antigua Ley N 16.643 de Imprenta del 04 de Septiembre de 1967, modificada a su vez por la Ley N 18.313, del 17 de Mayo de 1984). Ley de elecciones: Busca evitar el vicio de las elecciones, el cohecho, fraude electoral, falsificaciones, ciudadanos que no concurren a sufragar, participacin de los miembros de las mesas de sufragios, suplantar a alguien en una eleccin, confeccionar actas de una mesa que no funcione, venta de votos en el lugar de la eleccin y fundamentalmente los delitos contra el sufragio libre. Son delitos que afectan un proceso eleccionario lcito, antes, durante y despus de l. Se busca proteger el proceso eleccionario de modo que sea transparente y eficaz. Ley de Prensa: La actual Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo derog a la antigua Ley N 16.643 de Imprenta del 04 de Septiembre de 1967, modificada a su vez por la Ley N 18.313, del 17 de Mayo de 1984, pero a su vez, esta Ley N 19.733 ha de ser modificada o derogada ya que est en estudio en el Congreso el proyecto para una nueva ley de prensa. LEY N 19.733 Prrafo 3 De los delitos cometidos a travs de un medio de comunicacin social Artculo 29. Los delitos de calumnia e injuria cometidos a travs de cualquie r medio de comunicacin social, sern sancionados con las penas corporales sealadas en los artculos 413, 418, inciso primero, y 419 del Cdigo Penal, y con multas de veinte a ciento cincuenta unidades tributarias mensuales en los casos del N 1 del artc ulo 413 y del artculo 418; de veinte a cien unidades tributarias mensuales en el caso del N 2 del artculo 413 y de veinte a cincuenta unidades tributarias mensuales en el caso del artculo 419. No constituyen injurias las apreciaciones personales que se formulen en comentarios especializados de crtica, poltica, literaria, histrica, artstica, cientfica, tcnica y deportiva, salvo que su tenor pusiere de manifiesto el propsito de injuriar, adems del de criticar.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

28

Artculo 30. Al inculpado de haber causado injuria a travs de un medio de comunicacin social, no le ser admitida prueba de verdad acerca de sus expresiones, sino cuando hubiere imputado hechos determinados y concurrieren a lo menos una de las siguientes circunstancias: a) b) Que la imputacin se produjere con motivo de defender un inters pblico real; Que el afectado ejerciere funciones pblicas y la imputacin se refiere a hechos propios de tal ejercicio.

En estos casos, si se probare la verdad de la imputacin el juez proceder a sobreseer definitivamente o absolver al querellado, segn correspondiere. Para lo dispuesto en el presente artculo se considerarn como hechos de inters pblico de una persona los siguientes: a) b) c) d) e) f) Los referentes al desempeo de funciones pblicas; Los realizados en el ejercicio de una profesin u oficio y cuyo conocimiento tenga inters pblico real; Los que consistieren en actividades a las cuales haya tenido libre acceso el pblico, a ttulo gratuito u oneroso; Las actuaciones que, con el consentimiento del interesado, hubieren sido captadas o difundidas por algn medio de comunicacin social; Los acontecimientos o manifestaciones de que el interesado haya dejado testimonio en registros o archivos pblicos, y Los consistentes en la comisin de delitos o participacin culpable en los mismos.

Se considerarn como pertinentes a la esfera privada de las personas los hechos relativos a su vida sexual, conyugal, familiar o domstica, salvo que ellos fueren constitutivos de delitos. Artculos 31. El que por cualquier medio de comunicacin social, realizare publicaciones o transmisiones destinadas a promover odio u hostilidad respecto de personas o colectividades en razn de su raza, sexo, religin o nacionalidad, ser penado con multa de veinticinco a cien unidades tributarias mensuales. En caso de reincidencia, se podr elevar la multa hasta doscientas unidades tributarias mensuales. Artculo 32. La difusin de noticias o informaciones emanadas de juicios, procesos o gestiones judiciales pendientes o afinados, no podr invocarse como eximente o atenuante de responsabilidad civil o penal, cuando dicha difusin, por s misma, sea constitutiva de los delitos de calumnia, injuria o ultraje pblico a las buenas costumbres. Se exceptan de lo dispuesto en el inciso anterior las publicaciones jurdicas de carcter especializado, las que no darn lugar a responsabilidad civil ni penal por la difusin de noticias o informaciones de procesos o gestiones judiciales que estuvieren afinados o, si se encontraren pendientes, siempre que no se individualice a los interesados. Artculo 33. Se prohbe la divulgacin, por cualquier medio de comunicacin social, de la identidad de menores de edad que sean autores, cmplices, encubridores o testigos de delitos, o de cualquier otro antecedente que conduzca a ella. Esta prohibicin regir tambin respecto de las vctimas de alguno de los delitos contemplados en el Ttulo VII, Crmenes y simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad pblica, del Libro II del Cdigo Penal, a menos que consientan expresamente en la divulgacin.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

29

La infraccin a este artculo ser sancionada con multa de treinta a ciento cincuenta unidades tributarias mensuales. En caso de reiteracin, la multa s e elevar al doble. Artculo 34. El que cometiere alguno de los delitos de ultraje pblico a las buenas costumbres contemplados en los artculos 373 y 374 del Cdigo Penal, a travs de un medio de comunicacin social, ser castigado con reclusin menor e n su grado mnimo a medio y multa de once a ochenta unidades tributarias mensuales. Constituir circunstancia agravante al ultraje pblico a las buenas costumbres, la incitacin o promocin de la perversin de menores de edad o que el delito se cometiere dentro del radio de doscientos metros de una escuela, colegio, instituto o cualquier establecimiento educacional o de asilo destinado a nios y jvenes. Artculo 35. Los medios de comunicacin social estn exentos de responsabilidad penal respecto de la publicacin de las opiniones vertidas por los parlamentarios en los casos sealados en el inciso primero del artculo 58 de la Constitucin Poltica, y de los alegatos hechos por los abogados ante los tribunales de justicia. Artculo 36. El que, fuera de los casos previstos por la Constitucin o la ley, y en el ejercicio de funciones pblicas, obstaculizare o impidiere la libre difusin de opiniones o informaciones a travs de cualquier medio de comunicacin social, sufrir la pena de reclusin menor en su grado mnimo o multa de cuarenta a cien unidades tributarias mensuales. Artculo 39. La responsabilidad penal y civil por los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de las libertades que consagra el inciso primero del nmero 12 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica, se determinar por las normas de esta ley y las de los Cdigos respectivos. Se considerar tambin autor, tratndose de los medios de comunicacin social, al director o a quien legalmente lo reemplace al efectuarse la publicacin o difusin, salvo que se acredite que no hubo negligencia de su parte.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

30

Prrafo 2 Delitos relativos al ejercicio de los cultos permitidos en la Repblica


El derecho protegido es la Libertad de Conciencia, que se tra duce en la Manifestacin de todas las Creencias y el Ejercicio Libre de todos los Cultos, garantizado en el N 6 del art. 19 CPR. El ejercicio del derecho a los cultos permitidos est regulado por la Ley N 19.638 sobre la Constitucin Jurdica de las Iglesias y Organizaciones Religiosas. El CP tipifica constitucional: y sanciona los siguientes delitos que vulneran esta garanta

1. Impedir , por medio de violencia o amenazas , a una o ms personas, el ejercicio (actos, ceremonias o actividades propias de un culto) de un culto
permitido en la Repblica, art. 138. La violencia importa acometimiento fsico. Las amenazas envuelven coaccin moral, o la realizacin de violencia futura. Artculo 138. Todo el que por medio de violencia o amenazas hubiere impedido a uno o ms individuos el ejercicio de un culto permitido en la Repblica, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo.

2. El hecho de impedir, retardar o interrumpir , con tumulto o desorden, el


desarrollo del culto en el lugar destinado o habitual para ello o en las ceremonias pblicas, art. 139 N 1. Artculo 139. Sufrirn la pena de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales: 1. Los que con tumulto o desorden hubieren impedido, retardado o interrumpido el ejercicio de un culto que se practicaba en lugar destinado a l o que sirve habitualmente para celebrarlo, o en las ceremonias pblicas de ese mismo culto.

3. El ultraje de los objetos de un culto con acciones, palabras o amenazas, en


alguno de los lugares sealados, art. 139 N 2. 2. Los que con acciones, palabras o amenazas ultrajaren los objetos de un culto, sea en los lugares destinados a l o que sirven habitualmente para su ejercici o, sea en las ceremonias pblicas de ese mismo culto. ULTRAJE= Tratar con desprecio u ofensa.

4. El ultraje inferido a un ministro de un culto en el ejercicio de su ministerio, con


acciones, palabras o amenazas, art. 139 N 3. Las penas se gradan de acuerdo con la gravedad del delito. Se diferencia el grado de lesin que afecta a la vctima. Las penas son ms elevadas que en el caso de lesin a un particular, la condicin del sujeto pasivo agrava la pena. Esto se relaciona con el art. 12 N 13 que seala que ser agravante del delito el cometerlo en contra del ministro de un culto, incluso cuando est fuera de sus funciones ministeriales. El problema se plantea cuando es un ministro el que comete un delito, lo cual no constituye agravante, debera ser considerado como una agravante dado el conocimiento y la confianza que la comunidad deposita en l?
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

31

3. Los que con acciones, palabras o amenazas ultrajaren al ministro de un culto en el ejercicio de su ministerio. Artculo 140. Cuando en el caso del nmero 3. del artculo precedente, la injuria fuere de hecho, poniendo manos violentas sobre la persona del ministro, el delincuente sufrir las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Si los golpes causaren al ofendido algunas de las lesiones a que se refiere el artculo 399, la pena ser presidio menor en su grado medio; cuando las lesiones fueren de las comprendidas en el nmero 2. del artculo 397, se castigarn con presidio menor en su grado mximo; si fueren de las que relaciona el nmero 1. de dicho artculo, con presidio mayor en su grado medio, y cuando de las lesiones resultare la muerte del paciente, se impondr al ofensor la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo. En el art. 140 se sanciona una injuria de hecho, adems se hace diferencia en relacin con los resultados, segn se produzca lesin o muerte; y segn la gravedad de la lesin (menos graves, graves gravsimas). LESIN: todo menoscabo a la integridad fsica o psquica de una persona. Puede haber mutilacin, castracin de miembros importantes o menos importantes, lesiones propiamente tales ya sean graves (gravsimas y simplemente graves), menos graves, o leves (stas constituyen faltas). Si el delito contra el ministro es en otro lugar distinto al de culto se sanciona aplicando el art. 12 N 18, lo que hace que el castigo por efecto de dicha agravante sea tan severo como si fuese cometido en el lugar de culto. Artculo 12. Son circunstancias agravantes: 18. Ejecutar el hecho con ofensa o desprecio del respeto que por la dignidad, autoridad, edad o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando l no haya provocado el suceso.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

32

Prrafo 3 Delitos contra la libertad y seguridad cometidos por particulares


Este prrafo comprende varios grupos de delitos, en todos los cuales el sujeto activo debe ser un particular o un empleado pblico que no acte en carcter de tal: Secuestro de personas. Sustraccin de menores. Detencin ilegal. Violacin de domicilio. Violacin de Correspondencia. Exacciones ilegales.

1. SECUESTRO DE PERSONAS
El art. 19 N 7 CPR garantiza a todas las personas tanto el derecho a la libertad personal como a la seguridad individual, y en resguardo d e esta garanta el art. 141 sanciona al que sin derecho encerrare o detuviere a otro privndole de su libertad, as como el que proporciona el lugar. El secuestrado debe ser mayor de 18 aos porque si es menor configura el delito de sustraccin de menores . El castigo se extiende al que proporcionare el lugar para la comisin del delito. Tambin se designa al secuestro como crcel privada, detencin privada o plagio. El concepto PLAGIO tiene varias acepciones: 1. Segn la acepcin romana, plagiar era comprar a un hombre libre, sabiendo que lo era, para retenerlo en servidumbre. Tambin lo era utilizar un esclavo ajeno como propio. 2. Una acepcin ms moderna denomina plagio a la copia en lo sustancial de obras ajenas dndolas como propias. 3. Segn una acepcin norteamericana, plagio es apoderarse de una persona para obtener un rescate por su libertad. Artculo 141. El que sin derecho encerrare o detuviere a otro privndole de su libertad, comete el delito de secuestro y ser castigado con la pena de presi dio o reclusin menor en su grado mximo. En la misma pena incurrir el que proporcionare lugar para la ejecucin del delito. Si se ejecutare para obtener un rescate o imponer exigencias o arrancar decisiones ser castigado con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a medio. Si en cualesquiera de los casos anteriores, el encierro o la detencin se prolongare por ms de quince das o si de ello resultare un dao grave en la persona o intereses del secuestrado, la pena ser presidio mayor en su grad o medio a mximo. El que con motivo u ocasin del secuestro cometiere adems homicidio, violacin, violacin sodomtica o algunas de las lesiones comprendidas en los artculos 395, 396 y 397 N 1, en la persona del ofendido, ser castigado con presidio ma yor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

33

Delito simple SECUESTRO SIMPLE Crimen SECUESTRO PARA OBTENER RESCATE SECUESTRO PARA IMPONER EXIGENCIAS SECUESTRO PARA OBTENER DECISIONES _
presidio mayor grado mnimo a medio. presidio o reclusin menor en grado mximo.

si se prolonga por ms de 15 das, o

_ si se produce dao grave a la a mximo. persona o intereses del afectado SECUESTRO SECUESTRO SECUESTRO SECUESTRO SECUESTRO SECUESTRO CON CON CON CON CON CON HOMICIDIO VIOLACIN VIOLACIN SODOMTICA CASTRACIN MUTILACIN LESIONES GRAVES GRAVSIMAS

presidio mayor grado..medio

presidio mayor grado mximo a perpetuo calificado.

Situaciones que comprende, art. 141, el SECUESTRO:


1. 2. Encierro. Detencin.

1.

ENCIERRO: supone detencin, es el hecho de retener a una persona en un lugar donde no pueda escapar o comunicarse con otras personas. No exige que la privacin de libertad sea absoluta, y es indiferente que el lugar del delito sea pblico o privado (casa habitacin, manicomio, asilo, etc.), ni exige determinado tiempo, a menos que acte como agravante (cuando es por ms de 15 das).

2.

DETENCIN:

es la aprehensin de una persona, acompaada de la privacin de su libertad. La detencin puede ocurrir aunque no vaya seguida de encierro en un lugar determinado. El CPP, seala a su vez que la detencin es la privacin de libertad de una persona por un perodo de tiempo que no puede exceder de 5 das; excepcionalmente 10 das, para luego procesarlo o dejarlo en libertad.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

34

Qu tipo de delito es el SECUESTRO atendiendo a su consumacin?


De acuerdo a la clasificacin de los delitos en instantneos y permanentes, atendiendo al momento en que se consuma, es un DELITO PERMANENTE porque se inicia con la privacin de libertad y se prolonga mientras subsista tal situacin. De acuerdo a esta concepcin algunos juristas estiman que es posible perseguir a funcionarios del rgimen militar que participaron en secuestros, lase encierros o detenciones ilegales, que dieron como resultado una cierta cantidad de personas desaparecidas, los llamados detenidos desaparecidos, aducindose que por ser un delito permanente no puede prescribir. Esto es lo que se ha dado a conocer como la teora del SECUESTRO PERMANENTE. Por otro lado el profesor Francisco Grisola rebate la teora del secuestro permanente, fundando su posicin en a lo menos 5 razonamientos: 1 En nuestro CP aunque pudiera merecer reparos el delito de secuestro descrito y sancionado por el art. 141, ste tiene como sujeto pasivo a los particulares (al funcionario pblico se le sanciona en el art. 148). Sea como fuere, el delito del art. 141 no es propiamente un delito permanente. Es tan as que en la doctrina espaola la opinin dominante es que la consumacin se produce en el mismo momento en que el sujeto pasivo se ve privado de su libertad, impedido de actuar su voluntad, de alejarse del lugar en que se encuentra, ms como la lesin del bien jurdico. El dolo es el elemento esencial de la permanencia relativa del delito y no la prolongacin hipottica del encierro o detencin ilcito. El dolo NO ES, pues, permanente y basta la detencin o el encierro para consumarlo. La permanencia de la voluntad o dolo del secuestrador no alter a la justificacin jurdico penal del delito ni puede impedir la amnista o la prescripcin. 5 La tesis errada del secuestro como delito permanente lleva a una secuencia lgicamente inaceptable de presunciones y contrapresunciones.

3 4

De otra parte, podemos agregar que el hecho que el secuestro sea un delito permanente, ello no implica que se pueda tipificar un delito SECUESTRO PERMANENTE que no se encuentra descrito en ningn texto legal. Delito que por lo dems constituira un absurdo porque habra qu e probar los detenidos desaparecidos an se encuentran secuestrados, que su privacin de libertad se mantiene hasta ese momento en que se alega este peculiar secuestro, prueba que corresponde a quien acusa. No se puede caer en la inconsecuencia dogmt ica que significa exigir probar su inocencia a quien es acusado, violando la garanta constitucional de presuncin de inocencia. No se puede ignorar que la gnesis de esta teora surge precisamente de la imposibilidad de comprobar si los detenidos desapa recidos an estn vivos y secuestrados o si estn muertos. Todo esto conduce a la situacin irracional que significa la existencia de personas condenadas por el delito de secuestro sin que exista la posibilidad de probar si el secuestrado an vive y si es que est muerto cuando muri, si es que est vivo dnde est encerrado, situaciones que slo corresponde probar a quien acusa, nunca al acusado o imputado.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

35

Qu tipo de privacin de libertad comprende el SECUESTRO?


Comprende todo tipo de privacin de libertad, tanto fsica como ambulatoria, es decir, vulneracin del derecho de desplazarse de un lugar a otro o el de permanecer en uno determinado.

Cul es el requisito esencial para que esta DETENCIN o ENCIERRO sea considerada como un delito de secuestro de persona?
Que tanto la detencin y el encierro se verifiquen sin derecho, porque de lo contrario no existira delito.

Cundo una DETENCIN o ENCIERRO se verifican sin derecho?


1. 2. 3. Cuando se verifica ilegalmente. Cuando se verifica en situaciones no autorizadas por la ley. Cuando se verifica excedindose el agente en el ejercicio de un derecho.

Cuando se justifica la detencin o encierro?


Al realizarse con derecho en los casos autorizados por la ley: 1. 2. 3. En el ejercicio de un deber profesional. En el caso de un mdico. En el ejercicio del deber correccional de los padres sobre sus hijos.

Delitos Vinculados al Secuestro de Personas


El BJP permite diferenciar el secuestro de otras figuras jurdicas que tambin implican un atentado contra la libertad personal, pero en cuyo caso el objeto del delito es otro BJP distinto a la libertad personal ambulatoria, como puede ser el patrimonio en el caso del robo con retencin de personas; o la libertad psquica en el caso del delito de violencia privada cuando se compele a hacer algo o se impide.

a.

Secuestro Poltico , art. 5 b) Ley N 12.927.

Artculo 5 b) Ley N 12.927 SE. Los que con el propsito de alterar el orden constitucional o la seguridad pblica o de imponer exigencias o arrancar decisiones a la autoridad privaren de libertad a una persona, sern castigados con presidio mayor en su grado mnimo a presidio mayor en su grado medio. Si el secuestro durare ms de cinco das, o si se exigiere rescate o se condicionare la libertad en cualquiera forma, la pena ser de presidio mayor en su grado mximo. Igual pena a la sealada en el inciso anterior se aplicar si el delito se realizare en razn del cargo que una persona desempee, haya desempeado o est llamada a desempear, o si la vctima fuere cnyuge, ascendiente, descendiente o colateral hasta el segundo grado de consaguinidad de sta.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

36

El que con motivo u ocasin del secuestro, cometiere adems homicidio, violacin o algunas de las lesiones comprendidas en los Artculos 395, 396 y 397 N 1 del C digo Penal, en la persona del ofendido, ser castigado con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado.

b.

Secuestro Terrorista , art. 2 N 1 Ley N 18.314.

Artculo 2 Ley N 18.314 CT. Constituirn delitos terroristas, cuando reunieren alguna de las caractersticas sealadas en el artculo anterior: 1. Los de homicidio sancionados en los artculos 390 y 391; los de lesiones penados en los artculos 395, 396, 397 y 399; los de secuestro, sea en forma de encierro o detencin, sea de retencin de una persona en calidad de rehn, y de sustraccin de menores, castigados en los artculos 141 y 142; los de envo de efectos explosivos del artculo 403 bis; los de incendio y estragos, reprimidos en los artculos 474, 475, 476 y 480; las infracciones contra la salud pblica de los artculos 313 d), 315 y 316; el de descarrilamiento, contemplado en los artculos 323, 324, 325 y 326, todos del Cdigo Penal.

c. d.

Robo con retencin de personas bajo rescate , hasta por 1 da, art. 433 N 1. Robo con retencin de personas por ms de un da o se cometieren lesiones del art. 397 N 2 (enfermedad o incapacidad para trabajar por ms de
30 das), art. 433 N 2.

En los dos delitos anteriores el eje del tipo o verbo rector es el robo, que es s iempre la finalidad inmediata perseguida por el hechor, es la apropiacin de una cosa mueble. En cambio, en el SECUESTRO es la libertad personal.

e.

Violencia Privada , art. 494 N 16.

La violencia privada constitutiva de la falta sealada en el art. 494 N 16 (El que sin estar legtimamente autorizado impidiere a otro con violencia hacer lo que la ley no prohbe o le compeliere a ejecutar lo que no quiera .), va dirigida fundamentalmente contra la libertad psquica de la persona y slo puede cometerse mediante coaccin fsica o moral; a diferencia del secuestro de personas en que el delito puede cometerse por cualquier medio, incluso el engao.

Sanciones segn el resultado del delito de secuestro , art. 141 incs. 3, 4 y 5.


El secuestro NO constituye un delito simple si se ejecuta para: 1. 2. 3. Obtener un rescate. Imponer exigencias. Arrancar decisiones.

Porque el secuestro se transforma en un crimen cuando aumenta la pena por efecto de la existencia de estas circunstancias agravantes.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

37

MS AGRAVANTES Para aumentar an ms la pena hay que considerar: 1. 2. si el encierro o detencin se prolong por ms de 15 das, o si a consecuencia del secuestro resulta un dao grave en contra del secuestrado.

El inc. 5 del art. 141 seala que se sanciona hasta con presidio perpetuo calificado, si con motivo u ocasin del secuestro adems se cometiere en la persona del ofendido: a. homicidio, b. violacin, c. violacin sodomtica, o d. algunas de las lesiones comprendidas en los artculos 395, 396 y 397 N 1, es decir, castracin, mutilacin, lesiones graves o lesiones gravsimas. ATENUANTES El art. 142 bis contiene dos atenuantes, porque la ley intenta que la devolucin de la vctima sea en la mejor forma posible, beneficiando con una rebaja de la pena al delincuente que as lo haga: 1. 2. Si la vctima resulta libre de todo dao la pena se rebaja en dos grados (2). Cuando la vctima es devuelta despus de cumplidas algunas de las exigencias, la pena le ser rebajada en un grado (-1).

Artculo 142 bis. Si los partcipes en los delitos de secuestro de una persona o de sustraccin de un menor, antes de cumplirse cualquiera de las condiciones exigidas por los secuestradores para devolver a la vctima, la devolvieren libre de todo dao, la pena asignada al delito se rebajar en dos grados. Si la devolucin se realiza despus de cumplida alguna de las condiciones, el Juez podr rebajar la pena en un grado a la sealada en los dos artculos anteriores.

2. SUSTRACCIN DE MENORES
SUSTRAER: significa apartar al menor de la esfera de cuidado y vigilancia en que se encuentra, permanente, transitoria o accidentalmente, y sea que la custodia emane de una situacin de hecho o de derecho (padres, guardadores, maestros, nieras, etc.): 1. 2. de Derecho (establecido en la ley), de Hecho (como cuando la madre separada de su marido deja a su hijo al cuidado de una vecina).

Sujeto Pasivo
El art. 142 seala que son vctimas de este delito los menores de 18 aos.

Cul es el BJP?
La libertad y la seguridad del menor. Tratndose de un menor el concepto de libertad es diferente con respecto a un adulto, es decir, no solamente consiste en desplazarlo de un lugar a otro sino que tambin en privar al custodio o padres de su cuidado, por ejemplo, ocultando al menor.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

38

Qu medios se pueden utilizar para cometer el delito?


Los medios para sustraer a un menor pueden ser diversos: 1. 2. 3. violentos, fraudulentos, e induccin a que el menor se fugue. Esta induccin ocurre generalmente con las mujeres para instarlas a abandonar el hogar.

Sujeto Activo
La sustraccin presenta situaciones que se deben analizar en relacin con quin es el sujeto activo de este delito, si puede serlo cualquier persona incluidos los padres. Podrn serlo los padres cuando constituyen un atentado contra el estado civil, art. 354. En todo caso, si la resolucin judicial dice relacin con la tuicin del menor y ste es sustrado por el otro padre que no tiene la tuicin NO CONSTITUYE DELITO en Chile, aunque s lo es en otros pases como en Alemania e Italia.

Qu tipo de delito es la SUSTRACCIN DE MENORES?


Es un delito de carcter permanente y prescribe de acuerdo a las reglas generales, comenzando a correr el plazo desde que cesa la sustraccin, es decir, cuando es recuperado el menor.

Qu ocurre si el menor encontrndose en estado de sustrado cumple la mayora de edad?


Hay que determinar qu elementos se configuran para establecer en qu grado se cometi el delito.

Qu ocurre con el posible consentimiento del menor?


La opinin mayoritaria de la doctrina es que el consentimiento no puede apreciarse en caso alguno, por provenir de una persona sujeta a potestad ajena. Distinto sera el caso si el menor en connivencia con su raptor simularan una sustraccin para repartirse el rescate, en tal caso estaramos ante un delito de estafa.

Penalidad para el delito de sustraccin de menores , art. 142.


1. Se tiene en cuenta si se ejecuta para obtener un rescate, imponer exigencias, arrancar decisiones o si resulta grave dao. En estos casos se castiga con presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo, art. 142 N 1. Si no se ejecut para obtener un rescate, imponer exigencias, arrancar decisiones ni resulta grave dao, se sanciona con presidio mayor en su grado medio a mximo, art. 142 N 2. Al que producto de la sustraccin comete adems los delitos del art. 141 inc. final (homicidio, violacin, violacin sodomtica, castracin, mutilacin, lesiones graves o lesiones gravsimas), se le sanciona con presidio mayor grado mximo a presidio perpetuo calificado, art. 142 N 2 inc. 2.

2.

3.

3. DETENCIN ILEGAL

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

39

El artculo 19 N 7 letra c) CPR asegura a todas las personas que: Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley y despus de que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin embargo, podr ser detenido el que fuere sorprendido en delito flagrante, con el solo objeto de ser puesto a disposicin del juez competente dentro de las veinticuatro horas siguientes. Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deber, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, dar aviso al juez competente, poniendo a su disposicin al afectado. El juez podr, por resolucin fundada, ampliar este plazo hasta por cinco das, y hasta por diez das, en el caso que se investigaren hechos calificados por la ley como conductas terroristas En resguardo de esta garanta el art. 143 sanciona al que, fuera de los casos permitidos por la ley, aprehendiere a una persona para presentarla a l a autoridad. Esta finalidad permite diferenciar la detencin ilegal del delito de secuestro, que priva a la persona tanto de su libertad fsica como ambulatoria por diversas motivaciones que lo hacen ms o menos grave. Artculo 143. El que fuera de los casos permitidos por la ley, aprehendiere a una persona para presentarla a la autoridad, sufrir la pena de reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales . INTIMACIN: institucin que cruza el derecho penal y que proviene del derecho civil (juicio de alimentos, juicio de arrendamiento, comodato precario, cuando se decreta lanzamiento en que se provee Como se pide, previa intimacin, esto es, que ser lanzado sino restituye la propiedad dentro de 3 da). Para el caso del derecho penal significa dar a conocer al afectado la existencia de una orden que ha sido legalmente emitida por un juez. Si el juez dicta la orden sin mrito o justificacin, sin cumplir con las formalidades o en situaciones no previstas por la ley, podr el afectado recurrir de recurso de amparo.

Casos en los que un particular podr aprehender a una persona para presentarla a la autoridad
Casos de aprehensin con derecho: 1. 2. Detencin de delincuente sorprendido en delito flagrante, arts. 262 y 263 CPP, 125 y 129 NCPP, con el objeto de ponerlo a disposicin de la autoridad. Detencin ordenada por conductores de trenes o jefes de estacin por delitos cometidos durante el viaje o en la estacin de ferrocarriles, Ley General de Ferrocarriles, arts. 121 y 122. Detencin ordenada por Capitn de Buque, por delitos cometidos a bordo.

3.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

40

Cundo se reputa DELINCUENTE FLAGRANTE? art. 263 CPP y art. 130 NCPP
Artculo 263 CPP. Se reputa delincuente flagrante: 1 2 3 (art. 130 NCPP)

Al que actualmente est cometiendo un delito; Al que acaba de cometerlo; Al que en los momentos en que acaba de cometerse huye del lugar en que se cometi y es designado por el ofendido u otra persona como autor o cmplice; Al que, en un tiempo inmediato a la perpetracin del delito, fuere encontrado con objetos procedentes del delito o con seales en s mismo o en sus vestidos que induzcan a sospechar su participacin en l, o con las armas o instrumentos que se emplearon para cometerlo; y Al que personas asaltadas o heridas, o vctimas de un robo o hurto, que reclaman auxilio, sealen como autor o cmplice de un delito que acaba de cometerse.

4. VIOLACIN DE DOMICILIO
El art. 19 N 5 CPR asegura a todos los chilenos: La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada. El hogar slo puede allanarse y las comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los casos y formas determinadas por las leyes . Esta garanta constitucional es protegida en el art. 144 al sancionar al particular que entrare en morada ajena contra la voluntad de su morador. Situacin distinta a la sancionada por el art. 155 que se refiere al allanamiento ilegal cometido por empleado pblico. Artculo 144. El que entrare en morada ajena contra la voluntad de su morador, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Si el hecho se ejecutare con violencia o intimidaci n, el tribunal podr aplicar la reclusin menor hasta en su grado medio y elevar la multa hasta quince unidades tributarias mensuales. La ley distingue una forma agravada del delito cuando se realiza con violencia o intimidacin. Entendiendo violencia en su sentido amplio, ya sea contra las personas o contra las cosas, art. 144 inc. 2. Para que se configure el delito de violacin de morada o domicilio basta el ingreso contra la voluntad del morador. MORADA, CASA U HOGAR: en general es el lugar, recinto, habitacin o dependencias en que una persona vive o ejerce sus labores o actividades ordinarias habitualmente. En consecuencia, no se trata de un recinto destinado solo a la habitacin.

El concepto de intimidad es propio de cada sociedad, lo que har variar el concepto de morada.

La nocin penal de domicilio es ms amplia que la nocin civil?


Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

41

La nocin penal es ms amplia, por cuanto el elemento subjetivo, que es el nimo real o presuntivo de permanecer en el lugar de residencia, art. 59 CC, es absolutamente indiferente, para el derecho penal el concepto de domicilio se extiende a los lugares de permanencia accidental, eventual o transitoria de una persona (cuarto de hotel, camarote de un buque, cabina de un camin, etc.).

Cmo se perpetra este delito?


De acuerdo con el verbo rector de la disposicin, entrando en morada ajena, de da o de noche, contra la voluntad de su morador.

Ingreso a la morada con la autorizacin del morador pero PERMANENCIA en ella contra su voluntad
Queda fuera del CP el que entrando con consentimiento del morador no hace abandono cuando ste se lo pide, negndose a marcharse; caso que no est tratado en la ley ni tampoco ha sido tratado en forma sistemtica por la jurisprudencia. Es una conducta atpica, no constituye violacin de morada ni otro delito. En todo caso no obsta a que el morador lo pueda expulsar.

Manifestacin de la voluntad del morador


En general, en los inmuebles prevalece el derecho del morador sobre los derechos del propietario. Es necesario que la entrada en casa ajena se verifique contra la voluntad del morador, voluntad que puede manifestarse de manera presunta o expresa. Cuando se trata de una morada, es de presumir la negativa del morador mientras no exista su consentimiento expreso o tcito. De lo anterior se deduce que si ha adoptado precauciones para impedir la entrada de extraos en su casa (prohibicin erga omnes: presencia de perros, aviso de alarmas, aviso de prohibida la entrada, aviso de cercos elctricos, murallas altas, rejas altas, etc.), se presume la negativa de autorizacin de ingreso; adems la presencia fsica del morador en el interior de la morada en el momento de la comisin del delito ser irrelevante para los efectos penales. Sin embargo, rige una presuncin contraria respecto de lugares que el cdigo genricamente denomina casas pblicas (todo establecimiento industrial o comercial [no comprende a los prostbulos ]), que dada su calidad de lugares abiertos al pblico, slo se sanciona el uso de la violencia inmotivada y no el ingreso a stas.

Slo puede ejercer el derecho de exclusin el dueo de casa o morador?


El art. 144 tipifica este delito sealando que el ingreso deber ser contra la voluntad del habitante de la morada. Este concepto es amplio y considera morador a cualquier persona a cargo de una habitacin o establecimiento comercial, incluso si lo es en forma transitoria. As como se debe tener en cuenta los casos de la violacin de morada agravada, tambin se debe considerar los casos en que el ingreso en morada ajena no constituye un delito, porque es parte integrante de este delito la ilicitud de la introduccin en determinada morada.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

42

AGRAVA el delito de violacin de domicilio si se comete con violencia o intimidacin, art. 144 inc 2. La ILICITUD DESAPARECE si la entrada se verifica en algunos de los casos autorizados por la ley: a) Justificantes especiales del art. 145 inc. 1, La disposicin del artculo anterior no es aplicable al que entra en la morada ajena para evitar un mal grave a s mismo, a los moradores o a un tercero, ni al que lo hace para prestar algn auxilio a la humanidad o a la justicia . Entonces, NO CONSTITUIR ACTO ILCITO si el ingreso en morada ajena tiene por objeto: 1. 2. 3. 4. 5. b) Evitar un mal grave a s mismo. Evitar un mal grave a los moradores. Evitar un mal grave a un tercero. Prestar algn auxilio a la humanidad. Prestar algn auxilio a la justicia.

Justificantes especiales del art. 145 inc. 2, Tampoco tiene aplicacin respecto de los cafs, tabernas, posadas y dems casas pblicas, mientras estuvieren abiertos y no se usare de violencia inmotivada . CASAS PBLICAS: todo establecimiento industrial comprende a los prostbulos). o comercial (no

c)

El Director General de Salud, puede entrar por s o representado por un Director Regional de Salud o delegado, que podr entrar en lugar cerrado, pblico o particular, cuando fuere necesario para la debida aplicacin de las leyes, reglamentos y ordenanzas sanitarias, arts. 155 a 160 CS, pudiendo practicar inspeccin, registro o allanamiento. Cuando se trate de edificios o lugares cerrados debe procederse previo decreto de allanamiento del Director General de Salud.

d)

Adems, se autorizan los allanamientos legales , siempre que sea previamente intimado el morador y emane de orden judicial legalmente emitida. es una violacin del domicilio autorizada por la Constituci n, es un caso especial en el que se puede entrar en una propiedad sin la aquiescencia del morador y con autorizacin judicial, art. 19 N 5 CPR. Es una diligencia judicial llevada a cabo por la polica, consistente en un registro. Se debe informar al m orador que se realiza un allanamiento y mostrarle la orden. Oponerse al allanamiento puede constituir una obstruccin a la justicia o un desacato.

ALLANAMIENTO:

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

43

5. VIOLACIN DE CORRESPONDENCIA
El art. 19 N 5 CPR asegura a todos los chilenos: La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin privada. El hogar slo puede allanarse y las comunicaciones y documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los casos y formas determinadas por la leyes . Consagrada constitucionalmente la inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada, y consecuente con esta garanta el inc. 1 del art. 146 sanciona al que abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su voluntad, graduando la pena (agravante) segn si divulgare o se aprovec hare o no de los secretos que ellos contienen. Artculo 146. El que abriere o registrare la correspondencia o los papeles de otro sin su voluntad, sufrir la pena de reclusin menor en su grado medio si divulgare o se aprovechare de los secretos que ellos contienen, y en el caso contrario la de reclusin menor en su grado mnimo. Esta disposicin no es aplicable entre cnyuges, ni a los padres, guardadores o quienes hagan sus veces, en cuanto a los papeles o cartas de sus hijos o menores que se hallen bajo su dependencia. Tampoco es aplicable a aquellas personas a quienes por leyes o reglamentos especiales, les es lcito instruirse de correspondencia ajena. Se trata de un delito formal que se perfecciona por la sola apertura de la correspondencia o registro de los papeles ajenos; la ley no exige que el agente se imponga del contenido ni menos an que se aproveche de l. La mera apertura de la correspondencia; o el mero registro de los papeles, consuma el delito. Generalmente, el abrir se refiere a la correspondencia (comunicacin escrita a determinada persona, cualquiera sea el medio de conduccin, transmisin o transporte); y el registro se refiere a papeles. Para los efectos de este artculo queda EXCLUIDA todo tipo de CORRESPONDENCIA INFORMTICA, porque no es correspondencia cerrada en los trminos del art. 146 y por cuanto las normas penales deben interpretarse en forma restrictiva no puede aplicarse por analoga ni an a los correos electrnicos. La Constitucin asegura el derecho a la inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada lo que incluye a la correspondencia electrnica, pero su violacin no est tipificada como delito. Evidentemente esto ocurre por cuanto la promulgacin del Cdigo Penal es de una poca en que no exista la informtica. A la fecha de hoy abril de 2005 no existe regulacin al respecto. Para la existencia del delito se requiere que se trate de correspondencia cerrada, de lo contrario no se viola el secreto postal. El sujeto activo del delito puede ser cualquier particular y el sujeto pasivo es el dueo de la correspondencia o los papeles. La correspondencia importa una relacin entre el remitente y el destinatario y su inviolabilidad interesa por igual a uno y otro. Hay casos en que la ilicitud de estas acciones desaparece, as se establece en los dos ltimos incisos del art. 146.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

44

La ilicitud desaparece: 1. 2. 3. 4. 5. entre cnyuges, entre padres e hijos, entre guardadores y pupilo, entre el sndico y el fallido. entre el juez y el procesado o imputado.

6. EXACCIONES ILEGALES
El art. 19 N 20 CPR, asegura a todos los chilenos que solo por ley pueden imponerse tributos. Con el objeto de proteger este derecho el Cdigo Penal en su art. 147 sanciona al que bajo cualquier pretexto impusiere contribuciones o exigiere, sin ttulo para ello, servicios personales. Se trata de un delito formal por cuanto se perfecciona por la mera imposicin o exigencia, aunque no se obtenga lo cobrado o exigido. Los principales servicios personales impuestos por las leyes son el servicio militar y la percepcin del impuesto a las compraventas.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

45

Prrafo 4 Agravios inferidos por FUNCIONARIOS PBLICOS a los derechos garantidos por la Constitucin
En este prrafo se incluyen tres tipos de delitos, algunos de ellos sancionados en el prrafo anterior cuando son cometidos por particulares: 1. 2. 3. Delitos contra la libertad de las personas (detencin arbitraria). Delitos que constituyen atropellos a las garantas constitucionales, respecto de la encarcelacin de individuos. Delitos que constituyen atropellos a otras garantas constitucionales.

CONCEPTO DE FUNCIONARIO PBLICO De qu depende la calidad de Empleado Pblico? El Ttulo V define al funcionario pblico en el art. 260 el que expresa que la calidad de empleado pblico depende de la naturaleza de la funcin , independientemente de la remuneracin y de la autoridad que designa al funcionario.

Cargo Pblico :

es una vinculacin con el Estado de carcter permanente o transitorio, proveniente del desempeo de funciones polticas, administrativas, judiciales o municipales. Se trata de un concepto amplio, por cuanto no slo compren de las funciones polticas y de administracin central del Estado, adems de la funcin fiscal, sino que comprende tambin aquellas relacionadas con la actividad descentralizada del Estado, tanto territorial como institucional. En este concepto quedan comprendidas todas las instituciones semifiscales, organismos de administracin autnoma, empresas del Estado, servicios municipales, organismos creados por el Estado o dependientes de l, etc. Todas ellas son entidades de carcter pblico, cualquiera sea el rgimen de previsin a que estn sometidos sus integrantes. Segn el art. 260 se reputa EMPLEADO PBLICO a todo el que desempee un cargo o funcin pblica, sea en la administracin central o en instituciones o empresas semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados por el Estado o dependientes de l, aunque no sean del nombramiento del Jefe de la Repblica ni reciban sueldo del Estado. No obstar a esta calificacin el que el cargo sea de eleccin popular. El art. 260 limita la aplicacin de la calificacin de empleado pblico a dos grupos de delitos: 1 los del Ttulo V del Libro II, arts. 216 al 260, y 2 los del Prrafo IV Ttulo III del Libro II, arts. 148 al 161. Respecto de los dems delitos para definir al FUNCIONARIO PBLICO rige la disposicin general contenida en la Ley N 18.834 sobre Estatuto Administrativo, que en su art. 12 establece los requisitos que deben cumplir las personas para ingresar a la Administracin del Estado. En el art. 3 letra a) en relacin con el art. 1 y a su vez en relacin con el art. 21 de la Ley N 18.575 LOCBGAE, expresa que cargo pblico es aqul que se contempla en las plantas o como empleos a contrata a travs del cual se realiza una funcin administrativa, en los Ministerios, Intendencias, Go bernaciones y servicios pblicos centralizados y descentralizados creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, se excluyen la Contralora General de la Repblica, las FFAA y las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades, el Consejo Nacional de Televisin y las empresas pblicas creadas por ley.
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

46

Delitos cometidos por funcionarios pblicos contra la libertad de las personas : DETENCIN ARBITRARIA

letra c) CPR garantiza a todos los chilenos que nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de funcionario pblico expresamente facultado por la ley y despus que dicha orden le sea intimada en forma legal. El art. 19 N 7 Articulo 148. Todo empleado pblico que ilegal y arbitrariamente desterrare, arrestare o detuviere a una persona, sufrir la pena de reclusin menor y suspensin del empleo en sus grados mnimos a medios. Si el arresto o detencin excediere de treinta das, las penas sern reclusin menor y suspensin en sus grados mximos. Este artculo contiene tres verbos rectores que tienen relacin con el derecho procesal penal: 1. desterrar, 2. arrestar, y 3. detener. ilegal y arbitrariamente.

a)

Destierro : en esta norma esta expresin debe entenderse en su acepcin


vulgar, es decir, es obligar a una persona a salir del pas o a cambiar su residencia dentro del pas. Esta acepcin vulgar es mucho ms amplia que la sealada en el art. 36 que expresa que destierro es la expulsin del condenado de algn punto de la Repblica.

b)

Arresto : es una medida de apremio, compulsiva, que se impone en aquellos


casos en que una persona se niega, sin causa justificada, a prestar a la justicia colaboracin, no cumpliendo con el mandato que le impuso la autoridad en los casos determinados por la ley.

c)

Detencin : es una medida compulsiva de carcter procesal penal que priva


de libertad por un corto perodo a un individuo contra quien aparecen fundadas sospechas de ser responsable de un delito, o a aquel contra quien aparece motivo que induzca a creer que no ha de prestar a la justicia la cooperacin oportuna a que lo obliga la ley para la investigacin de un hecho punible, art. 252 CPP. En el sistema penal antiguo el juez tena un plazo mx imo de 5 das (excepcionalmente prorrogable hasta 10 das, como en caso de delitos terroristas y de narcotrfico) para someter a proceso al denunciado que ha sido privado de libertad. Tambin es posible la detencin cuando se teme que la persona no va a cumplir con ciertos trmites exigidos por la ley, por ejemplo prontuariarse.

AGRAVANTE Constituye agravante si la detencin ilegal y arbitraria excede de 30 das.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

47

EXIGENCIAS Que la detencin sea ilegal y arbitraria constituyen exigencias copulativas. a) Esta ilegalidad puede tener lugar por diversas circunstancias: judicial o jurisdiccional. sustancial o formal.

La ilegalidad podr radicar en que la detencin sea practicada fuera de la ley o contra lo que prescribe la ley, como cuando: _ se practique respecto de hechos que no son constitutivos de delitos: por prescripcin de la accin penal o la pena. por indulto. se ha cumplido la pena. se impone por funcionarios que carecen de facultades. no se cumplen las formalidades.

_ _

b)

La arbitrariedad implica que se trate de un procedimiento antojadizo y caprichoso de la autoridad que no se ajusta a la razn y a la justicia.

PROTECCIN Toda persona que se vea privada de su libertad en forma que estima arbitraria o ilegal puede recurrir de amparo , art. 21 CPR en relacin con el N 19 N 7.

Quines estn facultados por la ley para detener u ordenar una detencin?
Artculo 254 CPP. La detencin podr verificarse: 1 Por orden del juez que instruye un sumario o conoce de un delito; 2 Por orden de un Intendente Regional o Gobernador Provincial en los casos que designe la ley; 3 Por un agente de polica en los casos expresamente determinados por la ley; y 4 Por cualquier persona, cuando se trate de un delincuente sorprendido in fraganti, para el solo efecto de conducirlo ella misma o por medio de la polica, ante el juez competente. 1. Un juez del crimen que instruye sumario o conoce de un delito, arts. 254 a 156 CPP; un juez de garanta, arts. 125 al 134 NCPP. 2. Un intendente , gobernador , alcalde cuando conocen de algn delito en su condicin de funcionarios pblicos y estimen fundadamente que puede ser burlada la accin de la justicia por la demora en obtener la orden de detencin de la autoridad judicial, arts. 254, 258 y 259 CPP. 3. La polica cuando: a. est en presencia de un delito flagrante, art. 260 N 1 CPP, y art. 83 NCPP. b. al sentenciado a penas de presidio, reclusin o prisin que hubiere quebrantado su condena, art. 260 N 2 CPP. c. al detenido o preso que se fugare, art. 260 N 3 CPP.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

48

d. en caso de negativa de una persona a acreditar su identidad o no le ha sido posible hacerlo, art. 260 bis CPP. e. lo hace por orden de un juez: i. ii. debe indicar el juez que emite la orden, la resolucin en virtud de la cual se emite,

iii. la firma del juez o secretario del tribunal. 4. Cualquier persona en caso de delito flagrante, art. 262 CPP, y art. 125 NCPP.

DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PBLICOS QUE CONSTITUYEN ATROPELLOS A LAS GARANTAS CONSTITUCIONALES, RESPECTO DE LA ENCARCELACIN DE INDIVIDUOS

Cuando una persona es detenida debe ser puesta a disposicin de un establecimiento carcelario pblico, sea que lo haga la polica o el juez, porqu e exista una investigacin en curso o se trate de un delito flagrante, art. 19 N 7 letra d) CPR. Este establecimiento debe cumplir con ciertas formalidades respecto de la forma de la recepcin o ingreso del recluso. Artculo 149. Sern castigados con las penas de reclusin menor y suspensin en sus grados mnimos a medios: 1. Los que encargados de un establecimiento penal, recibieren en l a un individuo en calidad de preso o detenido sin haberse llenado los requisitos prevenidos por la ley. Los que habiendo recibido a una persona en clase de detenida, no dieren parte al tribunal competente dentro de las veinticuatro horas siguientes Los que impidieren comunicarse a los detenidos con el juez que conoce de su causa y a los rematados con los magistrados encargados de visitar los respectivos establecimientos penales Los encargados de los lugares de detencin que se negaren a transmitir al tribunal, a requisicin del preso, copia del decreto de prisin, o a reclamar para que se d dicha copia, o a dar ellos mismos un certificado de hallarse preso aquel individuo Los que teniendo a su cargo la polica administrativa o judicial y sabedores de cualquiera detencin arbitraria, no la hicieren cesar, teniendo facultad para ello, o en caso contrario dejaren de dar parte a la autoridad superior competente Los que habiendo hecho arrestar a un individuo no dieren parte al tribunal competente dentro de las cuarenta y ocho horas, poniendo al arrestado a su disposicin.

2. 3.

4.

5.

6.

En los casos a que se refieren los nmeros 2, 5 y 6 de este artculo, los culpables incurrirn respectivamente en las penas del artculo anterior, si pasaren ms de tres das sin cumplir con las obligaciones cuya ejecucin se castiga en tales nmeros . 1. Recibir preso o detenido sin cumplir requisitos legales. 2. Habiendo recibido detenido no dar parte al tribunal dentro de 24 horas. 3. Impedir a detenidos comunicarse con el juez. 4. Impedir a los rematados comunicarse con el juez de visitas. 5. Negarse a transmitir al tribunal copia del decreto de prisin. 6. Negarse a reclamar copia del decreto de prisin. 7. Negarse a dar certificado de encontrarse preso.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

49

8. No hacer cesar detencin arbitraria. 9. No comunicar a la autoridad superior competente una detencin arbitraria. 10. No dar parte al tribunal el arresto de un indivi duo.

Requisitos de ingreso o recepcin de un preso o detenido


a) b) c) d) exigir orden de autoridad competente. copiar la orden en un registro (actualmente se adjunta fotocopia). dejar constancia acerca de la persona que ha conducido o detenido al individuo. exigir copia condenado. autorizada de la sentencia condenatoria en caso de

Las visitas aludidas en el N 3 del art. 149 se refieren a las que debe hacer un juez del crimen o garanta, en forma semanal para recibir los reclamos o quejas, art . 567 COT; y adems a las que hace la comisin semestral sobre normas de conducta, arts. 578 a 585 COT. Los rematados son los condenados cuya sentencia condenatoria se encuentra ejecutoriada.

DELITOS QUE CONSTITUYEN ATROPELLOS A OTRAS GARANTAS CONSTITUCIONALES QUE NO SEAN EL ENCARCELAMIENTO

Artculo 150. Sufrir las penas de presidio o reclusin menores y la accesoria que corresponda: 1. 2. El que decretare o prolongare indebidamente la incomunicacin de una persona privada de libertad o usare con ella de un rigor innecesario, y El que arbitrariamente hiciere arrestar o detener en otros lugares que los establecidos por la ley.

Artculo 150 A. El empleado pblico que aplicare a una persona privada de libertad tormentos o apremios ilegtimos, fsicos o mentales, u ordenare o consintiere su aplicacin, ser castigado con las penas de presidio o reclusin menor en sus grados medio a mximo y la accesoria correspondiente. Las mismas penas, disminuidas en un grado, se aplicarn al empleado pb lico que, conociendo la ocurrencia de las conductas tipificadas en el inciso precedente, no las impidiere o hiciere cesar, teniendo la facultad o autoridad necesaria para ello. Si mediante alguna de las conductas descritas en el inciso primero el empleado pblico compeliere al ofendido o a un tercero a efectuar una confesin, a prestar algn tipo de declaracin o a entregar cualquier informacin, la pena ser de presidio o reclusin menor en su grado mximo a presidio o reclusin mayor en su grado mnimo y la accesoria correspondiente. Si de la realizacin de las conductas descritas en este artculo resultare alguna de las lesiones previstas en el artculo 397 o la muerte de la p ersona privada de libertad, siempre que el resultado fuere imputable a negligencia o imprudencia del empleado pblico, la pena ser de presidio o reclusin mayor en su grado mnimo a medio y de inhabilitacin absoluta perpetua. El art. 150 B sanciona las conductas anteriores cuando en ellas participan personas que no revisten la calidad de empleado pblico, como es el caso de los choferes de la Polica de Investigaciones que en ocasiones aprovechndose de la situacin golpean a los detenidos.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

50

En todo caso los delitos contemplados en los arts. 150 A y 150 B que se refieren a apremios ilegtimos, cometidos por EEPP, son los ms importantes, y la pena es la misma para el que ordena o consiente o presencia el hecho. a) decretar o prolongar indebidamente la incomunicacin. Se puede incomunicar o aislar a un reo durante un plazo de 5 das, prorrogable por otros 5, arts. 298 a 305 CPP. Este aislamiento no puede ser absoluto ni definitivo. Generalmente se decreta cuando las declaraciones de los reos son contrad ictorias, con el objeto de acreditar el hecho punible. PRESIDIO O RECLUSIN MENOR y la accesoria correspondiente. usar un rigor innecesario (de menor envergadura que una vejacin, apremio ilegtimo, o tormento). PRESIDIO O RECLUSIN MENOR y la acceso ria correspondiente. arrestar o detener arbitrariamente en lugar distinto al legal . RECLUSIN MENOR y la accesoria correspondiente. PRESIDIO O

b)

c) d)

ordenar la aplicacin de tormentos o apremios ilegtimos sean fsicos o mentales, se sanciona de la misma forma al que los aplica y al que los consiente, art. 150 A inc. 1. PRESIDIO O RECLUSIN MENOR GRADO MEDIO A MXIMO y la accesoria correspondiente. conocer de la aplicacin de tormentos o apremios y no impedirlas teniendo la facultad, art. 150 A inc. 2. PRESIDO O RECLUSIN MENOR GRADO MNIMO A MEDIO y la accesoria correspondiente. mediante la aplicacin de tormentos o apremios ilegtimos sean fsicos o mentales, compeler a efectuar una confesin, prestar alguna declaracin o entregar alguna informacin, art. 150 A inc. 3, tanto para el que los ordena, el que los aplica y el que los consiente. PRESIDIO O RECLUSIN MAYOR GRADO MNIMO y la accesoria correspondiente. cuando del tormento o apremio ilegtimo resultaren lesiones o muerte . PRESIDIO MAYOR GRADO MNIMO A MEDIO e inhabilitacin perpetua. TODOS ESTOS DELITOS, de la letra a) a la g), y de la letra i) a la n), SLO PUEDEN SER COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PBLICOS.

e)

f)

g)

h)

los mismos delitos anteriores pero COMETIDOS POR PARTICULARES , art. 150 B, este artculo va graduando las penas, lo que atae especialmente a los choferes de los servicios de la administracin que no eran funcionarios pblicos en poca del rgimen militar. EEPP que viola los derechos de un parlamentario u otro funcionario con fuero , art. 151 en relacin con el art. 58 CPR. Este artculo sanciona al empleado pblico que violare las prerrogativas del fuero parlamentario o de funcionario que puede ser sometido a juicio poltico, en el arresto o formacin de causa. Cuando la situacin en que supuestamente se violan este tipo de derechos es de delito flagrante es muy difcil dilucidarla porque es difcil de probar. Siempre subsiste la pregunta: Ante flagrancia se debe respetar la prerrogativa de este tipo de funcionarios con fuero? EEPP que se arroga facultades jurisdiccionales e equivalente a pena corporal, arts. 152 y 153. impone algn castigo

i)

j) k) l)

EEPP abusando de su oficio allana un templo o casa o registra papeles, art. 155. EEPP que intercepta o abre correspondencia o facilita a un tercero su apertura o supresin, art. 156. Se agrava la pena si se aprovecharen de los secretos. El solo retardo se sanciona en forma ms leve.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

51

m)

EEPP que autoriza exaccin de una contribucin o de un servicio personal, art. 157. Si se hace con nimo de lucro se sanciona como robo con intimidacin o estafa segn corresponda. EEPP que arbitrariamente prohbe un trabajo que no se oponga a la ley, art. 158 N 2. EEPP que arbitrariamente prohbe o impide una reunin o manifestacin pacfica y legal, o la mandare disolver o suspender, art. 158 N 3. EEPP que arbitrariamente impide permanecer en un lugar del territorio, trasladarse, concurrir a reunin o manifestacin pacfica y legal, formar parte de asociacin lcita, hacer uso del derecho de peticin, art. 158 N 4. EEPP que priva arbitrariamente a otro de la propiedad exclusiva de su descubrimiento o produccin, divulgar secreto de un invento, art. 158 N 5. EEPP que arbitrariamente expropia a otro sus bienes o le perturba en su posesin, art. 158 N 6. EEPP que falsifica o supone la firma de un funcionario pblico para cometer alguno de los delitos anteriores, art. 161. Este es un caso especfico de falsificacin de documento, pero si el hecho es distinto a los sealados para los delitos anteriores constituir delito de falsificacin documentaria sancionado por el art. 193.

n) ) o)

p) q) n)

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

52

Prrafo 5 Delitos contra el respeto y proteccin a la vida privada y pblica de la persona y su familia
Artculo 161 A. Se castigar con la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados y multa de 50 a 500 Unidades Tributarias Mensuales al que, en recintos particulares o lugares que no sean de libre acceso al pblico, sin autorizacin del afectado y por cualquier medio, capte, intercepte, grabe o reproduzca conversaciones o comunicaciones de carcter privado; sustraiga, fotografe, fotocopie o reproduzca documentos o instrumentos de carcter privado; o capte, grabe, filme o fotografe imgenes o hechos de carcter privado que se produzcan, realicen, ocurran o existan en recintos particulares o lugares que no sean de libre acceso al pblico. Igual pena se aplicar a quien difunda las conversaciones, comunicaciones, documentos, instrumentos, imgenes y hechos a que se refiere el inciso anterior. En caso de ser una misma la persona que los haya obtenido y divulgado, se aplicarn a sta las penas de reclusin menor en su grado mximo y mu lta de 100 a 500 Unidades Tributarias Mensuales. Esta disposicin no es aplicable a aquellas personas que, en virtud de ley o de autorizacin judicial, estn o sean autorizadas para ejecutar las acciones descritas . El art. 161 A, sanciona al que en recintos particulares o lugares que no sean de libre acceso al pblico, sin autorizacin del afectado y por cualquier medio: Capte, intercepte, grabe o reproduzca conversaciones o comunicaciones de carcter privado (recordar caso Sebastin Piera -Evelyn Mattei); Sustraiga, fotografe, fotocopie o reproduzca documentos o instrumentos de carcter privado; Capte, grabe, filme o fotografe imgenes o hechos de carcter privado que se realicen, ocurran o existan en dichos lugares; Difunda o divulgue las conversaciones, comunicaciones, instrumentos, imgenes y hechos, anteriormente sealados. documentos,

Cuando es una misma persona quien ejecuta una de estas acciones y luego divulga los hechos, constituye una AGRAVANTE sancionada con el aumento de la pena asignada. El inc. 4 del art. 161 A contempla una excusa legal absolutoria. Artculo 161 B. Se castigar con la pena de reclusin menor en su grado mximo y multa de 100 a 500 Unidades Tributarias Mensuales, al que pretenda obtener la entrega de dinero o bienes o la realizacin de cualquier conducta que no sea jurdicamente obligatoria, mediante cualquiera de los actos sealados en el artculo precedente. En el evento que se exija la ejecucin de un acto o hecho que sea constitutivo de delito, la pena de reclusin se aplicar aumentada en un grado. El art. 161 B sanciona al que pretenda obtener la entrega de bienes o dinero mediante cualquiera de los actos antes sealados en el art. 161 A. Se trata de un delito de sujeto activo indeterminado. Esto se relaciona con el art. 438 cuando para defraudar a otro le obliga a otorgar un documento pblico o privado, ambas conductas importan un chantaje. Cuando mediante el chantaje se exija un acto constitutivo de delito, la pena se eleva un grado, art. 161 B parte final.

TTULO IV

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

53

DELITOS CONTRA LA FE PBLICA, DE LAS FALSIFICACIONES, DEL FALSO TESTIMONIO Y DEL PERJURIO
Este Ttulo consta de ocho prrafos, delitos contemplados en ellos: 1 2 De la moneda falsa. De la falsificacin de documentos de crdito del Estado, de las Municipalidades, de los establecimientos pblicos, sociedades annimas o bancos de emisin legalmente autorizados. De la falsificacin de sellos, punzones, matrices, marcas, papel sellado, timbres, estampillas, etc. De la falsificacin de documentos pblicos o autnticos. De la falsificacin de instrumentos privados. De la falsificacin de pasaportes, portes de armas y certificados. Del falso testimonio y del perjurio. Del ejercicio ilegal de una profesin y de la usurpacin de funciones o nombres.

3 4 5 6 7 8

DELITOS CONTRA LA FE PBLICA Qu quiere decir fe pblica?


Constituye una especie de confianza en la verdad de lo que inspiran, de lo que representan, de lo que expresan ciertos signos, cosas, smbolos o manifestac iones emanadas de la autoridad pblica. El particular no est obligado a decir la verdad; en cambio, el funcionario pblico s lo est. Caracterstica comn de los delitos de este ttulo es la falsedad como medio para cometerlos, lo que no excluye la gran variedad de bienes jurdicos especficos afectados. El BJP comn a todos estos delitos es la fe pblica.

Prrafo 1 De la moneda falsa


Los arts. 162 al 172 se refieren exclusivamente a la falsificacin de monedas metlicas, porque la falsificacin de billetes de banco se encuentra sancionada en el Prrafo 2 arts. 172 al 179.

Qu intereses jurdicos afecta la falsificacin de monedas?


Afecta diversos intereses jurdicos, tanto particulares como colectivos, y no slo aquellos del mbito nacional sino tambin los de ndole internacional. El atentado a la fe pblica es el que origina los mayores daos.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

54

Delitos que considera el legislador en este prrafo


1. Fabricacin de moneda. 2. Falsificacin de moneda. 3. Cercenamiento de moneda. 4. Circulacin fraudulenta o indebida.

Cmo sanciona el cdigo la falsificacin de moneda?


a.
FABRICACIN DE MONEDA

El Estado chileno se reserva el monopolio de la fabricacin o emisin de monedas. El art. 162 sanciona al que las fabrique sin autorizacin, aunque sean iguales a las legales en su materia, peso y ley. Este delito incide en las monedas que tengan curso legal en Chile, es decir, que no incide respecto de monedas extranjeras, retiradas de circulacin o aquellas que solo tengan un valor histrico. Es preciso que se trate de moneda que circula en virtud de la ley, es decir, la moneda de curso legal es la que se ajusta a las resoluciones dictadas por el Banco Central. La fabricacin de moneda, en sentido amplio, es falsificacin, porque se le est atribuyendo un origen estatal a piezas que no lo tienen. b.

FALSIFICACIN DE MONEDA

Se refieren a ello los arts. 163, 165 y 162 inc 2. Guarda relacin con que la fabricacin de monedas imita a las piezas legtimas. Pueden ser de la misma materia pero con otro peso y ley; o bien, ser de distinta substancia. c.

CERCENAMIENTO DE MONEDA

Se sanciona en los arts. 164 y 166. Consiste en extraer parte del m etal que contiene una moneda, sin alterar su cuo o matriz. El cdigo castiga este delito atendiendo a si la moneda es de oro o plata Histricamente las monedas de curso legal representaban el valor intrnseco que ellas contenan. d.
CIRCULACIN FRAUDULENTA O INDEBIDA

Delito sancionado en los arts. 167, 168 y 170. El art. 167 sanciona al que de concierto con los falsificadores o cercenadores toma parte en la emisin o introduccin al pas. El art. 168 sanciona al que se procure a sabiendas de moneda falsa o cercenada. El art. 170 sanciona al que recibiendo de buena fe moneda falsa, una vez impuesto de ello la haga circular.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

55

Disposiciones comunes a estos cuatro tipos de delitos


El art. 169 sanciona la tentativa de estos delitos, con el mnimo de la pena para el delito consumado, disposicin que no se aplica al que a sabiendas de su ilegitimidad se desprende de ella, esto por la ubicacin que tiene en el cdigo. Si la falsificacin o cercenamiento es tan ostensible o grosera que cualquiera puede darse cuenta, al hechor se le reputa reo de engao, art. 171.

Prrafo 2 De la Falsificacin de documentos de crdito del Estado, de las Municipalidades, de los Establecimientos Pblicos, de las Sociedades Annimas o Bancos de emisin legalmente autorizados
Este prrafo castiga la falsificacin indebida o fraudulenta de los valores a que se refieren los artculos 172 a 179, denominada FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS DE CRDITO .

Cules documentos de crdito?


1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. Bonos emitidos por el Estado. Cupones de inters de esos bonos. Billetes de Banco al portador cuya emisin estuviese autorizada por una Ley de la Repblica. Ttulos de obligaciones al portador de la deuda pblica de un pas extranjero. Cupones de inters correspondientes a tales ttul os. Billetes de banco al portador cuya emisin estuviese autorizada por una Ley de la Repblica de ese pas extranjero. Acciones o promesas de acciones de sociedades annimas. Obligaciones u otros ttulos legalmente emitidos por las municipalidade s o establecimientos pblicos de cualquiera denominacin. Cupones de intereses o de dividendos correspondientes a estos ttulos.

Cules falsificaciones considera la ley?


1. De bonos emitidos por el Estado, cupones de intereses correspondientes a est os bonos, billetes de banco al portador, cuya emisin estuviera autorizada por una Ley de la Repblica. Artculo 172. El que falsificare bonos emitidos por el Estado, cupones de intereses correspondientes a estos bonos, billetes de banco al portador, cuya emisin estuviera autorizada por una Ley de la Repblica, ser castigado con las penas de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo y multa de veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales. Esta disposicin NO incluye los bonos emitidos por las instituciones particulares de crdito. La LOC del Banco Central de Chile, DFL N 106 de 1953, concedi a esta institucin el monopolio de la emisin de billetes. El art. 172 castiga la falsificacin de ttulos de crdito y billetes nacionales; el art. 173 extiende la proteccin legal a los ttulos de crdito y billetes extranjeros, sancionando al que falsificare obligaciones al portador de la deuda pblica de un

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

56

pas extranjero, cupones de intereses correspondientes a estos ttulos o billetes de banco al portador, cuya emisin estuviera autorizada por una ley de ese pas. 2. Falsificacin de acciones o promesas de acciones de sociedades annimas, obligaciones u otros ttulos legalmente emitidos por las Municipalidades o establecimientos pblicos de cualquiera denominacin, o cupones de intereses o dividendos correspondientes a estos ttulos. Artculo 174. El que falsificare acciones o promesas de acciones de soc iedades annimas, obligaciones u otros ttulos legalmente emitidos por las Municipalidades o establecimientos pblicos de cualquiera denominacin, o cupones de intereses o dividendos correspondientes a estos diversos ttulos, ser castigado con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales, si la emisin hubiere tenido lugar en Chile, y con presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales cuando hubiere tenido lugar en el extranjero. La pena vara segn que la emisin haya tenido lugar en Chile o en extranjero, sin que esto ltimo importe aplicar extraterritorialmente la ley chilena.

Concepto de falsificar
Es imitar o alterar un ttulo o billete verdadero mediant e el empleo de cualquier procedimiento.

Leyes que se relacionan con este delito


1. La Ley N 53, de 1893 que prohbe la fabricacin, venta o circulacin de objetos cuya forma se asemeje a estampillas, bonos, billetes o cualesquiera otros valores fiduciarios, de manera que sea fcil su aceptacin en lugar de los verdaderos. DL N 726 de 1925 que sanciona el hecho de reproducir billetes o partes de billetes que tengan circulacin legal en Chile Ley N 5.069 de 1932 sobre Almacenes Generales de Depsito, que en su artculo 29 aplica estas disposiciones al que emita o ponga en circulacin un certificado de depsito o vale de prenda de mercaderas depositadas en los warrants.

2. 3.

Circulacin indebida
En los arts. 175, 176 y 178, se sanciona la circulacin indebida. Rigen las mismas reglas que dio el Cdigo respecto de la falsificacin de moneda metlica, esto es, se sancionan los mismos hechos previstos en los arts. 167, 168 y 170. El art. 175 sanciona al que de concierto con el falsificador toma parte con l en la emisin o introduccin al pas. El art. 176 sanciona al que se procure a sabiendas y emitido esos documentos falsificados. El art. 178 sanciona al que recibiendo de buena fe ttulos falsos, una vez impuesto de ello los haga circular.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

57

Disposiciones comunes
Tambin se sanciona la tentativa , (- 2) pero se altera su regla general, por cuanto se aplica el mnimo de la pena, art. 177. Si la falsificacin es tan ostensible o grosera que cualquiera puede darse cuenta, al hechor se le procesar por engao, art. 179.

Prrafo 3 De la Falsificacin de Sellos, Punzones, Matrices, Marcas, Papel Sellado, Timbres, Estampillas, etc.
Infracciones contempladas por la ley
a. b. c. d. e. Falsificacin del sello del Estado y el uso del sello falso. Falsificacin de elementos destinados a la fabricacin de determinados valores y ttulos. Falsificacin de papel sellado y estampillas. Falsificacin de boletas, timbres y marcas. Falsificacin de nombres industriales o comerciales.

a.

Falsificacin del sello del Estado y el uso del sello falso.

Artculo 180. El que falsificare el sello del Estado o hiciere uso del sello falso, sufrir la pena de presidio mayor en su grado medio. Esta disposicin contempla una pena gravsima para el infractor. Los casos de aplicacin de extraterritorialidad de la ley penal chilena a delitos de falsificacin del sello del Estado, moneda nacional, documentos de crdito del Estado, municipalidades o establecimientos pblicos, se contemplan en el art. 6 N 5 COT. En Chile existe un gran nmero de sellos oficiales, pero el ms importante, perfecto y solemne es el gran sello del Estado , que est a cargo del archivero bibliotecario del Ministerio del Interior, segn el artculo 13 letra C del Reglamento Interno para la Organizacin y Funcionamiento para las Oficinas del Ministerio del Interior.

b. Falsificacin de elementos determinados valores y ttulos.

destinados

la

fabricacin

de

Artculo 181. El que falsificare punzones, cuos o cuadrados destinados a la fabricacin de monedas; punzones, matrices, cliss, planchas o cualesquiera otros objetos que sirvan para la fabricacin de bonos, acciones, obligaciones, cupones de intereses o de dividendos, o billetes de banco cuya emisin haya sido autorizada por la Ley; timbres, planchas o cualesquiera otros objetos destinados a la fabricacin de papel sellado o estampillas, o el que hiciere uso de estos sellos o planchas falsos, ser castigado con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

58

Se sanciona la falsificacin de los elementos que se utilizan para falsificar los valores o ttulos, este delito en realidad es un mero acto preparatorio para cometer el delito de falsificacin de valores o ttulos; es decir, este artculo eleva a la categora de delito los meros actos preparatorios. Tambin se sanciona el que falsifica esos elementos cuando pertenecen a pases extranjeros; as como al que hace uso de ellos, art. 187.

c.

Falsificacin de papel sellado y estampillas.

Estas falsificaciones fueron previstas slo en forma indirecta por el legislador, al reprimir en el acpite final del art. 181, la falsificacin y el uso de los objetos destinados a falsificar dichas especies valoradas.
ESTAMPILLA :

pieza adhesiva que se emplea para la cancelacin de determinados servicios o impuestos. El legislador al sancionar la falsificacin de estas especies, pretende amparar la fe pblica. Tambin la ley sanciona: al que de concierto con el falsificador toma parte con l en la emisin, art. 182. al que se procure a sabiendas estampillas y las emita o introduzca en el pas, art. 183. al que expenda o introduzca estampillas falsificadas tan burdamente que cualquiera puede notarlo, se le procesar por engao, art. 184. al que hace uso o aplicacin perjudicial a los derechos o intereses del Estado, de una autoridad cualquiera, o de un particular, de las verdaderas matrices procuradas indebidamente, art. 186.

d.

Falsificacin de boletas, timbres y marcas.

Quedan incluidos en este grupo los delitos descritos en los arts. 185, y 189. 1. falsificacin de boletas para el transporte, reuniones o espectculos pblicos, con el propsito de usarlas fraudulentamente; y su uso o circulacin a sabiendas que son falsificadas, art. 185. hacer desaparecer de las boletas la marca que indica que ya se han utilizado, art. 189. falsificacin del sello, timbre o marca de una autoridad cualquiera, de un establecimiento privado de Banco, de industria o de comercio, o de un particular; y el que haga uso de ellos, art. 185.

2. 3.

e.

Falsificacin de nombres industriales o comerciales.

Artculo 190. El que hiciere poner sobre objetos fabricados el nombre de un fabricante que no sea autor de tales objetos, o la razn comercial de una fbrica que no sea la de la verdadera fabricacin, sufrir las penas de presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Las mismas penas se aplicarn a todo mercader, comisionista o vendedor que a sabiendas hubiere puesto en venta o circulacin objetos marcados con nombres supuestos o alterados.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

59

Disposiciones comunes a estos cinco delitos


a) La tentativa para cualquiera de los delitos enumerados en este prrafo ser castigada con el mnimum de las penas sealadas para el delito consumado, art. 191. Quedan exentos de pena los culpables de los delitos castigados en los artculos 162, 163, 165, 167, 172, 173, 174, 175, 180, 181 y 182, siempre que antes de haberse hecho uso de los objetos falsificados, sin ser descubiertos y no habindose iniciado procedimiento alguno en su contra se delataren a la autoridad, revelndose las circunstancias del delito, art. 192. Es decir constituye una EXCUSA LEGAL ABSOLUTORIA .

b)

Prrafo 4 De la Falsificacin de Documentos Pblicos o Autnticos


No todas las legislaciones penales nos otorgan un concepto de documento. Las definiciones doctrinales de documentos estn inspiradas por el concepto que cada uno de los autores tenga del bien jurdico que protege, como podra ser el normal trfico jurdico de los documentos o la fe que representan. As que el concepto depender de la visin que tenga el autor respecto al bien jurdico que se pretende proteger. Es importante determinar este concepto porque ha inducido a grandes errores o confusiones, no slo en el campo penal, sino tambin en el rea del derecho civil, procesal, comercial, aduanero, administrativo, etc., porque es un concepto comn para todo el Derecho. Sin embargo, nuestro ordenamiento jurdico no soluciona este problema. Para ETCHEVERRY , documento, es todo objeto que representa un hecho o una manifestacin del pensamiento emanado de un autor y fijado en forma permanente. No se exige que el documento conste de palabras por lo que puede tratarse de cifras, de ideas o ideogramas, un dibujo o una fotografa; ni tampoco se requiere que est fijado en un medio que sea transmisible. Para LABATUT , documento, es todo escrito, firmado o reconocido por una pe rsona, que consigna hechos de los cuales se derivan consecuencias jurdicas. Esta idea se acerca al concepto de instrumento. Para ambos autores es necesario el carcter de permanencia y el que se consigne un hecho.

Clases de documentos
Los documentos se clasifican en pblicos y privados. Estos conceptos han llevado a confusiones por la fuerte influencia del pensamiento civilista que tiende a trasladar sus conceptos a todos los mbitos del Derecho.

Instrumento pblico o autntico


Es el autorizado con las formalidades legales por el competente funcionario. Si es otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica, art. 1699 CC.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

60

Artculo 1699 CC. Instrumento pblico o autntico es el autorizado con las solemnidades legales por el competente funcionario. Otorgado ante escribano e incorporado en un protocolo o registro pblico, se llama escritura pblica. Los no comprendidos en la definicin del Cdigo Civil reciben el calificativ o de instrumentos privados . El art. 342 CPC tambin define instrumento pblico, el art. 1702 CC escritura pblica y el art. 346 CPC ciertos documentos pblicos. Artculo 342 CPC. Sern considerados como instrumentos pblicos en juicio, siempre que en su otorgamiento se hayan cumplido las disposiciones legales que dan este carcter: 1. 2. Los documentos originales; Las copias dadas con los requisitos que las leyes prescriban para que hagan fe respecto de toda persona, o, a lo menos, respecto de aquella contra quien se hacen valer; Las copias que, obtenidas sin estos requisitos, no sean objetadas como inexactas por la parte contraria dentro de los tres das siguientes a aquel en que se le dio conocimiento de ellas; Las copias que, objetadas en el caso del nmero anterior, sean cotejadas y halladas conforme con sus originales o con otras copias que hagan fe respecto de la parte contraria; y Los testimonios que el tribunal mande agregar durante el juicio, autorizados por su secretario u otro funcionario competente y sacados de los originales o de copias que renan las condiciones indicadas en el nmero anterior.

3.

4.

5.

Artculo 1702 CC. El instrumento privado, reconocido por la parte a quien se opone, o que se ha mandado tener por reconocido en los casos y con los requisitos prevenidos por ley, tiene el valor de escritura pblica respecto de los que aparecen o se reputan haberlo subscrito, y de las personas a quienes se han transferido las obligaciones y derechos de estos. Artculo 346 CPC. Los instrumentos privados se tendrn por reconocidos: 1. 2. 3. Cuando as lo ha declarado en el juicio la persona a cuyo nombre aparece otorgado el instrumento o la parte contra quien se hace valer; Cuando igual declaracin se ha hecho en un instrumento pblico o en otro juicio diverso; Cuando, puestos en conocimiento de la parte contraria, no se alega su falsedad o falta de integridad dentro de los seis das siguientes a su presentacin, debiendo el tribunal, para este efecto, apercibir a aquella parte con el reconocimiento tcito del instrumento si nada expone dentro de dicho plazo; y Cuando se declare la autenticidad del instrumento por resolucin judicial.

4.

La mayora de estos documentos sealados en los artculos anteriores, se refieren a la prueba de las obligaciones o al valor probatorio de esos documentos en juicio. El concepto penal de DOCUMENTO PBLICO debe construirse independientemente de otras ramas del Derecho, sobre la base de la interpretacin de los principios generales de la ley, de los textos penales mismos, de los antecedentes histricos del Cdigo Penal y de los fines y naturaleza propia del derecho penal, por ejemplo, bien jurdico tutelado o verbo rector. En el derecho penal la finalidad del legislador es proteger la seguridad del trfico jurdico de dichos documentos, por lo cual la actividad probatoria respecto de obligaciones no es ms que uno de los aspectos que interesan al derecho penal.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

61

En materia penal un instrumento pblico o privado siempre guarda relacin con el BJP, no importando si es para probar obligaciones o su valor probatorio.

Concepto de instrumento o documento pblico o autntico


Es todo documento a cuya formacin o custodia debe concurrir un funcionario pblico en carcter de tal y en cumplimiento de sus funciones legales.

Las falsificaciones de documentos pblicos se penan :


1. por su sola materializacin, sin atender finalidad alguna. 2. independiente de que causen perjuicio. 3. an cuando no lleguen a consumarse. La falsificacin de instrumento pblico se perfecciona por su sola materializacin, es un delito formal, pero no puro o de mera actividad, porque requiere una materialidad apreciable, es decir, la creacin o alteracin de un documento, por lo tanto es posible la tentativa. En cambio, en el caso de los instrumentos privados ocurre lo contrario, no basta la simple adulteracin, sino que la ley exige que se produzca un perjuicio a terceros, de modo que la falsificacin de documento privado es un delito material.

Formas generales de falsificacin


1. 2. La imitacin de un modelo verdadero y la alteracin de un documento autntico, se denomina FALSIFICACIN REAL . La mendacidad, es la falsedad de lo manifestado en un documento formalmente autntico, se denomina FALSEDAD IDEOLGICA .

El BJP es la veracidad y autenticidad del documento. Es falsedad real cuando se forja un documento falso, supuesto, o se altera uno verdadero, adulterndolo; y es falsedad ideolgica cuando en un documento formalmente verdadero se consignan hechos o declaraciones falsas, se desfigura la verdad. As como cuando un EEPP da copia en forma fehaciente de un documento falso o supuesto.

Tipos de falsificaciones
El Cdigo Penal en el Libro II Ttulo IV en sus Prrafos 4 y 5 seala tres tipos de falsificaciones: 1. 2. 3. Falsificacin de documento pblico cometido por un empleado pblico, art. 193. Falsificacin de documento pblico cometido por un particular, art. 194. Falsificacin de documento privado cometido por un empleado pblico o por un particular, art. 197.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

62

Adems, constituye delito de falsificacin documentaria: 4. el uso o aprovechamiento, ocurre cuando una persona que no ha participado en la falsificacin, usa o se aprovecha de un documento pblico o privado falso, sujeto activo indeterminado, arts. 196 y 198. el ocultamiento o destruccin de un documento pblico verdadero, art. 193 N 8; o de un documento privado, art. 197. El ocultamiento o destruccin de instrumento pblico slo puede ser cometido por empleado pblico; el de documento privado puede cometerlo tanto el empleado pblico como un particular.

5.

1.

FALSIFICACIN DE DOCUMENTOS PBLICOS COMETIDOS POR EMPLEADOS PBLICOS ABUSANDO DE SU OFICIO

Requisitos o elementos comunes del delito de falsificacin documentaria


a) alteracin de la verdad de un documento pblico o privado. b) la alteracin debe realizarse en alguna de las formas taxativamente descritas por la ley, art. 193. c) debe existir perjuicio de terceros, respecto de los documentos privados. a) Alteracin de la verdad de un documento pblico o privado. Es necesario, que la alteracin sea hecha en forma tal que pueda inducir a error respecto de la autenticidad del documento. Si la alteracin fuer a tan burda que aparezca de manera ostensible, a simple vista, no habra falsedad, pues no sera inductiva de error respecto a la autenticidad del documento. La jurisprudencia ha sealado que esta situacin se debe resolver caso a caso. Tambin es necesario tener presente que no toda alteracin de un documento importa la comisin de un delito. Se debe distinguir entre lo substancial y lo que no lo es, distincin que resulta de la trascendencia, alcance o efectos jurdicos de la alteracin. Constituyen falsificacin el otorgamiento de contrato simulado y el abuso de firma en blanco? NO! Porque en los arts. 466 inc. 2 y 471 N 2 se seala el delito por otorgar contrato simulado; y el art. 470 N 3 se refiere al abuso de la firma en blanco. Ambos hechos configuran delitos especficos contemplados en otro ttulo del Cdigo. Genricamente considerados tambin constituyen falsificaciones, pero estos dos casos no son sancionados en lo especfico por este prrafo, sino conforme a las normas del contrato simulado o el abuso de firma. Slo constituyen delitos de falsificacin documentaria las conductas descritas taxativamente del N 1 al 8 del art. 193, y que slo se pueden interpretar en forma restrictiva.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

63

b)

La alteracin de la verdad debe realizarse taxativamente descritas por la ley, en el art. 193. 1.
CONTRAHACIENDO O FINGIENDO LETRA , FIRMA O RBRICA .

en

alguna

de

las

formas

La palabra contrahaciendo, se considera como simular, aparentar, remedar o imitar. La palabra fingir debe interpretarse e n su genuino sentido, es decir, atribuir existencia real a lo que en verdad no la tiene. La palabra rbrica es una parte de la firma de una persona, es un rasgo caracterizante de ella. 2.
SUPONIENDO EN UN ACTO LA INTERVENCIN DE PERSONAS QUE NO LA HAN TENIDO .

Es una clara manifestacin de la falsificacin ideolgica. Algunos fallos han estimado que el texto legal se refiere a persona existente; en caso contrario, si la persona no existe constituira otro delito, una estafa por ejemplo. Tambin puede ocurrir que no se incluya en el acto la intervencin de una persona que ha actuado, esto significara se falta a la verdad en la narracin de hechos substanciales, art. 193 N 4. 3.

ATRIBUYENDO A LOS QUE HAN INTERVENIDO EN EL ACTO DECLARACIONES O MANIFESTACIONES DIFERENTES DE LAS QUE HUBIEREN HECHO .

Para ser constitutiva de delito se requiere que la falsedad incida en la esencia de la declaracin o manifestacin de voluntad, no en expresiones formales de las cuales no pueden derivar consecuencias jurdicas. Se entiende de la esencia aquella declaracin que le da el sentido o alcance al documento en relacin con lo que est destinado a constituir o probar, no basta cualquier error. 4.
FALTANDO A LA VERDAD EN LA NARRACIN DE HECHOS SUBSTANCIALES .

Es similar a lo anterior, dice relacin con que la declaracin debe ser apegada a la verdad. No obstante la amplitud de la norma, no toda mentira es delito, pues la ley exige que la inexactitud recaiga en hechos que alteren substancialmente la verdad. Debe tenerse presente que la ley autoriza a las partes a mentir en causa propia. La ley se encarga de sealar los casos en que la mentira S es una infraccin penal, como en el caso de la Ley N 4.808 sobre Registro Civil, que castiga al que suministra maliciosamente datos falsos en escritura pblica sobre un estado civil. 5.

ALTERANDO LAS FECHAS VERDADERAS

Es indiferente que la fecha alterada sea la del otorgamiento del documento o alguna otra que se refiera al momento en que ha de surtir efectos.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

64

6.

HACIENDO EN DOCUMENTO VERDADERO CUALQUIERA ALTERACIN O INTERCALACIN QUE VARE SU SENTIDO .

La alteracin debe ser material, como raspar, borrar o aadir letras, palabras, signos o cifras. Tambin puede alterarse el sentido de un documento por medi o de una omisin, aludido en el N 2. Abarca tanto la falsificacin real como la ideolgica. 7.
DANDO COPIA EN FORMA FEHACIENTE DE UN DOCUMENTO SUPUESTO , O MANIFESTANDO EN ELLA COSA CONTRARIA O DIFERENTE DE LA QUE CONTENGA EL VERDADERO ORIGINAL .

Aqu estamos en presencia de dos situaciones distintas: 1 2 8. dar copia de documento inexistente. manifestar en la copia cosa distinta a la contenida en el original.

OCULTANDO EN PERJUICIO DEL ESTADO O DE UN PARTICULAR CUALQUIER DOCUMENTO OFICIAL .

Por documento oficial quiere significar emanado de los poderes pblicos. La ley asimila el ocultamiento a la falsificacin, pero no se refiere al ocultamiento de cualquier documento pblico sino slo a los que tengan el carcter de oficiales. El legislador lo asocia a la falsificacin, pero con algunas exigencias: Que sea de un documento oficial. Que cause un perjuicio al Estado o a un particular.

En el caso de falsificacin de instrumento pblico no se requiere el perjuicio de tercero, basta su simple materialidad. La destruccin de documentos sea que revistan el carcter de oficiales o no, constituye el delito de infidelidad sancionado por el art. 242. El art. 193 castiga hechos constitutivos de falsedad real, los Ns 1, 5 y 6; de falsedad ideolgica, los Ns 2, 3, 4, 6 y 7; y por ocultacin, el N 8.

9.

FALSIFICACIN DE PARTE TELEGRFICO

Tambin comete delito de falsedad en instrumento pblico el encargado de una oficina telegrfica que en ejercicio de sus funciones forje o falsifique partes telegrficos, art. 195. El sujeto activo es indeterminado. La ley asimila el parte telegrfico a un documento pblico no obstante que los telegramas son instrumentos privados.

Momentos en los que se puede producir la falsedad:


Cuando el funcionario recibe el texto. Cuando el funcionario transmite el texto. Cuando el funcionario firma el texto que recibi en la transmisin.

Esto se relaciona con el art. 337 que castiga al empleado de telgrafos que divulgue el contenido de un mensaje sin autorizac in expresa de quien lo enva o recibe.
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

65

El art. 196 sanciona el mal uso del parte falso. c) Perjuicio de terceros, respecto de los documentos privados.

La falsificacin de instrumento pblico se perfecciona por la sola materializacin de la conducta tipificada, sin requerirse perjuicio ni que se logre el propsito. El particular no est obligado a decir la verdad, pero no ocurre lo mismo con el empleado pblico quien est obligado a decir siempre slo la verdad respecto de sus actos en el ejercicio de su cargo. En la falsificacin de instrumentos privados S se requiere perjuicio, porque en este caso el delito se califica por el resultado, no basta la falsificacin por s sola.

2.

FALSIFICACIN DE DOCUMENTO PBLICO COMETIDO POR UN PARTICULAR

Cuando las falsedades enumeradas en el art. 193 son realizadas por un particular, se aplica el art. 194. Artculo 194. El particular que cometiere en documento pblico o autntico alguna de las falsedades designadas en el artculo anterior, sufrir la pe na de presidio menor en sus grados medio a mximo.

Puede un particular cometer todos los tipos de falsedades que enumera el artculo 193?
Los particulares SLO pueden cometer las falsedades materiales de los nmeros 1, 5 y 6 del art. 193. Pero NO pueden cometer las falsedades ideolgicas, igualmente llamadas por mentira, de los nmeros 2, 3, 4 y 7 que solamente pueden ser cometidas por funcionarios pblicos en el ejercicio de su cargo y dentro de la esfera de sus atribuciones o competencia. Tampoco pueden los particulares cometer el delito de falsificacin por ocultacin del N 8, a menos que se les haya encargado la custodia del documento oficial, en cuyo caso constituira el delito del art. 245.

USO O APROVECHAMIENTO DE DOCUMENTO PBLICO O PRIVADO FALSIFICADO


Los arts. 196 y 198 castigan como si fuere autor de una falsificacin al que maliciosamente usa o se aprovecha de un instrumento falsificado pblico o privado, respectivamente. No existe limitacin respecto del uso del documento falso, es decir, se refiere tanto al uso del documento falso propio como respecto de cualquier uso, a menos que el documento se use como mera materialidad. El art. 196, no requiere que el uso del documen to pblico falso cause un perjuicio, ni que pueda causar un perjuicio, ni que tenga la intencin de causarlo, ni que tenga un fin de lucro producto de ese uso, basta con la materialidad. DELITO MATERIAL . Sin embargo, el art. 198 respecto del instrumento privado falso, S exige perjuicio, porque se est remitiendo al art. 197 que lo exige. Ambos tipos contemplan el trmino MALICIOSAMENTE , lo que significa obrar a sabiendas de la falsedad, con conocimiento. Es decir, se requiere dolo especfico,

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

66

se destruye la presuncin general de dolo del art. 1, y por ende se requiere establecer el dolo, la comprobacin del dolo.

Por qu se justifica la comprobacin de este dolo?


Porque el autor del uso o aprovechamiento del documento falso no es el mismo autor de la falsedad, lo cual se desprende de la disposicin que tipifica y sanciona la figura como si fuere autor de la falsedad.

Qu ocurre en el caso del autor de uso o aprovechamiento sea tambin el autor de la falsedad?
Slo se produce el agotamiento del delito, no se puede consumar, es decir, se produce un concurso aparente de leyes penales, que se va a resolver por el principio de absorcin o consuncin de leyes penales, por lo que esta figura no ser punible individualmente considerada, slo se sanciona la falsificacin misma, ya que el uso o aprovechamiento viene a formar parte del delito de falsificacin.

Qu clase de uso?
Cualquier uso, puede ser el propio del instrumento o cualquier otra clase de uso.

3.

FALSIFICACIN DE DOCUMENTO PRIVADO COMETIDO POR EMPLEADO PBLICO O POR UN PARTICULAR

Este delito se describe en el art. 197 del Prrafo V.

Prrafo 5 De la Falsificacin de Instrumentos Privados


Artculo 197. El que, con perjuicio de tercero, cometiere en instrumento privado alguna de las falsedades designadas en el artculo 193, sufrir las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, o slo la primera de ellas segn las circunstancias. Si tales falsedades se hubieren cometido en letras de cambio u otra clase de documentos mercantiles, se castigar a los culpables con presidio menor en su grado mximo y multa de diecisis a veinte unidades tributarias mensuales, o slo con la primera de estas penas atendidas las circunstancias. En el primer inciso, se sanciona al que con perjuicio de tercero cometiere alguna falsedad en documento privado de las sealadas en el art. 193.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

67

En el inciso segundo, se sanciona al que cometiere la falsedad en documento mercantil. Para que se cometan estos delitos debe ocasionarse perjuicio a un tercero con la falsificacin. DELITOS CALIFICADOS POR EL RESULTADO . En el inciso primero tambin, as como en el caso del art. 194, existe el problema respecto de si los particulares pueden cometer t odas las falsedades del art. 193.

Puede un particular cometer todos los tipos de falsedades que enumera el artculo 193?
Los particulares SLO pueden cometer las falsedades materiales de los nmeros 1, 5 y 6 del art. 193, slo stas quedan incluidas en el art. 197, esto por la aplicacin de las tres reglas siguientes: 1 Regla: Slo se admiten las formas materiales, NO son admisibles las formas ideolgicas de falsificacin, porque quien miente al otorgar un instrumento privado puede hacerlo sin que sea sancionado por ello, quien otorga un instrumento privado no est obligado a decir la verdad, debido a que el instrumento privado no est llamado a dar fe de las declaraciones que contenga ni constituir un medio de prueba respecto de ella, pues el documento privado no tiene fuerza probatoria ni hace fe pblica. A veces la mentira S es sancionada, cuando la ley expresamente lo seala, como en el caso de adquisicin de una vivienda soc ial, en que se exige declarar bajo juramento que no se posee otro bien inmueble. En esta situacin la mentira consignada en este documento privado s constituye delito porque as lo seala la ley. 2 Regla: No puede haber forjamiento respecto de un documento privado, porque ocurre que el forjamiento es una imitatio veris, imitacin de la realidad, modelo de una forma verdadera. Aqu no existen formas verdaderas, modelos o formas autnticas, o solemnidades que se puedan imitar. No se puede imitar un modelo verdadero que no existe. No puede haber falsedad por ocultamiento, por cuanto el texto del art. 193 N 8 se refiere a documentos pblicos y no alcanza a los privados. La ocultacin de un documento privado aparece sancionada en el art. 470 N 5. Artculo 470. Las penas del artculo 467 se aplicarn tambin: ...A los que cometieren defraudaciones sustrayendo, ocultando, destruyendo o inutilizando en todo o en parte algn proceso, expediente, documento u otro papel de cualquiera clase . En consecuencia, no todas las falsedades del art. 193 pueden ser realizadas por particulares conforme al art. 197.

Regla:

Perjuicio de tercero
La falsificacin de documento privado para que sea delito debe hacerse con perjuicio de tercero, slo queda sujeto a sancin el que realiza la conducta con perjuicio a tercero, si no lo hay, la conducta queda sin sancin. Respecto de la naturaleza del perjuicio Qu tipo de perjuicio tiene que ser?
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

68

Segn Labatut, este perjuicio puede ser de orden moral o patrimonial , o ambos, por cuanto la ley no distingue. Segn Etcheverry, este perjuicio puede ser jurdico , pero apreciable en dinero; no basta con que se trate de un perjuicio moral.

Cul es la naturaleza jurdica de esta exigencia?


A) Para algunos autores, representa una condicin objetiva de punibilidad , es decir, es una condicin indispensable para aplicar la pena, aunque es un elemento ajeno a la accin misma, pero que la ley requiere que concurra para que se pueda sancionar. Por ejemplo, en forma anloga esta situacin se produce en el caso del delito de auxilio al suicidio donde se requiere que ste se concrete, no hay auxilio al suicidio si no h ay suicidio. Para otros, es un elemento del tipo , ya que el delito no est consumado mientras el perjuicio no se produce, perjuicio que debe estar considerado dentro del dolo del agente.

B)

RELACIN ENTRE LA FALSIFICACIN Y LA ESTAFA

Qu ocurre cuando se falsifica un documento privado, se engaa a un tercero y se le causa un perjuicio? Cuando se produce la figura de falsificacin de instrumento privado y la de la estafa existe concurso aparente de leyes penales, no es posible dar a un hecho la doble calificacin de falsificacin de instrumento privado y de estafa a la vez, debe encuadrarse la accin punible en uno de los dos tipos punibles con exclusin del otro. La jurisprudencia resuelve este problema aplicando el principio de la especialidad, primando el art. 197 que constituye una regla especial frente a los arts. 467 y ss., que describen la estafa, que tienen un carcter general.

FALSIFICACIN DE DOCUMENTO MERCANTIL

El inc. 2 del art. 197 sanciona la falsificacin de cierta clase de documentos llamados mercantiles o de crdito (letra, cheque, pagar). Son tambin documentos privados, la ley consider el tipificarlos en este parte del cdigo debido a la importancia del trfico para los efectos del comercio. El elemento perjuicio requerido expresamente en el inc. 1 que no es mencionado en el inc. 2, ser necesario respecto de estos documentos mercantiles para quedar tipificado el delito? S se exige el perjuicio, puesto que la comisin redactora traslad esta conducta a este prrafo, creyendo necesario exigir el perjuicio a terceros respecto del delito de falsificacin de documento mercantil. No obstante, no aparece mencionado, aunque implcitamente S lo est, tal como se desprende de la lectura del inc. 2 donde mediante la frase si t ales falsedades vincula a este inciso con el 1 que es el que describe el delito, donde el inc. 2 slo pasa a extender esa tipificacin.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

69

USO O APROVECHAMIENTO DE DOCUMENTO MERCANTIL FALSIFICADO

Tambin existe la falsedad por uso malicioso, de acuerdo a l art. 198, que indirectamente exige la concurrencia del perjuicio, porque se remite a la falsificacin de documento privado del art. 197, esta disposicin slo es aplicable al tercero que usa o se aprovecha del documento falso.

Prrafo 6 De la falsificacin de pasaportes, portes de armas y certificados


Estos delitos, descritos en los arts. 199 a 205, constituyen un tercer grupo de falsificacin documentaria, revisten un tratamiento especial porque ostentan una penalidad ms baja, no obstante que varios recaen en instrumentos pblicos. Sub-clasificacin 1. 2. Pasaportes y Portes de armas. Certificados.

1.
1.1

Pasaportes y Portes de armas


El art. 199, sanciona al empleado pblico que expidiere un pasaporte o porte de armas bajo nombre supuesto o lo diere en blanco.

El sujeto activo slo puede ser un empleado pblico en el desempeo de sus funciones. El documento tiene que poseer todas las exigencias que establece la ley para su validez como tal. Artculo 199. El empleado pblico que expidiere un pasaporte o porte de armas bajo nombre supuesto o lo diere en blanco, sufrir las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio e inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos en los mismos grados. 1.2 El art. 200 inc. 1, sanciona al que hiciere un pasaporte o porte de armas falso y el inc. 2 sanciona al que en un pasaporte o porte de armas verdadero mudare el nombre de la persona a cuyo favor se halle expedido o el de la autoridad que lo expidi o que altere en l alguna circunstancia esencial.

En ambos casos es indiferente que el sujeto activo sea un funcionario pblico o un particular. Artculo 200. El que hiciere un pasaporte o porte de armas falso, ser castigado con reclusin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Las mismas penas se impondrn al que en un pasaporte o porte de armas verdadero mudare el nombre de la persona a cuyo favor se halle expedido, o el de la autoridad que lo expidi, o que altere en l alguna otra circunstancia esencial.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

70

1.3

El art. 201 sanciona al que hiciere uso de pasaporte falso o porte de armas falso y al que usa uno verdadero expedido a nombre de otra persona.

Artculo 201. El que hiciere uso del pasaporte o porte de armas falso a que se refiere el artculo anterior, incurrir en una multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. La misma pena se impondr al que hiciere uso de un pasaporte o porte de armas verdadero expedido a favor de otra persona.

2.

Certificados

El art. 202, sanciona al facultativo que librare certificacin falsa de enfermedad o lesin con el fin de eximir a una persona de algn servicio pblico. Su aplicacin es limitada, porque si el culpable expide esta certificacin falsa como empleado pblico con abuso de funciones, habr cometido el delito del art. 193 N 4 y recibir una pena ms alta, presidio menor grado mximo a mayor grado mnimo. Artculo 202. El facultativo que librare certificacin falsa de enfermedad o lesin con el fin de eximir a una persona de algn servicio pblico, ser castigado con reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. El art. 203, sanciona al empleado pblico que librare certificado de mrito, conducta o pobreza o recomendacin con sancin pecuniaria. Artculo 203. El empleado pblico que librare certificacin falsa de mrito o servicios, de buena conducta, de pobreza, o de otras circunstancias semejantes de recomendacin, incurrir en una multa de sei s a diez unidades tributarias mensuales. Si el EEPP comete el delito abusando de su oficio, habr cometido el delito del art. 193 N 4 y recibir una pena ms alta, presidio menor grado mximo a mayor grado mnimo. Si la certificacin falsa es otorgada por un particular, NO est sujeta a sancin. El art. 204, sanciona la falsificacin de certificado de facultativo, y la de certificado de mrito, buena conducta, pobreza o recomendacin, sin importar si el sujeto activo es o no funcionario pblico, ni el fin con que se hizo la falsificacin; y tambin sanciona al que maliciosamente los usare pero con el mismo fin. Artculo 204. El que falsificare un documento de la clase designada en los dos artculos anteriores, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Esta disposicin es aplicable al que maliciosamente usare, con el mismo fin, de los documentos falsos. El art. 205, sanciona al que falsifica documentos o certificados de funcionarios pblicos que puedan comprometer intereses pblicos o privados. Como por ejemplo, la falsificacin de un ttulo profesional. Artculo 205. El que falsificare certificados de funcionarios pblicos que puedan comprometer intereses pblicos o privados, sufri r la pena de reclusin menor en su grado medio. Si el certificado ha sido falsificado bajo el nombre de un particular, la pena ser reclusin menor en su grado mnimo.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

71

Prrafo 7 De las falsedades vertidas en el proceso


En este prrafo se legisla respecto de la acusacin o denuncia calumniosa y presentacin en juicio de testigos y documentos falsos, arts. 206 a 212. Estos delitos lesionan bienes jurdicos como la fe pblica y la actividad judicial, este ltimo es el BJP ms importante. En las legislaciones ms modernas estas conductas aparecen descritas entre los delitos contra la administracin de justicia, porque es la actividad judicial el bien jurdico verdaderamente lesionado. En nuestro cdigo aparecen dentro de los delitos que atentan c ontra la fe pblica. Delitos sancionados en este prrafo: 1. 2. 3. 4. falso testimonio, arts. 206 a 209; perjurio, art. 210; acusacin o denuncia calumniosa, art. 211; y presentacin en juicio de testigos o documentos falsos, art. 212.

1.

Falso testimonio .

Este delito se relaciona ntimamente con las inhabilidades y el juramento de testigos, presupone una violacin a principios ticos, depende de una tendencia de nuestra naturaleza humana que nos lleva a mentir, ya sea por accin u omisin. Este es un delito de comn ocurrencia, por lo que la ley se ve enfrentada al problema de descubrir la verdad, reconstruir la verdadera historia acerca de lo que pas. En otros pases, adems de las inhabilidades, que son precauciones establecidas por el legislador, cuentan con medios mecnicos o qumicos para buscar la verdad, como el detector de mentiras y el pentotal sdico o suero de la verdad.
MTODOS PARA EVITAR LOS FALSOS TESTIMONIOS

1.

Inhabilidades. En virtud de las cuales se puede impedir que el testigo preste declaracin o si es que ya prest declaracin, que ella no tenga mrito probatorio alguno (tachas). Guarda relacin con el hecho de que el testigo tenga un inters en el juicio.

2.

Juramento. En que la ley enfrenta al testigo con su conciencia, si la persona no prest juramento, despus no va a poder ser culpada de falso testimonio. Sistemas cientficos o mecanismos creados por la ley para intentar que el testigo diga la verdad: Suero de la verdad. Detector de mentiras.

3.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

72

El legislador, dada la importancia de la prueba de testigos protege la testimonial estableciendo las tachas y enfrentando al sujeto con su conciencia mediante el juramento. El juez, debe tomar todos los resguardos para que la prueba testimonial no se desvirte. Los testigos pueden alterar la verdad de lo que a ellos les consta, cuando lo hacen en juicio cometen el delito de falso testimonio, que consiste en la contradiccin entre lo que el testigo verdaderamente conoce y lo que ste declara, es un elemento subjetivo del testigo. La falsedad en la declaracin de un testigo se debe apreciar en sus aspectos sustancial y accidental.
FALSEDAD SUBSTANCIAL ,

solo sta genera el delito de falso testimonio, porque el derecho penal pretende salvaguardar un mnimun tico, ya que debe existir un margen de tolerancia en cuanto a faltar a la verdad, as no toda falsedad es constitutiva de falso testimonio. Como por ejemplo, mentir acerca de la edad no acarrea sancin, slo es significativa cuando es esencial en el acto, como para probar la capacidad de una persona; lo mismo ocurre con el estado civil.
FALSEDAD ACCIDENTAL ,

no constituye delito.

La falsedad a su vez puede ser total o parcial; positiva o afirmativa o negativa.

EJEMPLOS DE

NO COMISIN DEL DELITO DE FALSO TESTIMONIO

a.

Testigo reticente. Es aquel que afirma desconocer un hecho que en realidad s conoce, su declaracin es inoperante como medio de prueba.

b.

Testigo que falta a la verdad en causa propia . Salvo en los casos en que la ley expresamente lo sancione. En el sistema procesal penal antiguo las partes tambin declaran como testigos. En el nuevo sistema procesal penal, el imputado tiene derecho a guardar silencio, y en caso de consentir prestar declaracin tiene derecho a no prestarla bajo juramento, art. 93 letra g) NCPP.

c.

Testigo que presta declaracin falsa sin juramento . El juramento es un requisito de validez de la declaracin de un testigo y por ende para la generacin del delito de falso testimonio.

d.

Testigo que presta declaracin en causa ajena. Pero testificando sobre hechos propios y faltando a la verdad.

e.

Testigo que falte a la verdad por padecer de fallas psquicas .

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

73

ELEMENTO SUBJETIVO DEL DELITO

El elemento subjetivo consiste en que la declaracin falsa haya sido prestada conscientemente, porque la falsedad debe ser una deformacin voluntaria y consciente de la realidad, la contradiccin entre los dichos y el conocimiento que la persona tiene de los hechos sobre los cuales declara. La falsedad no est dada por la contradiccin entre lo ocurrido y lo negado por el testigo, sino que consiste en la contradiccin entre lo afirmado y lo negado por el testigo y el verdadero conocimiento que el testigo tenga de la realidad. El delito se consuma slo cuando la declaracin que presta el testigo cumpla todas las exigencias legales respecto del asunto que se trata, es decir, declaracin falsa y conciente, y dems requisitos como el juramento judicial, etc.

CMO CONSTRUYE EL CP EL DELITO DE FALSO TESTIMONIO ?


El cdigo hace algunas distinciones, como si el falso testimonio se presta en causa civil o criminal, si es contenciosa o no, si se presta a favor o en contra del imputado o procesado. En causa criminal se debe tener en cuenta el tipo de delito que dio motivo a la causa, si es crimen, simple delito, o falta, arts. 206 al 209. Artculo 206. El que en causa criminal diere falso testimonio a favor del imputado o acusado, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de diecisis a veinte unidades tributarias mensuales, si la causa fuere por crimen; con presidio menor en su grado medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si fuere por simple delito, y con presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, cuando fuere por falta. Artculo 207. El que diere falso testimonio en contra del imputado o acusado, sufrir las penas de presidio mayor en su grado mnimo y multa de veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales, si la causa fuere por crimen; de presidio menor en su grado mximo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales, si fuere por simple delito, y de presidio menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales e inhabilitacin absoluta perpetua para derechos polticos y por el tiempo de la condena para cargos y oficios pblicos, cuando fuere por falta. Artculo 208. Si en virtud del falso testimonio se hubiere impuesto al acusado una pena respectivamente mayor que las determinadas en el artcu lo precedente, se aplicar la misma al testigo falso. Artculo 209. El falso testimonio en causa civil, ser castigado con presidio menor en su grado medio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Si el valor de la demanda no excediere de cuatro unidades tributarias mensuales, las penas sern presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.

2.

Perjurio.

Artculo 210. El que ante la autoridad o sus agentes perjurare o diere falso testimonio en materia que no sea contenciosa, sufrir las penas de presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales . En sentido natural y obvio, el perjurio significa jurar en falso, es decir, mentir bajo juramento. En consecuencia, si el falso testimonio se presta ante la autoridad judicial, nos encontramos que surge un concurso aparente de leyes penales entre el falso testimonio y el perjurio. Este concurso aparente, cuando se presenta en juicio criminal, se resuelve a favor del falso testimonio, porque el perjurio es un DELITO RESIDUAL .

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

74

1. 2.

Ante autoridad judicial Ante cualquier autoridad que no sea judicial

= =

Falso Testimonio. Perjurio.

El perjurio es un delito residual o subsidiario que comprende todos los casos en que se miente a la autoridad bajo juramento, salvo aquella ante la cual se declara como testigo. Como por ejemplo, mentir en declaracin que se presta ante comisin especial de la Cmara de Diputados. Mentir en causa propia es un derecho reconocido por la Constitucin y por el nuevo Cdigo Procesal Penal, porque el individuo debe anteponer la seguridad personal. Por la misma razn no se pena el autoflagelo. Aunque no es totalmente exacto afirmar que no hay perjurio en causa propia, porque en ciertos casos la ley obliga a declarar bajo juramento sobre hechos propios, como ocurre en el caso de declaracin bajo juramento para comprobar que no se posee otro bien inmueble para acceder a una vivienda social; o al declarar resp ecto al estado civil en determinados tipos de contratos. La Ley no ha precisado las diferencias que existen entre perjurio y falso testimonio.

PARALELO ENTRE FALSO TESTIMONIO y PERJURIO


Se asemejan en que en ambos delitos debe faltarse a la verdad so bre hechos substanciales y que le consten a la persona que declara. Se asemejan en que en ambos debe prestarse juramento. Se asemejan en que en ambos el fin puede ser de dos clases: a) b) Declarativo: ocurre cuando se presta para testimoniar la verdad de hechos presentes o pasados que se afirman o niegan. Provisorio: ocurre cuando versa sobre la conducta futura de quien preste el juramento en el sentido de comprometerse a no hacer algo.

Se asemejan en que en ambos el juramento debe estar establecido como una formalidad. Se asemejan en que en ambos el juramento debe prestarse ante la autoridad o sus agentes. Se diferencian en que el falso testimonio slo puede ocurrir en juicio, el perjurio se comete ante cualquier autoridad que no sea la judicial.

3.

Acusacin o Denuncia Calumniosa

Artculo 211. La acusacin o denuncia que hubiere sido declarada calumniosa por sentencia ejecutoriada, ser castigada con presidio menor en su grado mximo y multa de diecisis a veinte unidades tributarias mensuales, cuando versare sobre un crimen, con presidio menor en su grado medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si fuere sobre simple delito, y con presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si s e tratare de una falta.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

75

La cuanta de la pena depende de si la imputacin versa sobre un crimen, simple delito o falta. Segn el art. 81 CPP los juicios comienzan por denuncia, querella, requisicin del Ministerio Pblico, o por pesquisa judicial.
DENUNCIA ,

es un acto procesal que consiste en poner en conocimiento de la justicia o de sus agentes la existencia de un hecho constitutivo de delito, art. 82 CPP.
QUERELLA ,

acto procesal de parte, en que el interesado ejerce la accin penal dando inicio a un proceso criminal. Respecto a la redaccin del art. 211, la palabra ACUSACIN , alude al acto procesal que tiene lugar cuando se cierra el sumario y se da inicio a la etapa del plenario dentro del sistema procesal penal antiguo, sin embargo, en este artculo parece estar aludiendo a la querella, la jurisprudencia no tiene dudas acerca de que la palabra acusacin debe referirse a la querella. El ncleo del delito de acusacin o denuncia calumniosa consiste en la presentacin a la autoridad de una denuncia o una querella. Es un DELITO FORMAL , que por lo tanto no admite tentativa ni frustracin. Tanto el sujeto activo como el pasivo pueden serlo cualquier persona, son indeterminados. Las personas jurdicas no pueden cometer este delito, por cuanto la responsabilidad penal se reserva slo a las personas naturales. La querella o denuncia ser calumniosa cuando ella contenga la imputacin de un delito determinado, pero falso y actualmente perseguible de oficio, segn el art. 412. Para algunos, el bien jurdico tutelado es la adecuada administracin de justicia; para otros, es el honor de las personas; y segn otros, es el debido proceso. Lo nico cierto es que no se sabe cul es el BJP. Este delito se cre porque suelen haber querellas o denuncias crim inales que tienen por objeto presionar al denunciado o querellado, entonces el objeto de esta disposicin es corregir esta situacin anmala. Para hacer efectiva esta correccin es necesario que una vez dictado el sobreseimiento y ejecutoriado, solicitar la declaracin de denuncia o querella calumniosa. El juez para declarar el carcter de calumniosa requiere de otro juicio o basta el proceso concluido? , al respecto hay dos tendencias; para algunos, basta con pedir al juez del mismo proceso que declare t al carcter; para otros, debe declararse en un juicio distinto.

Cules elementos tipifican este delito?


1. 2. 3. La imputacin de un delito mediante una denuncia o querella. Que tal denuncia o querella sea declarada calumniosa por sentencia ejecutoriada. Esta denuncia debe haberse hecho con mala fe, exige dolo directo, lo que significa que debe ser hecha con conocimiento de la falsedad, situacin que debe ser comprobada en juicio.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

76

En qu puede consistir la falsedad?


Al menos en tres casos: 1. 2. Afirmacin o imputacin de un hecho inexistente, como cuando un conviviente aburrido del otro lo acusa de violacin. Imputacin de una participacin inexistente del afectado, como cuando la persona acusada no se encontraba en el lugar del hecho en la fecha en que ocurri. Imputar silenciando circunstancias o antecedentes que quitan a la conducta su punibilidad, como cuando a una persona se le imputa una violacin que no existi, pues eran abusos deshonestos o relacin sexual consentida.

3.

DIFICULTADES OCASIONADAS POR LA EXIGENCIA DE SENTENCIA EJECUTORIADA

La finalidad que tuvo en vista el legislador al establecer esta figura delictiva es el evitar las denuncias criminales sabiendo que no son delictivas. Pero en la prctica hay dificultades con esta exigencia, como ocurre en el caso de la imputacin de un delito de estafa, el juez debe investigar y determinar si los hechos son constitutivos o no de delito, por lo que podr condenar o absolver. Problemas desde el punto de vista penal. Se ha discutido acerca del adjetivo calumniosa que emplea la ley para establecer cul es su significado. a) b) Para Labatut, lo interpreta en un sentido gramatical, es un sinnimo de falsedad. Para otros autores, el adjetivo tiene un significado tcnico dado por el legislador al definir la calumnia en el art. 412, segn esta opinin, se confunden la denuncia o querella calumniosa con la calumnia causada en juicio.

Problemas desde el punto de vista procesal. Se debe averiguar si ste es un delito de accin pblica o de accin privada; y para ello hay que saber si es sinnimo de falsedad el adjetivo calumniosa. Para los que sostienen que es sinnimo de falsedad, consideran que este delito atenta contra la administracin de justicia, y por lo tanto, es un delito de a ccin pblica. Para los que sostienen que tiene una significacin tcnica, por la definicin del art. 412, consideran que nos encontramos ante la presencia de un delito de accin privada. Adems este artculo est en relacin con el art. 576 CPP, el cual seala las exigencias para una querella sobre injuria o calumnia, el querellante deber acompaar: 1 2 3 un testimonio del escrito o documento que se hubiere vertido; un certificado en que conste la terminacin del juicio; la resolucin del tribunal declarando que la calumnia o injuria dan mrito para proceder criminalmente.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

77

La penalidad de este delito va a depender si la denuncia calumniosa versa sobre un crimen, un simple delito o una falta, art. 426. La idea que tuvo el legislador fue el evitar que se interpusieran denuncias por delitos, sabiendo de antemano que no eran verdaderas. Qu alcances tiene la frase por sentencia ejecutoriada? La opinin ms ajustada a la tcnica o a la verdad es que NO se requiere de un juicio distinto, se debe resolver en virtud del mrito del expediente. Esto es lo aceptado por la jurisprudencia.

4.

Presentacin en juicio de testigos o documentos falsos.

Artculo 212. El que a sabiendas presentare en juicio criminal o civil testigos o documentos falsos, ser castigado como procesado de falso testimonio. La ley sanciona como reo de falso testimonio a quien a sabiendas prestare en un juicio criminal o civil testigos o documentos falsos, es decir, dolo directo, el delito est integrado por un elemento subjetivo el cual exige que se pruebe el dolo. Se asimila al delito de falso testimonio, pero solo en cuanto a su penalidad, porque respecto de la presentacin de los testigos o documentos falsos esta figura surge con posterioridad a la falsificacin y se plantea como un delito independiente de la falsedad.

Puede darse este delito en los casos que se haga la presentacin por la misma persona que realiz la falsificacin? NO, porque en este evento, la
presentacin no ser sino la continuacin de la falsedad. En consecuencia, se aplica el art. 212 cuando el falsificador es persona distinta de quien los presenta.

Quin es el que presenta los testigos o documentos falsos? La persona que


subscribe el escrito que acompaa los documentos o testigos quienes post eriormente van a falsear sus dichos. Excepcionalmente, en los procedimientos orales ser quien materialmente entrega los documentos o quien seala los testigos durante la tramitacin del procedimiento oral. El art. 212 contempla el soborno del testigo, lo que es una forma particular de induccin al falso testimonio.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

78

Prrafo 8 Del ejercicio ilegal de una profesin y de la usurpacin de funciones o nombres


A. Ejercicio ilegal de una profesin

Artculo 213. El que se fingiere autoridad, funcionario pblico o titular de una profesin que, por disposicin de la ley, requiera ttulo o el cumplimiento de determinados requisitos, y ejerciere actos propios de dichos cargos o profesiones, ser penado con presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa d e seis a veinte unidades tributarias mensuales. El mero fingimiento de esos cargos o profesiones ser sancionado como tentativa del delito que establece el inciso anterior.

Para que se tipifique este delito requiere de dos ELEMENTOS : 1. Fingimiento. Es una imitacin, superchera que no tiene base real; en consecuencia, requiere algo ms que una simple afirmacin de una cosa, requiere de una apariencia externa, aunque sea simple de lo que se pretende. Requiere una mise en scene, que puede exteriorizarse a travs de una oficina, una plancha o placa profesional, papel con membrete, tarjetas de presentacin, etc. Ejercicio de actos propios. La ley slo respecto de algunas profesiones determina cules son actos propios, el art. 213 es una regla general que comprende a todas las profesiones liberales.

2.

Que requiera ttulo, significa que la ley prohbe a aquel que no posea el ttulo respectivo poder ejercer esa profesin. El mero fingimiento de esos cargos o profesiones ser sancionado como tentativa. Para algunas profesiones la ley penal establece cules actos son ejercicio ilegal de esa profesin; por ejemplo, los arts. 313 a. y 313 b. se refieren al EJERCICIO DE LA MEDICINA . Artculo 313 a. El que, careciendo de ttulo profesional competente o de la autorizacin legalmente exigible para el ejercicio profesional, ejerciere actos propios de la respectiva profesin de mdico-cirujano, dentista, qumicofarmacutico, bioqumico u otra de caractersticas anlogas, relativa a la ciencia y arte de precaver y curar las enfermedades del cuerpo humano, aunque sea a ttulo gratuito, ser penado con presidio menor en su grado medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales. Para estos efectos se entender que ejercen actos propios de dichas profesiones: 1. 2. 3. El que se atribuya la respectiva calidad; El que ofrezca tales servicios propaganda o publicidad; pblicamente por cualquier medio de

El que habitualmente realizare diagnsticos, prescribiere tratamientos o llevare a cabo operaciones o intervenciones curativas de aquellas cuya ejecucin exige los conocimientos o las tcnicas propios de tales prof esiones.

Las disposiciones de este artculo no se aplicarn en ningn caso a quienes prestaren auxilios cuando no fuere posible obtener oportuna atencin profesional. En las mismas penas incurrir el que prestare su nombre para amparar el ejercicio profesional de un tercero no autorizado para el mismo.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

79

Artculo 313 b. El que, estando legalmente habilitado para el ejercicio de una profesin mdica o auxiliar de ella ofreciere, abusando de la credulidad del pblico, la prevencin o curacin de enfermedades o defectos por frmulas ocultas o sistemas infalibles, ser penado con presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales.

La ley no seala cules son los actos propios de la profesin de abogado.

El contenido del art. 213 no debe confundirse con lo dispuesto en los arts. 221 y 222, pues la situacin de uno no tiene relacin con las conductas sealadas en los otros dos que se refieren a funcionarios pblicos que se arrogan una atribucin o competencia que no poseen, excedindose en sus atribuciones.

B.

Usurpacin de nombre

Artculo 214. El que usurpare el nombre de otro ser castigado con presidio menor en su grado mnimo, sin perjuicio de la pena que pudiere corresponderle a consecuencia del dao que en su fama o intereses ocasionare a la persona cuyo nombre ha usurpado. Es un DELITO FORMAL de mera actividad que no requiere de una lesin completa del bien jurdico determinado. Consiste en usar el nombre de otra persona que es real y tiene existe ncia, sin perjuicio de que exista dao o no. Si es que se produce tendr sancin aparte. La descripcin de esta conducta no contempla el uso de un pseudnimo; tampoco, el uso del nombre de una persona fallecida.

OTRAS NORMAS RELACIONADAS

Artculo 354 CP. El que usurpare el estado civil de otro, sufrir la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Las mismas penas se impondrn al que substrajere, ocultare o expusiere a un hijo legtimo o ilegtimo con nimo verdadero o presunto de hacerle perder su estado civil. Artculo 468 CP. Incurrir en las penas del artculo anterior el que defraudare a otro usando de nombre fingido, atribuyndose poder, influencia o crdito supuestos, aparentando bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin imaginarios, o valindose de cualquier otro engao semejante. Artculo 333 CJM. Ser castigado con la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados, todo individuo que sin derecho use uniforme, ins ignias, distintivos o condecoraciones correspondientes a las Fuerzas Armadas o a Carabineros de Chile .

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

80

TTULO V
DE LOS CRMENES Y SIMPLES DELITOS COMETIDOS POR EMPLEADOS PBLICOS EN EL DESEMPEO DE SUS CARGOS.
Este ttulo en sus 13 prrafos contempla los siguientes delitos: 1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 Anticipacin y prolongacin indebida de funciones pblicas. DEROGADO Nombramientos ilegales. Usurpacin de atribuciones. Prevaricacin. Malversacin de caudales pblicos. Fraudes y exacciones ilegales. Infidelidad en la custodia de documentos. Violacin de secretos. Cohecho. Resistencia y desobediencia. Denegacin de auxilio y abandono de destino. Abusos contra particulares.

El prrafo 13, compuesto solo por el art. 260, define al empleado pbl ico.

PROBLEMAS DE INTERS TCNICO


1. 2. 3. Bien jurdico protegido. Concepto de empleado pblico. Situacin de los extraos copartcipes.

1.

Bien jurdico protegido.


Es difcil determinar cul es el BJP, porque el legislador para clasificar estos delitos, teniendo en cuenta el aspecto literal, segn la redaccin del ttulo V, utiliza el criterio del sujeto activo, empleado pblico, y no el mtodo del BJP. En otros cdigos, se considera que estos delitos atentan contra la administracin pblica, entendida en un sentido muy amplio, es decir, abarcando todos los campos, legislativo, ejecutivo, judicial. Incluyendo las entidades fiscales, semifiscales, empresas autnomas del Estado, municipales, etc. En todo caso, el legislador debe haber considerado un BJP en particular, porque en otras disposiciones del Cdigo Penal ha considerado otros delitos especficos cometidos por funcionarios pblicos en el ejercicio de sus cargos y que en este ttulo no se registran. Este Ttulo V reglamenta considerando que el BJP atacado ms importante es la administracin pblica, porque tratndose de otros delitos cometidos por empleados pblicos en el desempeo de sus cargos, ha considerado otros BJ como la recta administracin pblica, los derechos constitucionales, la falsedad pblica. Para Etcheverry, el BJP es la recta administracin pblica, entendida en un sentido muy amplio (ejecutivo, legislativo, judicial).

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

81

Se sancionan slo los delitos cometidos contra la administracin pblica cometidos por funcionarios pblicos, quienes tienen un vnculo especial con ella. La ley tampoco sanciona en este ttulo todos los delitos cometidos por funcionarios pblicos. Agrupacin de estos delitos: a) Contra la correcta generacin y funcionamiento de la administracin pblica. Nombramientos ilegales; usurpacin de atribuciones; abandono de destino. b) Contra el regular desenvolvimiento administracin pblica. de las actividades de la

Infidelidad en la custodia de documentos; violacin de secretos; resistencia y desobediencia; denegacin de auxilio. c) Contra el decoro, dignidad y prestigio de la administracin pblica . Cohecho; abusos contra particulares; exacciones ilegales. d) Contra el patrimonio del Estado. Malversacin de caudales pblicos; fraudes.

2.

Funcionario pblico.

Artculo 260. Para los efectos de este Ttulo y del Prrafo IV del Ttulo III, se reputa empleado todo el que desempee un cargo o funcin pblica, sea en la administracin central o en instituciones o empresas semifiscales, municipales, autnomas u organismos creados por el Estado o dependientes de l, aunque no sean del nombramiento del Jefe de la Repblica ni reciban sueldo del Estado. No obstar a esta calificacin el que el cargo sea de eleccin popular . Esta redaccin es muy recargada, redundante, primitivamente se refera a todo el que desempeaba un cargo pblico, era suficientemente amplia, inclua a todos los que en la redaccin actual se detallan. Con la nueva redaccin, este concepto queda ms restringido. La idea radica en la persona que realiza una funcin pblica, es una persona que se relaciona con el Estado mediante un vnculo de subordinacin y dependencia.

Qu debe entenderse por funcionario pblico, cuando son mencionados en aquellos delitos que no estn en este Ttulo V, o que estn en leyes especiales?
Segn el manual de Labatut, el concepto lo fija el estatuto administrativo. La Ley N 18.834 sobre Estatuto Administrativo, en su art. 12 establece los requisitos que deben cumplir las personas para ingresar a la Administracin del Estado. El art. 3 letra a) en relacin con el art. 1 y con el art. 21 de la Ley N 18.575 LOCBGAE, expresa que cargo pblico es aqul que se contempla en las plantas o como empleos a contrata a travs del cual se realiza una funcin administrativa, en los Ministerios, Intendencias, Gobernaciones y servicios pblicos centralizados y descentralizados creados para el cumplimiento de la funcin administrativa, se excluyen la Contralora General de la Repblica, las FFAA y las Fuerzas de Orden y Seguridad

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

82

Pblica, los Gobiernos Regionales, las Municipalidades, el Consejo Nacional de Televisin y las empresas pblicas creadas por ley. Evidentemente, el actual texto del Estatuto Administrativo dista mucho de lo que fue el DL N 338 de 1960, ahora el concepto de cargo pblico del EA es mucho ms restringido que antes, y tambin que el art. 260. Segn Etcheverry, el concepto del art. 260 es aplicable para todos los casos porque el concepto queda establecido por la funcin pblica que realiza el e mpleado y que es valedera para todos los casos.

3.

Situacin de los extraos copartcipes.


Cmo se entiende la conducta del tercero que no es EEPP y que es coautor, cmplice o encubridor? Para solucionar este problema, es necesario prescindir mentalmente de la calidad de empleado pblico y luego establecer si el hecho puede an ser constitutivo de delito. Ejemplo 1. En la prevaricacin, arts. 224 N 1 y 225 N 2, propia de funcionarios judiciales, al dictar sentencia que sea contraria a la le y. Solo puede ser dictada por un funcionario pblico, un juez, y suprimida esa calidad, no puede ser realizado ese acto por un particular, en consecuencia, el delito de prevaricacin jams podra cometerlo un particular. Pero S puede ser un instigador, cmplice o encubridor. Ejemplo 2. En la malversacin de caudales pblicos. La conducta resulta igualmente punible aunque se prescinda de la calidad de funcionario pblico, porque seguramente nos vamos a encontrar con un hurto, o con una apropiacin indebida, u otro delito. En ambos ejemplos se aplica la regla del art. 64 que expresa que la calidad personal es incomunicable.

Prrafo 1 Derogado
Arts. 216 a 219.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

83

Prrafo 2 Nombramientos ilegales


Artculo 220. El empleado pblico que a sabiendas designare en un cargo pblico a persona que se encuentra afecta a inhabilidad legal que le impida ejercerlo, ser sancionado con la pena de inhabilitacin especial temporal en cualquiera de sus grados y multa de cinco a diez unidades tributarias mensuales . Se altera la presuncin de dolo quien acusa debe probarlo en juicio, lo que hace casi imposible su castigo, ya que se precisa probar el conocimiento de la incapacidad legal del postulante. El sujeto activo es tanto el funcionario que nombra como el que propone a quien no cumple requisitos. No se sanciona a la persona nombrada. Es un DELITO FORMAL , pues basta la proposicin o la designacin para que se consume.

Prrafo 3 Usurpacin de atribuciones


Artculo 221. El empleado pblico que dictare reglamentos o disposiciones generales excediendo maliciosamente sus atribuciones, ser castigado con suspensin del empleo en su grado medio. Artculo 222. El empleado del orden judicial que se arrogare atribuciones propias de las autoridades administrativas o impidiere a stas el ejercicio legtimo de las suyas, sufrir la pena de suspensin del empleo en su grado medio. En la misma pena incurrir todo empleado del orden administrativo que se arrogare atribuciones judiciales o impidiere la ejecucin de una providencia dictada por tribunal competente. Las disposiciones de este artculo slo se harn efectivas cuando entablada la competencia y resuelta por la autoridad correspondiente, los empleados administrativos o judiciales continuaren procediendo indebidamente . El principio general de estas disposiciones se encuentra en el art. 7 de la Carta Magna, todo acto en contravencin es nulo. La usurpacin de atribuciones se refiere: a) Al empleado del orden judicial que se arrogare atribuciones propias de las autoridades administrativas o impidiere a stas el ejercicio legtimo de las suyas, art. 222 inc 1. Al empleado del orden administrativo que se arrogare atribuciones judiciales o impidiere la ejecucin de una providencia dictada por tribunal competente, art. 222 inc. 2. Al empleado del orden administrativo que se excede maliciosamente de sus atribuciones, art. 221.

b)

c)

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

84

El inc. 2 del art. 222 hay que relacionarlo con los arts. 152 y 154, que conside ran un caso particular de usurpacin de atribuciones judiciales por EEPP. Los delitos contenidos en los prrafos 2 y 3 ofrecen como caracterstica distintiva el abuso de autoridad y la violacin de los deberes funcionarios, situacin en que tambin se encuentran la denegacin de auxilio y abandono de destino, de que el cdigo se ocupa en el Prrafo 11 de este ttulo.

Prrafo 4 Prevaricacin
El cdigo no define lo que es prevaricacin. Entre los arts. 223 a 230, se hace una enunciacin de hechos que constituyen prevaricacin. Para entenderlo, debemos leer los arts. 76 CPR y 324 COT, que se refieren a la infraccin a cualquiera de los deberes que las leyes impongan a los jueces. Artculo 76 CPR. Los jueces son personalmente responsables por los de litos de cohecho, falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, denegacin y torcida administracin de justicia y, en general, de toda prevaricacin en que incurran en el desempeo de sus funciones. Tratndose de los miembros de la Corte Suprema, la ley determinar los casos y el modo de hacer efectiva esta responsabilidad. Artculo 324 COT. El cohecho, la falta de observancia en materia sustancial de las leyes que reglan el procedimiento, la denegacin y la torcida administracin de justicia y, en general, toda prevaricacin o grave infraccin de cualquiera de los deberes que las leyes imponen a los jueces, los deja sujetos al castigo que corresponda segn la naturaleza o gravedad del delito, con arreglo a lo estable cido en el Cdigo Penal. Esta disposicin no es aplicable a los miembros de la Corte Suprema en lo relativo a la falta de observancia de las leyes que reglan el procedimiento ni en cuanto a la denegacin ni a la torcida administracin de la justicia .

PREVARICAR , en doctrina, es faltar dolosa o culpablemente a los deberes que impone

un cargo o una profesin. profesional.

Algunos opinan que debiera hablarse de infidelidad

COHECHO , es sobornar, corromper con ddivas al juez, o a persona que intervenga

en el juicio o a cualquier funcionario pblico, para que, contra justicia o derecho, haga o deje de hacer lo que se le pide. Estas normas son aplicables a los jueces, pero NO son aplicables a los miembros de la Corte Suprema en lo relativo a la falta de observancia de las leyes que reglan el procedimiento, ni en cuanto a la denegacin ni a la torcida administracin de la justicia.

Cuntas clases de prevaricacin distingue el CP?


El cdigo distingue tres clases de prevaricacin: a. b. c. Cometida por funcionarios judiciales. Cometida por empleados pblicos del orden poltico y administrativo. Cometida por abogados y procuradores.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

85

Estos delitos se refieren a la infraccin de los deberes del cargo de funcionario en relacin con el delito de prevaricacin.

a.

Prevaricacin cometida por funcionarios judiciales .


Artculo 223. Los miembros de los tribunales de justicia colegiados o unipersonales y los fiscales judiciales, sufrirn las penas de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos, der echos polticos y profesiones titulares y la de presidio o reclusin menores en cualesquiera de sus grados: 1. 2. 3. Cuando a sabiendas fallaren contra ley expresa y vigente en causa criminal o civil. Cuando por s o por interpuesta persona admitan o convengan en admitir ddiva o regalo por hacer o dejar de hacer algn acto de su cargo. Cuando ejerciendo las funciones de su empleo o valindose del poder que ste les da, seduzcan o soliciten a persona imputada o que litigue ante ellos.

Se puede cometer en causas civiles y criminales, con dolo, prevaricacin dolosa; o con culpa, prevaricacin culpable. En cuanto a la culpa la ley slo considera la negligencia e ignorancia inexcusables. Para entablar esta accin se requiere de un antejuicio, denominado querella de captulos, arts. 626 a 632 CPP y arts. 424 a 430 NCPP, que tiene por objetivo hacer efectiva la responsabilidad del funcionario en su conducta ministerial.

Casos ms graves de prevaricacin cometida por funcionarios judiciales.


1 Cuando a sabiendas fallaren contra ley expresa y vigente en causa criminal o civil, art. 223 N 1. Dolo especfico. Fallar, tanto en sentencias definitivas o interlocutorias, como de 1 o 2 instancia. Es un DELITO FORMAL , pues se produce por la sola dictacin del fallo. 2 Cuando por s o por interpuesta persona administran o convengan en admitir ddiva o regalo por hacer o dejar de hacer algn acto de su cargo, art. 223 N 2. Es decir, cuado hace o deja de hacer algo respecto de su cargo. Es una venta de la justicia. 3 Cuando ejerciendo las funciones de su empleo o valindose del poder que ste les da, seduzcan o soliciten a persona imputada o que litigue ante ellos, art. 223 N 3. Este abuso lo comete el juez o fiscal judicial que aprovechndose de este poder seduzca o solicite a persona particular.
SEDUCIR , engaar con arte y maa para deshonrar carnalmente a otra

persona.
SOLICITAR , requerir y procurar con insistencia tener amores con una perso na.

Artculo 224. Sufrirn las penas de inhabilitacin absoluta temporal para cargos y oficios pblicos en cualquiera de sus grados y la de presidio o reclusin menores en sus grados mnimos a medios:

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

86

1. 2. 3. 4.

Cuando por negligencia o ignorancia inexcusables dictaren sentencia manifiestamente injusta en causa criminal. Cuando a sabiendas contravinieren a las leyes que reglan la sustanciacin de los juicios, en trminos de producir nulidad en todo o en parte sustancial. Cuando maliciosamente nieguen o retarden la administracin de justicia y el auxilio o proteccin que legalmente se les pida. Cuando maliciosamente omitan decretar la prisin de alguna persona, habiendo motivo legal para ello, o no lleven a efecto la decretada, pudiendo hacerlo. Cuando maliciosamente retuvieren en calidad de preso a un individuo que debiera ser puesto en libertad con arreglo a la ley. Cuando revelen los secretos del juicio o den auxilio o consejo a cualquiera de las partes interesadas en l, en perjuicio de la contr aria. Cuando con manifiesta implicancia, que les sea conocida y sin haberla hecho saber previamente a las partes, fallaren en causa criminal o civil .

5. 6. 7.

Prevaricacin dolosa cometida por funcionarios judiciales.


Los tres casos considerados como los ms graves de prevaricacin, consignados en el art. 223, son casos de prevaricacin dolosa, al igual que los Ns 2 al 7 del art. 224. El N 1 del art. 224 es un caso de prevaricacin culpable. Art. 224 N 2 Contravenir a sabiendas la regulacin sobre sustanciacin de los juicios. Concede enorme importancia al respeto a la ritualidad o marcha procesal. Art. 224 N 3 Retardar o negar maliciosamente justicia o auxilio. Delito de retardo o denegacin de justicia. Debe incidir en la competencia del juez prevaricador. Art. 224 N 4 Omitir maliciosamente decretar la prisin de alguna persona, o no llevar a efecto la decretada. Constituye una modalidad especial del delito de denegacin de justicia. Art. 224 N 5 Retener maliciosamente en calidad de preso. Caso inverso al N 4, constituye un atentado en contra de la libertad personal que solo los jueces pueden cometer. Art. 224 N 6 a. Revelar secretos del juicio, Es un DELITO DE VIOLACIN DE SECRETOS, relacionado con los arts. 246, 247 y 247 bis del prrafo 8, que se refieren a la violacin de secretos cometida por funcionarios pblicos. b. Dar auxilio o consejo a una parte en perjuicio de la contraria. Auxiliar o aconsejar a una parte en perjuicio de la parte contraria, est relacionado con el art. 320 COT que prohbe a los jueces expresar privadamente su juicio respecto a los negocios que estn obligados a fallar por ley. Art. 224 N 7 Fallar con manifiesta implicancia ocultndola. Ciertos motivos legales imponen la prohibicin absoluta para que el juez conozca del negocio. Causales que son irrenunciables para las partes, art. 195 COT.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

87

Prevaricacin culpable cometida por funcionarios judiciales


Los arts. 224 N 1, 225, 226 y 227 N 1 y N 3 son casos de prevaricacin culpable cometida por funcionarios judiciales. Artculo 225. Incurrirn en las penas de suspensin de cargo o empleo en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales o slo en esta ltima, cuando por negligencia o ignorancia inexcusables: 1. 2. 3. 4. 5. Dictaren sentencia manifiestamente injusta en causa civil. Contravinieren a las leyes que reglan la sustanciacin de los juicios en trminos de producir nulidad en todo o en parte sustancial. Negaren o retardaren la administracin de justicia y el auxilio o proteccin que legalmente se les pida. Omitieren decretar la prisin de alguna persona, habiendo motivo legal para ello, o no llevaren a efecto la decretada, pudiendo hacerlo. Retuvieren preso por ms de cuarenta y ocho horas a un individuo que debiera ser puesto en libertad con arreglo a la ley.

Artculo 226. En las mismas penas incurrirn cuando no cumplan las rdenes que legalmente se les comuniquen por las autoridades superiores competentes, a menos de ser evidentemente contrarias a las leyes, o que haya motivo fundado para dudar de su autenticidad, o que aparezca que se han obtenido por engao o se tema con razn que de su ejecucin resulten graves males que el superior no pudo prever. En estos casos el tribunal, suspendiendo el cumplimiento de la orden, representar inmediatamente a la autoridad superior las razones de la suspensin, y si sta insistiere, le dar cumplimiento, libertndose as de responsabilidad, que recaer sobre el que la mand cumplir. Artculo 227. Se aplicarn respectivamente las penas determinadas en los artculos precedentes: 1. A las personas que, desempeando por ministerio de la ley los cargos de miembros de los tribunales de justicia colegiados o unipersonales, fueren condenados por algunos de los crmenes o simples delitos enumerados en dichos artculos. A los subdelegados e inspectores que incurrieren en iguales infracciones. A los compromisarios, peritos y otras personas que, ejerciendo atribuciones anlogas, derivadas de la ley, del tri bunal o del nombramiento de las partes, se hallaren en idnticos casos.

2. 3.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

88

Art. 224 N 1 Art. 225 N 1 Art. 225 N 2 Art. 225 N 3 Art. 225 N 4 Art. 225 N 5 Art. 226 Art. 227 N 1

Dictar por negligencia o ignorancia inexcusable manifiestamente injusta en causa criminal. Dictar por negligencia o ignorancia manifiestamente injusta en causa civil. inexcusable

sentencia sentencia la

Contravenir, por negligencia o ignorancia regulacin sobre sustanciacin de los juicios.

inexcusable,

Retardar o negar, por negligencia o ignorancia inexcusable, justicia o auxilio. Omitir, por negligencia o ignorancia inexcusable, decretar la prisin de alguna persona, o no llevar a efecto la decretada. Retener en calidad de preso por negligencia o ignorancia inexcusable. ms de 48 horas, por

Castiga actos de desobediencia como si fueran prevaricacin. Por los mismos delitos anteriores aplica las mismas penas a secretarios de juzgados, defensores pblicos, fiscales judiciales, abogados integrantes cuando subrogan a jueces. Por los mismos delitos anteriores aplica las mismas penas a los compromisarios, peritos. Comprende a todo tipo de jueces arbitrales.

Art. 227 N 3

El art. 227 extiende el delito de prevaricacin a otras personas llamadas a ejercer accidentalmente funciones judiciales o emitir opiniones en estas causas que influyan o puedan influir en la decisin del juicio.

b.

Prevaricacin cometida por empleados pblicos del orden poltico y administrativo.


Estos delitos estn sealados en los arts. 227 N 2, 228, 229 y 230. Artculo 228. El que, desempeando un empleo pblico no perteneciente al orden judicial, dictare a sabiendas providencia o resolucin manifiestamente injusta en negocio contencioso-administrativo o meramente administrativo, incurrir en las penas de suspensin del empleo en su grado medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales. Si la resolucin o providencia manifiestamente injusta la diere por negligencia o ignorancia inexcusables, las penas sern suspensin en su grado mnimo y mul ta de seis a diez unidades tributarias mensuales. Artculo 229. Sufrirn las penas de suspensin de empleo en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, los funcionarios a que se refiere el artculo anterior, que, por malicia o negligencia inexcusables y faltando a las obligaciones de su oficio, no procedieren a la persecucin o aprehensin de los delincuentes despus de requerimiento o denuncia formal hecha por escrito. Artculo 230. Si no tuviere renta el funcionario que debe ser penado con suspensin o inhabilitacin para cargos o empleos pblicos, se le aplicar adems de estas penas la de reclusin menor en cualquiera de sus grados o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales, segn los casos .

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

89

El art. 228, inc. 1 sanciona la comisin del delito de dictar a sabiendas providencia o resolucin manifiestamente injusta; es decir, la conducta realizada dolosamente; el inc. 2 sanciona la comisin de la misma conducta pero realizada culpablemente. El art. 229 sanciona a los empleados pblicos que por malicia o negligencia no proceden a la persecucin o aprehensin de delincuente despus de haber sido requeridos. Es un caso particular del delito de denegacin de auxilio castigado por el art. 253 diferencindose en que ste, el del art. 229, debe cometerse con dolo especfico o culpa pasiva. No es suficiente la falta de celo para configurar este delito, caso que s ocurre en el del art. 253. El art. 230, segn LABATUT , se refiere a funcionarios que no gozan de rent a como los jueces de subdelegacin y de distrito que desempean cargos concejiles.

c.

Prevaricacin cometida por abogados y procuradores .


Artculo 231. El abogado o procurador que con abuso malicioso de perjudicare a su cliente o descubriere sus secretos, ser castigado gravedad del perjuicio que causare, con la pena de suspensin en mnimo a inhabilitacin especial perpetua para el cargo o profesin y once a veinte unidades tributarias mensuales. su oficio, segn la su grado multa de

Artculo 232. El abogado que, teniendo la defensa actual de un pleito, patrocinare a la vez a la parte contraria en el mismo negocio , sufrir las penas de inhabilitacin especial perpetua para el ejercicio de la profesin y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. El art. 231, se refiere al que perjudicare a su cliente o descubriere sus secretos, es decir, que debe actuar con dolo directo, abuso malicioso de su oficio. En relacin al perjuicio, no seala cul pero la doctrina y la jurisprudencia estiman que en primer lugar se refiere al econmico. La tendencia hacia el futuro es sancionar hasta las conductas culposas contra el cliente, incluso los casos de negligencias inexcusables que causen perjuicio al cliente. En cuanto a descubrir los secretos no importa que sean absolutos o relativos. El art. 232, se refiere al abogado que defendiendo una causa patrocina al mismo tiempo a la parte contraria, se sanciona la defensa simultnea. Para algunos autores estos casos constituyen infidelidad profesional.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

90

Prrafo 5 Malversacin de caudales pblicos


Estos delitos guardan relacin con la provocacin de un detrimento patrimonial al Estado, pero se considera an ms importante la infraccin al deber de probidad del funcionario en relacin con el mal manejo de los dineros o efectos confiados debido a su funcin u oficio. El sujeto activo tiene que ser un funcionario pblico, por esto es un delito especial. La malversacin de caudales pblicos presenta 5 modalidades, 3 principales y 2 secundarias: Principales: a. b. c. Secundarias: d. e. Negativa a hacer un pago. Negativa a entregar una cosa. Apropiacin o substraccin o peculado, es la ms grave. Distraccin o uso indebido de caudales o efectos. Aplicacin pblica diferente.

Estas dos figuras son figuras asimiladas a la malversacin de caudales pblicos.

a.

Apropiacin o Substraccin o Peculado .


Tambin se habla de plagio. Se distinguen dos conductas: 1. 2. dolosa, art. 233. culposa, art. 234.

1.

Apropiacin dolosa.

Artculo 233. El empleado pblico que, teniendo a su cargo caudales o efectos pblicos o de particulares en depsito, consignacin o secuestro, los substrajere o consintiere que otro los substraiga, ser castigado: 1. Con presidio menor en su grado medio y multa de cinco unidades tributarias mensuales, si la substraccin excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de cuatro unidades tributarias mensuales. Con presidio menor en su grado mximo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales. Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si excediere de cuarenta unidades tributarias mensuales.

2.

3.

En todos los casos, con la pena de inhabilitacin absoluta temporal en su grado mnimo a inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos .

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

91

CAUDALES , EFECTOS ,

se refiere a dinero.

se refiere a muebles y valores negociables al portado r.

Este artculo castiga al empleado pblico que teniendo a su cargo: 1. caudales pblicos. 2. efectos pblicos. 3. caudales de particulares. 4. efectos de particulares. Se los apropiare, sea que los tenga por razn de: 1. 2. 3. depsito. consignacin. secuestro.

La sancin vara dependiendo de la cuanta de lo malversado. El inc. 2 contempla una pena especial de inhabilidad perpetua para cargos u oficios pblicos. El art. 85 LOC de la Contralora General de la Repblica, establece una presuncin legal de haberse cometido el delito de peculado cuando el funcionario al ser requerido por la Contralora, ste no presente debidamente documentado el estado de las cuentas a su cargo. Artculo 85 LOC CGR. Todo funcionario, como asimismo toda persona o entidad que reciba, custodie, administre o pague fondos de los mencionados en el artculo 1, rendir a la Contralora las cuentas comprobadas de su manejo en la forma y plazos que determina esta ley. Cuando un funcionario, al ser requerido por la Contralora, no presente debidamente documentado el estado de la cuenta de los valores que tenga a su cargo, se presumir que ha cometido sustraccin de dichos valores. No obstante, la fiscalizacin de la inversin de los fondos fiscales que perciban personas o instituciones de carcter privado, por leyes permanentes, a ttulo de subvencin o aporte del Estado, para una finalidad especfica y determinada, se limitar a establecer si se ha dado cumplimiento a dicha finalidad. En caso de que se produzcan reparos sobre la materia, la s acciones que procedieren sern entabladas ante la justicia ordinaria directamente por la Contralora General o por el Consejo de Defensa del Estado, sin perjuicio de poner los reparos en conocimiento del Presidente de la Repblica, para los efectos que procedan.

ELEMENTOS INTEGRANTES DEL DELITO

Que el autor sea un funcionario pblico, es decir, una persona de aquellas que aparecen comprendidas en el art. 260. Que tenga a su cargo caudales o efectos pblicos o particulares en depsito, consignacin o secuestro. Tener los objetos por razn de su cargo o por encargo, relacionar con el art. 238 inc. 1. Para los efectos de la configuracin del delito no basta solo la calidad de empleado pblico sino que es necesario el que tenga los efectos o caudales pblicos por razn de su cargo, o incluso en ciertos casos por razn de un encargo. Por tales motivos pueden estar en poder del empleado pblico en calidad de: depsito, consignacin, secuestro.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

92

Que el empleado pblico substraiga estos caudales o efect os pblicos o consienta para que otros los substraigan. Si funcionario consiente que otro substraiga importa la para determinar si es que la hay, se debe hacer ejercicio mental abstrayndose del carcter de empleado pblico.
COPARTICIPACIN ,

el

es apropiarse del dinero o los efectos; es decir, en el sentido de comportarse como seor y dueo a su respecto.
SUBSTRAER

Objeto Son los caudales o efectos pblicos o de particulares. Ttulo en que los caudales o efectos estn en poder del malversador 1. el depsito, art. 2211 CC. 2. la consignacin, art. 1599 CC. 3. el secuestro, art. 2249 CC.

La simple existencia de un dficit de caja sin explicaciones satisfactorias es suficiente como para configurar el dolo y hacer efectiva la responsabilidad penal de la persona?
La jurisprudencia ha fallado en ambos sentidos. Basta el dficit sin explicacin para acreditar el dolo y es necesario un juicio de cuentas para acreditar el delito.

Esta situacin puede constituir otra?


Si bien se pudiese estimar que no configura la accin dolosa, S tiene que configurar al menos la substraccin culposa por negligencia inexcusable, art. 234.

2.

Apropiacin culposa.

Artculo 234. El empleado pblico que, por abandono o negligencia inexcusables, diere ocasin a que se efecte por otra persona la substraccin de caudales o efectos pblicos o de particulares de que se trata en los tres nmeros del artculo anterior, incurrir en la pena de suspensin en cualquiera de sus grados, quedando adems obligado a la devolucin de la cantidad o efectos substrados. La referencia del art. 234 al art. 233 demuestra que es elemento constitutivo el que los referidos caudales estn a cargo del funcionario. Es importante el art. 234 porque ac excepcionalmente se sanciona un cuasidelito, el cual afecta el patrimonio fiscal o de particulares.

Qu significa la expresin abandono o negligencia inexcusable?


Significa que no admite disculpa ni justificacin.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

93

b.

Distraccin o uso indebido de caudales o efectos.


Artculo 235. El empleado que, con dao o entorpecimiento del servicio pblico, aplicare a usos propios o ajenos los caudales o efectos puestos a su cargo, sufrir las penas de inhabilitacin especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio y multa del diez al cincuenta por cient o de la cantidad que hubiere substrado. No verificado el reintegro, se le aplicarn las penas sealadas en el artculo 233. Si el uso indebido de los fondos fuere sin dao ni entorpecimiento del servicio pblico, las penas sern suspensin del empleo en su grado medio y multa del cinco al veinticinco por ciento de la cantidad substrada sin perjuicio del reintegro. Este delito es una variante del delito anterior de apropiacin dolosa. Aqu se castiga al EEPP que con dao o entorpecimiento del servicio p blico usa para s o para otro, los caudales o efectos a su cargo.

Cmo castiga el cdigo este delito?


Tiene en cuenta dos circunstancias: 1. 2. Si produce dao o no, o si produce entorpecimiento o no en el servicio pblico. Si se produce o no el reintegro.

Lo ms importante es que la DISTRACCIN para que sea constitutiva de delito, ha de llevar implcito el nimo de comportarse como dueo, porque el simple uso de la cosa reconociendo dominio ajeno no queda sujeto a sancin. La diferencia entre este delito con la apropiacin del art. 233, consiste en que aqu se considera la intencin de reponer, art. 235. Si se produce la reposicin slo se aplica la sancin de inhabilitacin y multa; en caso contrario, se aplicar presidio menor dependiendo el grado del valor de lo distrado. Existen circunstancias en que este nimo subjetivo de reponer se hace ms difcil de apreciar.

Hasta cundo puede producirse el reintegro?


El reintegro puede hacerse hasta antes de que se denuncie al hechor, as lo ha entendido la jurisprudencia.

c.

Aplicacin pblica diferente.


Artculo 236. El empleado pblico que arbitrariamente diere a los caudales o efectos que administre una aplicacin pblica diferente de aquella a que estuvieren destinados, ser castigado con la pena de suspensin del empleo en su grado medio, si de ello resultare dao o entorpecimiento para el servicio u objeto en que deban emplearse, y con la misma en su grado mnimo, si no resultare dao o entorpecimiento. Se sanciona al empleado pblico que arbitrariamente diere una aplicacin diferente al sealado a los caudales pblicos.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

94

Este delito tambin es un DELITO FORMAL , pues se perfecciona simplemente por la aplicacin pblica diferente distinta a la debida, siempre y cuando haya sido arbitraria, es decir, que no haya tenido razn, motivo o causa que lo justifique. En los delitos anteriores de los arts. 233, 234 y 235, el empleado pblico persigue un lucro indebido que est implcito en el nimo de comportarse como dueo, mientras que en este tipo delictivo, este nimo de provecho personal no existe, sino que ac se sanciona el dar un uso diferente, lo cual configura un delito de carcter administrativo de tenor ms leve, que puede resis tir la figura de malversacin de caudales pblicos.

d. e.

Negativa a hacer un pago. Negativa a entregar una cosa.

El art. 237 contempla estas dos figuras las que son formas delictuosas asimiladas a la malversacin de caudales pblicos. Artculo 237. El empleado pblico que, debiendo hacer un pago como tenedor de fondos del Estado, rehusare hacerlo sin causa bastante, sufrir la pena de suspensin del empleo en sus grados mnimo a medio. Esta disposicin es aplicable al empleado pblico que, requeri do por orden de autoridad competente, rehusare hacer entrega de una cosa puesta bajo su custodia o administracin. Cuando el funcionario se niega ha hacer un pago sin causa bastante, debiendo hacerlo, o cuando se rehsa a entregar una cosa habindosele or denado, son situaciones que ms que una malversacin constituyen actos de desobediencia.

Prrafo 6 Fraudes y exacciones ilegales


I. FRAUDES

Se entiende por FRAUDE o defraudacin el logro abusivo de una ventaja patrimonial en perjuicio de un tercero. Conseguir un beneficio econmico a expensas de un tercero. Ac el defraudado va a ser generalmente el Estado (fisco). Se distinguen dos formas de delitos: A) B) Defraudaciones cometidas por empleados pblicos en el ejercicio de sus funciones. Negociacin incompatible.

A)

Defraudaciones cometidas por empleados pblicos en el ejercicio de sus funciones.


Artculo 239. El empleado pblico que en las operaciones en que interviniere por razn de su cargo, defraudare o consintiere que se defraude al Estado, a las Municipalidades o a los establecimientos pblicos de instruccin o de beneficencia, sea originndoles prdida o privndoles de un lucro legtimo, incurrir en las penas de presidio menor en sus grados medio a mximo, inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio y multa del diez al cincuenta por ciento del perjuicio causado.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

95

Requisitos 1 2 3 4 Sujeto activo debe ser funcionario pblico. debe estar en funcin de su cargo. defraudar o consentir en que se defraude. originar prdida o privar de lucro.

La ley considera especialmente la coparticipacin, tal como lo hizo en el art. 233. No interesa que el agente reintegre la suma defraudada como ocurre en el delito de aplicacin pblica del art. 235, basta la prdida. En este delito no se admite la forma culposa como sucede en el caso del delito de peculado.

B)

Negociacin incompatible.
Artculo 240. El empleado pblico que directa o indirectamente se interesare en cualquiera clase de contrato u operacin en que deba intervenir por razn de su cargo, ser castigado con las penas de reclusin menor en su grado medio, inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio y multa del diez al cincuenta por ciento del valor del inters que hubiere tomado en el negocio. Esta disposicin es aplicable a los peritos, rbitros y liquidadores comerciales respecto de los bienes o cosas en cuya tasacin, adjudicacin, particin o administracin intervinieren, y a los guardadores y albaceas tenedores de bienes respecto de los pertenecientes a sus pupilos y testamentaras. Las mismas penas se impondrn a las personas relacionadas en este artculo, si en el negocio u operacin confiados a su cargo dieren inters a su cnyuge, a alguno de sus ascendientes o descendientes legtimos por consanguinidad o afinidad, a sus colaterales legtimos, por consanguinidad hasta el tercer grado inclusive y por afinidad hasta el segundo tambin inclusive, a sus padres o hijos naturales o ilegtimos reconocidos, o a personas ligadas a l por adopcin. Asimismo, se sancionar con iguales penas al empleado pblico que en el negocio u operacin en que deba intervenir por razn de su cargo diere inters a terceros asociados con l o con las personas indicadas en el inciso precedente, o a sociedades o empresas en las que dichos terceros o esas personas tengan inters social, superior al diez por ciento si la sociedad es annima, o ejerzan su administracin en cualquiera forma . El empleado pblico incurre en una prohibicin legal que es la no intervencin interesada en cualquier clase de contrato u operacin en que deba intervenir en razn de su cargo. Es un DELITO FORMAL , puesto que se perfecciona por la sola injerencia interesada del empleado, es decir, el solo inters del empleado pblico.
INTERESAR , se entiende por dar parte a uno en un negocio o comercio en que

pueda tener utilidad o inters. O, hacer tomar parte o empeo a uno en los negocios o intereses ajenos, como si fuesen propios. La expresin se interesare es una idea de ddiva. En este tipo legal pueden haber muchas formas de interesarse, por ejemplo, dar un consejo, incurrir en alguna omisin. En todo caso es una expresin bastante amplia. El inc. 2, extiende este inters a otras personas que la ley asimila a empleado pblico como los peritos, rbitros, liquidadores, guardadores, albaceas, etc., tener inters.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

96

Si bien es cierto que estas personas no son empleados pblicos, pero por los cargos que pueden llegar a ocupar en forma transitoria o permanente, tienen las mismas posibilidades de cometer estos abusos en el ejercicio de sus cargos. En el inc. 3, las resultas de estas conductas incluye cuando se favorece a parientes, dieren inters. En el inc. 4, se considera la posibilidad de favorecer a terceros asociados con el funcionario o con sus parientes, o a sociedades o empresas relacionadas con ellos, dieren inters. Se sanciona slo al sujeto activo empleado pblico, el tercero no tiene sancin. Artculo 240 bis. Las penas establecidas en el artculo precedente sern tambin aplicadas al empleado pblico que, enterndose directa o indirectamente en cualquier clase de contrato u operacin en que deba intervenir otro empleado pblico, ejerciere influencia en ste para obtener una decisin favorable a sus intereses. Las mismas penas se impondrn al empleado pblico que, para dar inters a cualquiera de las personas expresadas en los incisos tercero y final del artculo precedente en cualquier clase de contrato u operacin en que deba intervenir otro empleado pblico, ejerciere influencia en l para obtener una decisin favorable a esos intereses. En los casos a que se refiere este artculo el juez podr imponer la pena de inhabilitacin absoluta perpetua para su cargo u oficios pblicos . En este art. 240 bis se trata del inters que manifiesta el funcionario pblico en relacin a un contrato u operacin en el que interviene otro funcionario pblico y ejerce influencia sobre ste, para beneficio propio. El inc. 2 establece sancin cuando el funcionario no se interesa para l mismo sino que para favorecer a parientes o terceros relacionados, para beneficiar a otro. Se sanciona slo al sujeto activo empleado pblico, el tercero no tiene sancin.

II

EXACCIONES ILEGALES

Artculo 241. El empleado pblico que directa o indirect amente exigiere mayores derechos de los que le estn sealados por razn de su cargo, o un beneficio econmico para s o un tercero para ejecutar o por haber ejecutado un acto propio de su cargo en razn del cual no le estn sealados derechos, ser sancio nado con inhabilitacin absoluta temporal para cargos u oficios pblicos en cualquiera de sus grados y multa del duplo al cudruplo de los derechos o del beneficio obtenido .

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

97

Elementos que tipifican el delito.


1. EEPP. 2. exigir mayores derechos para s o un tercero, o 3. exigir un beneficio econmico para s o un tercero. 4. para ejecutar o haber ejecutado acto propio de su cargo. A diferencia de las sanciones contempladas en los arts. 147 y 157, casos de exacciones, aqu la exaccin castigada no es ilegal en su e sencia u origen sino que la sancin est aplicada en relacin a la cantidad percibida que es donde radica esta ilegalidad. Tambin se diferencian estos arts. 147 y 241 en que la exaccin del art. 147 la puede cometer cualquier persona, en cambio, la del art. 241 es propia de los funcionarios pblicos. La exaccin del art. 157 tambin slo puede ser cometida por empleado pblico. Este artculo contempla una forma especial de exaccin ilegal, relacionada con la figura del art. 147 se confunde con algunos c asos del delito de cohecho.

Prrafo 7 Infidelidad en la custodia de documentos


La custodia a que se refiere el CP puede ser permanente o accidental; y el delito, a su vez puede ser cometido por empleados pblicos o por particulares en los casos expresamente sealados por la ley.

Quines y cundo cometen este delito?


1. 2. 3. 4. 5. Eclesistico o empleado pblico que substraiga o destruya documentos o papeles, art. 242. Empleado pblico que custodia papeles o efectos sellados y quebranta los sellos o consiente en su quebrantamiento, art. 243 inc. 1. Guardin que da lugar al delito por su negligencia, art. 243 inc. 2. Empleado pblico que abre o consiente se abra, papele s o documentos cerrados bajo su custodia, art. 244. Particular encargado accidentalmente del despacho o custodia de documentos o papeles, art. 245.

1.

Eclesistico o empleado pblico que substraiga o destruya documentos o papeles


En la sancin al eclesistico o empleado pblico, se debe distinguir si el hecho ha provocado o no grave dao a la causa pblica o de terceros. La ley solo sanciona el hecho doloso.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

98

Artculo 242. El eclesistico o empleado pblico que substraiga o destruya documentos o papeles que le estuvieren confiados por razn de su cargo, ser castigado: 1. Con las penas de reclusin menor en su grado mximo y multa de veintiuna a veinticinco unidades tributarias mensuales, siempre que del hecho resulte grave dao de la causa pblica o de tercero. Con reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales, cuando no concurrieren las circunstancias expresadas en el nmero anterior.

2.

Elementos que tipifican el delito. 1. eclesistico o empleado pblico. 2. tenga documentos o papeles por razn de su cargo. 3. los substraiga o destruya. 4. resulte o no grave dao a la causa pblica o terceros. El art. 242 slo castiga el hecho doloso.

2.

Empleado pblico que custodia papeles o efectos sellados y quebranta los sellos o consiente en su quebrantamiento
Artculo 243. El empleado pblico que, teniendo a su cargo la custodia de papeles o efectos sellados por la autoridad, quebrantare los sellos o consintiere en su quebrantamiento, sufrir las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales. El guardin que por su negligencia diere lugar al delito, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributar ias mensuales. Elementos que tipifican el delito. 1. empleado pblico. 2. tenga a su cargo custodia de papeles o efectos sellados. 3. quebrante los sellos o lo consienta. En el art. 243 se considera la coparticipacin.

3.

Guardin que da lugar al delito por su negligencia


ste es slo un hecho culposo.

4.

Empleado pblico que abre o consiente se abra, papeles o documentos cerrados bajo su custodia
Artculo 244. El empleado pblico que abriere o consintiere que se abran, sin la autorizacin competente, papeles o documentos cerrados cuya custodia le estuviere confiada, incurrir en las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales . ste es un delito similar al del art. 243 inc. 1, pero en este caso, para el legislador es ms grave la violacin del sello que el abrir papeles o documentos simplemente cerrados, porque la violacin de sello importa un obstculo material y simblico al mismo tiempo, en oposicin a la simple violacin del cierro, que representa slo un obstculo material. Elementos que tipifican el delito.
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

99

1. empleado pblico. 2. abre o consiente se abra documentos o papeles cerrados. 3. los que estn bajo su custodia. Slo se considera el hecho culposo. Tambin contempla la coparticipacin.

5.

Particular encargado accidentalmente del despacho o custodia de documentos o papeles


Artculo 245. Las penas designadas en los tres artculos anteriores son aplicables a los particulares encargados accidentalmente del despacho o custodia de documentos o papeles, por comisin del Gobierno o de los funcionarios a quienes hubieren sido confiados aqullos en razn de su oficio, y que dieren el encargo ejerciendo sus atribuciones.

Elementos que tipifican el delito.


1. particular. 2. custodia accidental o documentos o papeles. encargado accidental del despacho de

3. custodia o despacho por encargo del Gobierno. 4. substraer o destruir documentos; quebrantar sellos en documentos o papeles o consentirlo; abrir documentos o papeles o consentirlo. 5. negligencia del guardin que da lugar al delito. Esta disposicin no comprende aquellas comisiones meramente de amistad, que no pueden imponer al que las recibe una mayor responsabilidad que si vinieren de un simple particular.

Prrafo 8 Violacin de secretos


SECRETO , es lo que cuidadosamente se tiene reservado y oculto.

Las violaciones de secretos sancionadas por la ley son numerosas y variadas, as tambin son muy diversos los bienes jurdicos afectados. El CP, en este prrafo 8 sanciona dos tipos de secretos: 1. 2. violacin de secreto cometido por empleado pblico. violacin del secreto profesional.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

100

1.

Violacin de secretos cometido por empleado pblico en el desempeo de su cargo


Artculo 246. El empleado pblico que revelare los secretos de que tenga conocimiento por razn de su oficio o entregare indebidamente papeles o copia de papeles que tenga a su cargo y no deban ser publicados, incurrir en las penas de suspensin del empleo en sus grados mnimo a medio o multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales, o bien en ambas conjuntamente. Si de la revelacin o entrega resultare grave dao para la causa pblica, las penas sern reclusin mayor en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. Las penas sealadas en los incisos anteriores se aplicarn, segn corresponda, al empleado pblico que indebidamente anticipare en cualquier forma el conocimiento de documentos, actos o papeles que tengan a su cargo y que deban ser publicados. Artculo 247. El empleado pblico que, sabiendo por razn de su cargo los secretos de un particular, los descubriere con perjuicio de ste, incurrir en las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Las mismas penas se aplicarn a los que, ejerciendo alguna de las profesiones que requieren ttulo, revelen los secretos que por razn de ella se les hubieren confiado. Artculo 247 bis. El empleado pblico que, haciendo uso de un secreto o informacin concreta reservada, de que tenga conocimiento en razn de su cargo, obtuviere un beneficio econmico para s o para un tercero, ser castigado con la pena privativa de libertad del artculo anterior y multa del tanto al triplo del beneficio obtenido.

Elementos que tipifican el delito.


1. empleado pblico. 2. revela secretos o entrega indebidamente papeles o copias de ellos; o anticipa el conocimiento de documentos; o descubre con perjuicio secretos de un particular. 3. los que no deban ser publicados. 4. si se produce dao a la causa pblica recibe mayor sancin. 5. obtiene beneficio econmico para s o para otro. El art. 246, tiene especial relacin con la tramitacin del proceso penal antiguo, respecto de otorgar documentos o datos cuando no se tiene conocimiento del sumario, no obstante es aplicable a toda situacin que coincida con las conductas aqu descritas. En el inciso segundo se contempla una sancin mayor si se produce un grave dao a la causa pblica. El art. 247 inc. 1, sanciona al EEPP que descubre l os secretos de un particular provocndole perjuicio. EL BJP por la tipificacin del delito violacin de secretos, segn muchos autores, es la libertad individual, por lo que no tendra vinculacin con los deberes que imponen las funciones pblicas.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

101

2.

Violacin del secreto profesional Elementos que tipifican el delito.


a. Violacin de un secreto. Debe entenderse por secreto aquello que una persona tiene inters en sustraer del conocimiento de otras personas. Esta expresin est sacada del concepto de secreto profesional del mdico. b. La revelacin debe ser hecha por profesionales. Es decir, por individuos que desempean actividades cuyo ejercicio requiere un ttulo otorgado o reconocido por el Estado, como es el caso de todas las profesiones liberales.

Cmo se perfecciona este delito?


Por la simple revelacin del secreto aunque no exista nimo de daar a aquel que quera evitar el conocimiento del secreto aunque ste no se divulgue, es decir, que no se haga extensivo a muchos. Es un DELITO FORMAL . c. Secretos confiados al profesional en razn de su oficio. Esto excluye el conocimiento de hechos que le llegan al profesional por otras vas. El art. 247 inc. 2, tiene una aplicacin restringida pues omite a personas que en razn de su estado o de su oficio, como los eclesisticos, entran tambin en el conocimiento de los secretos que les son confiados.

NATURALEZA JURDICA DEL SECRETO .

Existen dos opiniones bastante diferentes entre s: 1. Secreto absoluto. Quienes as opinan sostienen que la obligacin de guardar un secreto nace de una convencin, que los contratantes deben respetar en su integridad, es decir, la obligacin nace de un acuerdo expreso o tcito entre el cliente y el profesional. Esta opinin defiende la idea del secreto absoluto que debe permanecer inclume y que rodea a las profesiones liberales cualquiera que sean las circunstancias. 2. Secreto relativo. Esta otra opinin estima que la obligacin se funda en consideraciones de orden pblico y social. El secreto debe ser relativo, es decir, que es lcito revelarlo en casos excepcionales expresamente sealados en la ley. Este ltimo criterio es el que considera la ley chilena. Frente a una colisin de deberes, prevalece el de mayor importancia y trascendencia, como ocurre por ejemplo en el caso del cumplimiento de un deber impuesto por la ley. Como regla general nos encontramos ante la inviolabilidad del secreto; la excepcin es la revelacin como sucede al regular las faltas en los casos del art. 494 en sus Ns 9 y 12. Artculo 494. mensuales: Sufrirn la pena de multa de uno a cuatro unidades tributarias

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

102

9.

El facultativo que, notando en una persona o en un cadver seales de envenenamiento o de otro delito grave, no diere parte a la autoridad oportunamente. El mdico, cirujano, farmacutico, matrona o cualquiera otro que, llamado en clase de perito o testigo, se negare a practicar una operacin propia de su profesin u oficio o a prestar una declaracin requerida por la autoridad judicial, en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Procedimientos y sin perjuicio de los apremios legales.

12.

Prrafo 9 Cohecho
Cul es la naturaleza jurdica del cohecho?
Al respecto existen dos criterios: 1 Es un delito formado por dos voluntades. Para algunos autores es un delito de accin bilateral que ve en el cohecho el concurso de dos voluntades igualmente responsables, cohechador y cohechado. 2 Son dos delitos completamente diferentes. Otros autores estiman que por un lado hay una corrupcin activa, el cohechador, y por el otro una corrupcin pasiva, del que se deja cohechar, el cohechado. Ambas voluntades actan de manera distinta y pueden ser sancionadas separadamente. Cul es el criterio que sigue el cdigo? El CP sigue la primera opinin que es la doctrina clsica y que ve en el cohecho un delito de accin bilateral. De esta bilateralidad, que hace del cohecho un tpico contrato ilcito, se desprende la distincin que hace nuestro cdigo en cohecho activo y cohecho pasivo.
COHECHO ACTIVO :

es el delito que comete el que realiza la accin de soborno y se clasifica en propio e impropio. Propio: Impropio: cuando el acto del funcionario es delictuoso. cuando el acto del funcionario es libre, legtimo o propio de su cargo, se aprovecha del cargo.

COHECHO PASIVO :

delito cometido por quien se deja sobornar.

Cul es el BJP?
El decoro, correcto, buen funcionamiento y prestigio de la administracin pblica.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

103

De qu tipo de delito se trata?


Como se perfecciona por las acciones de dar y de recibir la ddiva o promesa, o dicho de otra forma, el ofrecer y aceptar el soborno, tcnicamente sera un delito formal. Pero dentro de los trminos de la ley es necesario que el funcionario pblico realice la funcin material que se pide, que realice tambin la accin u om isin que se le pide, por lo que deja de ser un delito formal y se transforma en un DELITO MATERIAL .

Elementos que tipifican el delito.


1. funcionario pblico como cohechado. 2. cohechador, ofertante del soborno, el que induce a delinquir. 3. aceptacin del soborno. 4. realizacin material de la accin u omisin objeto del soborno.

CASOS DE COHECHO EN EL

CP

1.

Solicitar o aceptar ms derechos que los que corresponde, o recibir un beneficio cuando no estn sealados derechos. Artculo 248. El empleado pblico que solicitare o aceptare recibir mayores derechos de los que le estn sealados por razn de su cargo, o un beneficio econmico para s o un tercero para ejecutar o por haber ejecutado un acto propio de su cargo en razn del cual no le estn sealados derechos, ser sancionado con suspensin en cualquiera de sus grados y multa de la mitad al tanto de los derechos o del beneficio solicitados o aceptados .

2.

Cohecho por omitir un acto propio de su cargo o ejecutar con infraccin a sus deberes, art. 248 bis. inc. 1. Tiene que ver con el deber de probidad.

3.

Cohecho por ejercer influencia en otro funcionario pblico para obtener un provecho para un tercero interesado, art. 248 bis. inc. 2. Artculo 248 bis. El empleado pblico que solicitare o acept are recibir un beneficio econmico para s o un tercero para omitir o por haber omitido un acto debido propio de su cargo, o para ejecutar o por haber ejecutado un acto con infraccin a los deberes de su cargo, ser sancionado con la pena de reclusin menor en sus grados mnimo a medio, y adems, con la pena de inhabilitacin especial o absoluta para cargos u oficios pblicos temporales en cualquiera de sus grados y multa del tanto al duplo del provecho solicitado o aceptado. Si la infraccin al deber del cargo consistiere en ejercer influencia en otro empleado pblico con el fin de obtener de ste una decisin que pueda generar un provecho para un tercero interesado, se impondr la pena de inhabilitacin especial o absoluta para cargo u oficio pblico perpe tuas, adems de las penas de reclusin y multa establecidas en el inciso precedente .

4.

Cohecho por cometer un crimen o simple delito en el desempeo de su cargo o contra derechos garantidos por la Constitucin , art. 249. ste es el tipo ms importante de este delito, el cual es un tpico cohecho propio.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

104

En todo caso, dado que el EEPP debe cometer un delito de los aqu establecidos para que se complete el perfeccionamiento del delito de cohecho, se le debe aplicar adems la pena aplicable al delito come tido. Artculo 249. El empleado pblico que solicitare o aceptare recibir un beneficio econmico para s o para un tercero para cometer alguno de los crmenes o simples delitos expresados en este Ttulo, o en el prrafo 4 del Ttulo III, ser sancionado con la pena de inhabilitacin especial perpetua e inhabilitacin absoluta temporal, o bien con inhabilitacin absoluta perpetua para cargos u oficios pblicos, y multa del tanto al triplo del provecho solicitado o aceptado. Lo establecido en el inciso anterior se entiende sin perjuicio de la pena aplicable al delito cometido por el empleado pblico, la que no ser inferior, en todo caso, a la de reclusin menor en su grado medio . 5. Sobornar a EEPP para que reciba ms derechos que los que le corresponde, o recibir un beneficio cuando no estn sealados derechos, en provecho del EEPP o de un tercero, art. 250 inc. 1 en relacin con el art. 248. Se constituye una atenuante especial al sobornante cuando es pariente si el cohecho es cometido en causa criminal a favor del procesado, imponindosele slo la multa correspondiente, art. 250 bis. 6. Sobornar a EEPP para ejercer influencia en otro funcionario pblico para obtener un provecho para un tercero interesado, art. 250 incs. 1 y 2 en relacin con el art. 248 bis. El inc. 2 del art. 250 distingue para aplicar la pena en si el beneficio ofrecido fue consentido o no, siendo ms elevada si no fue consentido. Por cuanto las acciones u omisiones consideradas en este caso son propias del cargo, estamos ante un caso de COHECHO IMPROPIO . Se constituye una atenuante especial al sobornante cuando es pariente si el cohecho es cometido en causa criminal a favor del procesado, imponindosele slo la multa correspondiente, art. 250 bis. 7. Sobornar induciendo a EEPP a cometer un crimen o simple delito en el desempeo de su cargo o contra derechos garantidos por la Constitucin , art. 250 incs. 1 y 3 en relacin con el art. 249. El sobornante, en este caso, es castigado ms severamente que el EEPP que comete el crimen o simple delito, porque se est sancionando el hecho de inducir a cometer ilcito. Aunque el particular sobornante slo recibe esta pena y no recibe castigo por el delito que comete el funcionario. ste es un caso de COHECHO PROPIO , porque la conducta realizada por el funcionario cohechado es delictuosa. Artculo 250. El que ofreciere o consintiere en dar a un empleado pblico un beneficio econmico, en provecho de ste o de un tercero, para que realice las acciones o incurra en las omisiones sealadas en los artculos 248, 248 bis, y 249, o haberla realizado o haber incurrido en ellas, ser castigado con las mismas penas de multa e inhabilitacin establecidas en dichas disposiciones. Tratndose del beneficio consentido u ofrecido en relacin con las dems acciones u omisiones sealadas en el artculo 248 bis, el sobornante ser sancionado, adems, con pena de reclusin menor en sus grados mnimo a medio, en el caso del beneficio ofrecido, o de reclusin menor en su grado mnimo, en el caso del beneficio consentido. Tratndose del beneficio consentido u ofrecido en relacin con los crmenes o simples delitos sealados en el artculo 249, el sobornante ser sancionado,
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

105

adems, con pena de reclusin menor en su grado medio, en el caso del beneficio ofrecido, o de reclusin menor en sus grados mnimo a medio, en el caso del beneficio consentido. En estos casos, el sobornante no podr ser sancionado, adicionalmente, por la responsabilidad que le hubiere cabido en el crimen o simple delito cometido por el funcionario. Artculo 250 bis. En los casos en que el delito previsto en el artculo anterior tuviere por objeto la realizacin u omisin de una actuacin de las sealadas en los artculos 248 248 bis que mediare en causa criminal a favor del procesado, y fuere cometido por su cnyuge, por alguno de sus ascendientes o descendientes consanguneos o afines, por un colateral consanguneo o afn hasta el segundo grado inclusive, o por persona ligada a l por adopcin, slo se impondr al responsable la multa que corresponda conforme las disposiciones antes mencionadas. 8. Sobornar a funcionario pblico extranjero para obtener o mantener negocio o ventaja en transaccin comercial internacional, art. 250 bis A. En el art. 250 bis B, se describe lo que el CP considera funcionario pblico extranjero, para aplicarlo al delito contenido en el art. 250 bis A, esto importa una interpretacin analgica de la ley penal. Artculo 250 bis A. El que ofreciere dar a un funcionario pblico extranjero un beneficio econmico, en provecho de ste o de un tercero, para que realice una accin o incurra en una omisin con miras a la obtencin o mantencin, para s u otro, de cualquier negocio o ventaja en el mbito de transacciones comerciales internacionales, ser sancionado con las mismas penas de reclusin, multa e inhabilitacin establecidas en el inciso primero del artculo 248 bis. De igual forma ser castigado el que ofreciere dar el aludido beneficio a un funcionario pblico extranjero por haber realizado o h aber incurrido en las acciones u omisiones sealadas. El que, en iguales hiptesis a las descritas en el inciso anterior, consintiere en dar el referido beneficio, ser sancionado con pena de reclusin menor en su grado mnimo, adems de las mismas penas de multa e inhabilitacin sealadas. Artculo 250 bis B. Para los efectos de lo dispuesto en el artculo anterior, se considera funcionario pblico extranjero toda persona que tenga un cargo legislativo, administrativo o judicial en un pas extranjero, ha ya sido nombrada o elegida, as como cualquier persona que ejerza una funcin pblica para un pas extranjero, sea dentro de un organismo pblico o de una empresa de servicio pblico. Tambin se entender que inviste la referida calidad cualquier funcionario o agente de una organizacin pblica internacional .

Los bienes recibidos por el empleado pblico caern siempre en comiso, art. 251, intil repeticin, segn Labatut, de lo dispuesto en el art. 31.
*HACER PARALELO ENTRE FRAUDES, EXACCIONES ILEGALES Y COHECHO*

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

106

Prrafo 10 Resistencia y desobediencia


Artculo 252. El empleado pblico que se negare abiertamente a obedecer las rdenes de sus superiores en asuntos del servicio, ser penado con inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio. En la misma pena incurrir cuando habiendo suspendido con cualquier motivo la ejecucin de rdenes de sus superiores, las desobedeciere despus que estos hubieren desaprobado la suspensin. En uno y otro caso, si el empleado no fuere retribuido, la pena ser reclusin menor en cualquiera de sus grados o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. La figura est dada por un subalterno que se niega manifiestamente a obedecer rdenes del superior jerrquico. En este artculo se consideran dos situaciones: 1. negativa a obedecer las rdenes del superior, inc. 1. 2. haber suspendido la ejecucin de rdenes y no ejecutarlas una v ez desaprobada la suspensin por su superior, inc. 2.

Prrafo 11 Denegacin de auxilio y abandono de destino.


A. Denegacin de auxilio

Artculo 253. El empleado pblico del orden civil o militar que requerido por autoridad competente, no prestare, en el ejercicio de su ministerio, la debida cooperacin para la administracin de justicia u otro servicio pblico, ser penado con suspensin del empleo en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Si de su omisin resultare grave dao a la causa pblica o a un tercero, las penas sern inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Si requerido el EEPP no presta en el ejercicio de su ministerio, la d ebida cooperacin, estando obligado por el ejercicio de su cargo, comete el delito de denegacin de auxilio. Si con la omisin causa grave dao, se agrava la figura.
AUTORIDAD COMPETENTE ,

es decir, dentro de la rbita de sus atribuciones y revestida de las formas legales en cada situacin concreta.

B.

Abandono de destino

Artculo 254. El empleado que sin renunciar su destino lo abandonare, sufrir la pena de suspensin en su grado mnimo a inhabilitacin especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

107

Si renunciado el destino y antes de transcurrir un plazo prudencial en que haya podido ser reemplazado por el superior respectivo, lo abandonare con dao de la causa pblica, las penas sern multa de seis a diez unidades tributarias mensuales e inhabilitacin especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio. Las penas establecidas en los dos incisos anteriores se aplicarn respectivamente al que abandonare un cargo concejil sin alegar excusa legtima, y al que despus de haber alegado tal excusa, pero antes de transcurrir un plazo prudencial en que haya podido ser reemplazado, hace el abandono ocasionando dao a la causa pblica. Las disposiciones de este artculo han de entenderse sin perjuicio de lo establecido en el 135. En el art. 254, se consideran cuatro situaciones: 1 2 EEPP que sin renunciar, abandona el cargo, inc. 1. EEPP renuncia y antes de transcurrir un plazo prudencial en que haya podido ser reemplazado por el superior, lo abandonare con dao de la causa pblica, inc. 2. Concejal que sin alegar excusa legtima abandona el cargo ocasionando dao a la causa pblica, inc. 3 Concejal que despus de haber alegado excusa legtima, pero antes de transcurrir un plazo prudencial en que halla podido ser reemplazado, hace abandono ocasionando dao a la causa pblica, inc. 3.

3 4

Prrafo 12 Abusos contra particulares

Artculo 255. El empleado pblico que, desempeando un acto del servicio, cometiere cualquier vejacin injusta contra las personas o usare de apremios ilegtimos o innecesarios para el desempeo del servicio respectivo, ser castigado con las penas de suspensin del empleo en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Artculo 256. En iguales penas incurrir todo empleado pblico del orden administrativo que maliciosamente retardare o negare a los particulares la proteccin o servicio que deba dispensarles en conformidad a las leyes y reglamentos. Artculo 257. El empleado pblico que arbitrariamente rehusare dar certificacin o testimonio, o impidiere la presentacin o el curso de una solicitud, ser penado con multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Si el testimonio, certificacin o solicitud versaren sobre un abuso cometido por el mismo empleado, la multa ser de once a veinte unidades tributarias mensuales. Artculo 258. El empleado pblico que solicitare a persona que tenga pretensiones pendientes de su resolucin, ser castigado con la pena de inhabilitacin especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio. Artculo 259. El empleado que solicitare a persona sujeta a su guarda por razn de su cargo, sufrir la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados e inhabilitacin especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio. Si la persona solicitada fuere cnyuge, conviviente, descendiente, ascendiente o colateral hasta el segundo grado de quien estuviere bajo la guarda del solicitante, las penas sern reclusin menor en sus grados medio a mximo e inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

108

ACTUACIONES ABUSIVAS QUE SANCIONA LA LEY


a. al EEPP que comete cualquier vejacin injusta contra las personas o usare de apremios ilegtimos o innecesarios para el desempeo del servicio respectivo, art. 255. Se debe entender que este delito se comete sin provocar lesiones, pues si las hubiese se sanciona en otras normas. En caso de haber apremios ilegtimos puede producirse un concurso de delitos, como ocurrira en caso de que el actor fuese funcionario de Investigaciones.
VEJACIN ,

es el maltrato psicolgico o de cualquier otra ndole que signifique a una persona un menoscabo o dao de sus intereses o de su persona. Maltratar, molestar, perseguir a uno, perjudicarle o hacerle padecer. b. al EEPP del orden administrativo que maliciosamente retardare o negare a los particulares la proteccin o servicios que deba dispensarles en conformidad a las leyes y reglamentos, art. 256, como por ejemplo, en caso d e un delito flagrante, se solicita a Carabineros que intervenga y ellos dicen que primero se haga la denuncia. Si este delito es cometido por jueces o funcionarios del orden judicial, es prevaricacin. c. al EEPP que arbitrariamente rehsa dar certificacin o testimonio, o impidiere la presentacin o el curso de una solicitud, art. 257. Si versa sobre abuso cometido por el mismo funcionario, se agrava la pena, art. 257 inc. 2. d. al EEPP que solicita a persona que tenga pretensiones pendientes de su resolucin, art. 258. Es un DELITO FORMAL .
SOLICITAR ,

requerir de amores persistentemente.

Si este delito es cometido por jueces o funcionarios del orden judicial, es prevaricacin. e. f. al EEPP que solicita a persona sujeta a su guarda por razn de su cargo, art. 259 inc. 1. DELITO FORMAL , basta la mera solicitacin. al EEPP que solicita a persona que sea cnyuge, conviviente, descendiente, ascendiente o colateral hasta el 2 grado de quien estuviere b ajo la guarda del solicitante, la pena se agrava, art. 259 inc. 2. DELITO FORMAL , basta la mera solicitacin. Cuando el art. 259 alude a guarda, no se refiere a las guardas que ejercen los tutores y curadores u otras personas que desempean funciones anlogas, sino que se refiere a las que ejercen los EEPP en razn de sus funciones, como sucede con un director de hospital.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

109

TTULO VI
CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA EL ORDEN Y SEGURIDAD PBLICA COMETIDOS POR PARTICULARES
Los delitos que contempla este ttulo son muy heterogneos entre s, pero tienen en comn los bienes jurdicos que lesionan genricamente considerados, el orden y la seguridad pblica.

Prrafo 1 Atentados y desacatos contra la autoridad


La expresin AUTORIDAD PBLICA , no mira a la autoridad como persona natural que tiene un cargo, sino que se protege el principio de autoridad. Existen delitos que dicen relacin con la persona de la autoridad pblica y otros diversos que tratan del menoscabo del decoro y la dignidad de dicha autoridad. Toda vez que se trata de menoscabar la persona o a los bienes de la autoridad hablamos de ATENTADO . Cuando se atenta contra la dignidad, prestigio o decoro de la autoridad, se trata de DESACATO .

ATENTADO CONTRA LA AUTORIDAD PBLICA

Atentado contra la autoridad pblica, es el acometimiento o resistencia violenta con empleo de fuerza o intimidacin contra un depositario de la autoridad pblica en el ejercicio legtimo de su cargo o con ocasin de sus funciones, con dos objetivos precisos: Impedir o turbar que la autoridad pblica ejerza el cargo. Tomar venganza de sus determinaciones.

El atentado se caracteriza por el uso de la violencia y el BJP es el principio de autoridad del funcionario, pues la ley busca darle independencia en su accionar, de modo que pueda tomar libremente las decisiones. Los atentados pueden ser de dos especies: 1. 2.
ATENTADOS SIMPLES

simples, o calificados.

Artculo 261. Cometen atentado contra la autoridad: 1. 2. Los que sin alzarse pblicamente emplean fuerza o intimidacin para alguno de los objetos sealados en los artculos 121 y 126. Los que acometen o resisten con violencia, emplean fuerza o intimidacin contra la autoridad pblica o sus agentes, cuando aqulla o estos ejercieren funciones de su cargo.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

110

El N 1 del art. 261, seala delitos que estn constituidos por los mismos hechos que configuran los delitos de rebelin y sedicin, pero sin alzamiento pblico, es decir, se emplea fuerza o intimidacin para: 1. promover la guerra civil, 2. cambiar la Constitucin, 3. cambiar la forma de gobierno, 4. privar de sus funciones o impedir que entren en su ejercicio, al P. de la R. o al que lo suple, o a miembros del Congreso Nacional, o a miembros de los Tribunales Superiores de Justicia. 5. impedir la promulgacin o ejecucin de las leyes, 6. impedir la libre celebracin de una eleccin popular, 7. coartar el ejercicio de sus atribuciones o la ejecucin de sus providencias a cualquiera de los poderes constitucionales, 8. arrancar resoluciones por medio de la fuerza o de ejerc er actos de odio o venganza en la persona o bienes de autoridad o de sus agentes, o en las pertenencias del Estado o de alguna corporacin pblica. Es evidente que varios de estos actos no se pueden realizar sin alzamiento pblico, razn por la cual en la prctica sern poco frecuentes. En el N 2 del art. 261, el delito se comete mediante fuerza violenta o intimidacin. Para este caso, la RESISTENCIA a la autoridad significa oponerse a las resoluciones de la autoridad pblica o de sus agentes con violencia. El precepto indica que hay VIOLENCIA cuando se emplea fuerza o intimidacin.

ATENTADOS CALIFICADOS

Artculo 262. Los atentados a que se refiere el artculo anterior sern castigados con la pena de reclusin menor en su grado medio o multa de once a quince unidades tributarias mensuales, siempre que concurra alguna de las circunstancias siguientes: 1. 2. 3. Si la agresin se verifica a mano armada. Si los delincuentes pusieren manos en la autoridad o en las personas que acudieren a su auxilio. Si por consecuencia de la coaccin la autoridad hubiere accedido a las exigencias de los delincuentes.

Sin estas circunstancias la pena ser reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Para determinar si la agresin se verifica a mano Armada se estar a lo dispuesto en el artculo 132. El art. 262 determina las circunstancias calificantes , stas se caracterizan por: 1. agresin a mano armada, 2. poner manos en la autoridad o en las personas que la auxilien, 3. que la autoridad ceda a la coaccin.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

111

DESACATO

Desacato a la autoridad pblica, es la falta de respeto u ofensa inferida a la autoridad en la persona de sus representantes, en el ejercicio de sus funciones o con motivo u ocasin de ellas. Artculo 264. Cometen desacato contra la autoridad: 1. Los que perturban gravemente el orden de las sesiones de los cuerpos colegisladores y los que injurian o amenazan en los mismos actos a algn diputado o senador. Los que perturban gravemente el orden en las audiencias d e los tribunales de justicia y los que injurian o amenazan en los mismos actos a un miembro de dichos tribunales. Los que injurian o amenazan: Primero: A un senador o diputado por las opiniones manifestadas en el Congreso.

2.

3.

Segundo: A un miembro de un tribunal de justicia por los fallos que hubiere dado. Tercero: Cuarto: A los ministros de Estado u otra autoridad en el ejercicio de sus cargos. A un superior suyo con ocasin de sus funciones.

En todos estos casos la provocacin a duelo, aunque sea priv ada o embozada, se reputar amenaza grave para los efectos del presente artculo .

Elementos que tipifican el delito.


1. ofensa a dignidad o decoro de la autoridad mediante injurias, calumnias, amenazas, desrdenes, o cualquier hecho o actitud ofensivo, 2. que la ofensa se realice con ocasin del ejercicio del cargo.

Factores a los que atiende el CP para sancionarlo:


a. b. c. d. e. a. las personas desacatadas, el sitio en que se perpetra el delito, las circunstancias en que se perpetra, los motivos que determina el desacato, si la injuria o amenaza es grave o leve.

Las personas desacatadas, arts. 263 y 267. 1. Presidente de la Repblica, 2. cuerpos colegisladores, 3. comisiones de los cuerpos colegisladores 4. miembros del Congreso 5. miembros de los Tribunales Superiores de Justicia 6. miembros del Consejo de Estado. Artculo 263. El que de hecho o de palabra injuriare gravemente al Pre sidente de la Repblica, o a alguno de los cuerpos colegisladores o a las comisiones de estos, sea en los actos pblicos en que los representan, sea en el desempeo de sus atribuciones particulares, o a los tribunales superiores de justicia, ser castigado con reclusin menor en sus grados medio a mximo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

112

Cuando las injurias fueren leves, las penas sern reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, o simple mente esta ltima. Artculo 267. El que con violencia o fraude impidiere ejercer sus funciones a un miembro del Congreso, de los tribunales superiores de justicia o del Consejo de Estado, sufrir las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. b. El sitio en que se perpetra el desacato, arts. 264 N 1 y 268. edificio del Congreso, audiencia en los tribunales de justicia, despacho de una autoridad o corporacin pblica, actos pblicos.

Artculo 264. Cometen desacato contra la autoridad: 1. Los que perturban gravemente el orden de las sesiones de los cuerpos colegisladores y los que injurian o amenazan en los mismos actos a algn diputado o senador.

Artculo 268. El que ocasionare tumulto o exaltare al desorden en el despacho de una autoridad o corporacin pblica hasta el punto de impedir o interrumpir sus actos, ser castigado con reclusin menor en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. c. Las circunstancias en que se perpetra d. art. 264 N 1, cesiones de cuerpos colegisladores, en los mismos actos. art. 268 al decir hasta el punto de impedir o interrumpir sus actos.

Los motivos que determina el desacato, art. 264 N 3. Senadores y diputados por opiniones manifestadas en el congreso, Miembros de los tribunales de justicia por fallos dictados, Ministro de Estado, en el ejercicio de sus cargos, A un superior, en el ejercicio de su cargo.

e.

La cuanta de la pena depende de si la injuria o amenaza es grave o leve Artculo 265. Si el desacato consiste en perturbar el orden, o la injuria o amenaza, de que habla el artculo precedente, fuere grave, el delincuente sufrir las penas de reclusin menor en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Cuando fuere leve, las penas sern reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales o simplemente esta ltima.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

113

DESACATO o INJURIA o AMENAZA Grave Reclusin menor en cualquiera de sus grados. Multa: 11 a 20 UTM. Leve Reclusin menor en su grado mnimo. Multa: 6 a 10 UTM.

Cundo se entiende que una persona acta como tal y cundo como autoridad?
Respecto de los ministros de Estado y de toda autoridad de funciones permanentes se entiende que siempre actan como autoridad. Adems, se entiende ofendida la autoridad cuando el atentado o desacato tiene lugar con ocasin de su funcin o por razn de su cargo. Artculo 266. Para todos los efectos de las disposiciones penales respecto de los que cometen atentado o desacato contra la autoridad o funcionarios pblicos, se entiende que ejercen aqulla constantemente los ministros de Estado y las autoridades de funciones permanentes o llamadas a ejercerlas en todo caso y circunstancias. Entindese tambin ofendida la autoridad en ejercicio de sus funciones cuando tuviere lugar el atentado o desacato con ocasin de ellas o por razn de su cargo .

Prrafo 2 Desrdenes pblicos


Artculo 269. Los que turbaren gravemente la tranquilidad pblica para causar injuria u otro mal a alguna persona particular o con cualquier otro fin reprobado, incurrirn en la pena de reclusin menor en su grado mnimo, sin perjuicio de las que les correspondan por el dao u ofensa causados. Incurrir en la pena de presidio menor, en su grado mnimo a medio, el que impidiere o dificultare la actuacin del personal de los Cuerpos de Bomberos u otros servicios de utilidad pblica, destinada a combatir un siniestro u otra c alamidad o desgracia que constituya peligro para la seguridad de las personas . No se aplica esta disposicin a: Desrdenes constitutivos de atentados o desacatos, aunque sean pblicos. Los desrdenes que el CP sanciona como faltas, como es el caso de los arts. 494, Ns 1 y 2; 495, Ns 1, 2, 3 y 4; 496, Ns 7 y 8.

El trmino INJURIA se debe entender en su sentido ms amplio y abarcando todos los actos y expresiones ofensivas contra la autoridad, sean calumnias, injurias, difamaciones, amenazas o desrdenes. La calificacin y apreciacin de la GRAVEDAD debe hacerse en el mismo sentido empleado en cuanto al desacato.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

114

El trmino MAL comprende dao material y moral. Segn el art. 416, injuria es toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona. Este DELITO ES FORMAL y se castiga en concurrencia real con el delito que resulte por el dao u ofensa causados. La expresin FIN REPROBADO del art. 269 debe relacionarse con el art. N 6, letra a), de la Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado, pues aclara el sentido de la frase ...o cualquier otro fin reprobado..., al sancionar los desrdenes o actos de violencia cuya finalidad sea la alteracin de la tranquilidad pblica. Se trata de una disposicin de carcter poltico y se aplica de preferencia al CP, por el principio de especialidad, cuando el propsito de los hechores sea la perturbacin del orden pblico con fines distintos del de ...causar injuria u otro mal a una persona en particular.... El inc. 2 tipifica como un desorden pblico ms grave el impedir o dificultar la actuacin de bomberos o de cualquier servicio de utilidad pblica que constituya peligro para la seguridad pblica.

Prrafo 2 bis De la obstruccin a la justicia


Artculo 269 bis. El que se rehusare a proporcionar a los tribunales de justicia antecedentes que conozca o que obren en su poder y que permitan establecer la existencia de un delito o la participacin punible en l, o que, con posterioridad a su descubrimiento, destruya, oculte o inutilice el cuerpo, los efectos o instrumentos de un crimen o simple delito, ser sancionado con la pena sealada para el respectivo crimen o simple delito, rebajada en dos grados. Estarn exentas de las penas que establece este artculo las personas a que se refieren el inciso final del artculo 17 de este Cdigo y los artculos 302 y 303 del Cdigo Procesal Penal. Artculo 269 ter. El Fiscal del Ministerio Pblico que a sabiendas ocultare, alterare o destruyere cualquier antecedente, objeto o documento que permita establecer la existencia de un delito, la participacin punible en l, o que pueda servir para la determinacin de la pena, ser castigado con presidio menor en cualquiera de sus grados e inhabilitacin especial perpetua para el cargo . Este prrafo sanciona tres conductas: 1. rehusar proporcionar antecedentes que se conozcan o que se tengan y que permitan establecer la existencia de un delito o la participacin punible en l. 2. destruir, ocultar o inutilizar el cuerpo, efectos o instrumentos de crimen o simple delito. 3. Fiscal que a sabiendas oculta, altera o destruye prueba. Delito mal ubicado por el legislador, porque en este ttulo se tratan delitos cometidos po r particulares y los fiscales son funcionarios pblicos.
EXIMENTE DE RESPONSABILIDAD para los parientes o cnyuges, por una situacin de

carcter moral, art. 269 bis inc. 2.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

115

Prrafo 3 De la rotura de sellos


Artculo 270. Los que hubieren roto intencionalmente los sellos puestos por orden de la autoridad pblica, sern castigados con reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Las penas sern reclusin menor en su grado medio y multa de seis a quince unidades tributarias mensuales cuando los sellos rotos estaban colocados sobre papeles o efectos de un individuo acusado o condenado por crimen. Artculo 271. Si la rotura de los sellos ha sido ejecutada con violencia contra las personas, el culpable sufrir las penas de reclusin menor en su grado mximo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. La puesta de sellos por orden de la autoridad y en los casos determinados por la Ley, tiene por objeto asegurar la identidad o conservacin de una cosa, o el mantenimiento de una situacin. El delito consiste en romper intencionalmente los sellos puestos por orden de la autoridad. No hay delito cuando la rotura se produce por culpa, imprudencia o negligencia. Constituyen AGRAVANTES : 1. si los sellos rotos estaban puestos sobre papeles o efectos de un individuo acusado o condenado por crimen, art. 270 inc. 2. 2. si la rotura de sellos es realizada con violencia en las personas, art. 271. Es conveniente tener presente que el art. 243 castiga la m isma figura pero ejecutada por personas encargadas del depsito o custodia de papeles o efectos sellados, son delitos distintos.

Prrafo 4 De los embarazos puestos a la ejecucin de los trabajos pblicos


Artculo 272. El que por vas de hecho se hubiere opuesto, sin motivo justificado, a la ejecucin de trabajos pblicos ordenados o permitidos por autoridad competente, ser castigado con reclusin menor en su grado mnimo o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. La ejecucin de trabajos pblicos ordenados o autorizados por una autoridad, pueden lesionar intereses individuales o colectivos y a veces pueden producirse oposiciones violentas.

Elementos que tipifican el delito.


1. trabajos ordenados o autorizados por la autoridad. 2. acto de oposicin a trabajos pblicos, es un DELITO FORMAL por cuanto se perfecciona por la simple oposicin, se obtenga o no el resultado perseguido. 3. oposicin manifestada por vas de hecho, comprende actos materiales de violencia contra las cosas o las personas, que pueden dar origen a un nuevo delito en concurso ideal.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

116

1. hechor debe actuar sin motivo justificado, sin ttulo legtimo contra el que pueda fundar su oposicin.

La resistencia a la ejecucin a un trabajo ilegtimo, c onstituye legtima defensa.

Prrafo 5 Crmenes y simples delitos de los proveedores


Artculo 273. Las personas encargadas de provisiones, empresas o administraciones por cuenta del Ejrcito o de la Armada, o sus agentes que voluntariamente hubieren faltado a sus compromisos embarazando el servicio que tuvieren a su cargo con dao, grave e inevitable de la causa pblica, sufrirn las penas de reclusin mayor en su grado mnimo y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. Artculo 274. Si ha habido fraude en la naturaleza, calidad o cantidad de los objetos o mano de obra, o de las cosas suministradas con dao grave e inevitable de la causa pblica, los culpables sufrirn las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales . El CP slo considera delitos cometidos por proveedores del Ejrcito y de la Armada y sanciona los daos inferidos al servicio y perjuicios econmicos resultantes, personas que voluntariamente faltan a sus compromisos de provisin al Ejrcito o a la Armada. El art. 273 se refiere al incumplimiento contractual en tiempos de paz. El art. 109 inc. 11 se refiere al incumplimiento en tiempo de guerra que constituye traicin. El trmino FRAUDE se refiere a la falta de cumplimiento de las obligaciones por parte del proveedor en el cumplimento de los contratos celebrados, incumplimiento que se refiere a la naturaleza, cantidad y calidad de los insumos a entregar, art. 274. Cuando un proveedor comete constituyen el delito de estafa. estos delitos contra otros servicios pblicos

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

117

Prrafo 6 De las infracciones de las leyes y reglamentos referentes a loteras, casas de juego y de prstamo sobre prendas
Desde el punto de vista jurdico, los juegos son lcitos o ilcitos, segn si en ellos predomina la inteligencia o la destreza de los jugadores, o s implemente el azar. El Cdigo Civil realiza la siguiente clasificacin: 1. Lcitos, en estos predomina la inteligencia, o la destreza de los jugadores. Se regulan como contratos aleatorios en los arts. 2259 al 2263 CC. 2. Ilcitos, en estos predomina el azar, arts. 1466 y 1468 CC. No dan derecho ni accin para exigir el pago de lo ganado, pero no podr repetirse lo que ya se haya dado o pagado a sabiendas de su ilicitud, tienen un objeto ilcito.

Grupos de delitos que sanciona este prrafo


1. 2. 3. lotera, arts. 275 a 277. casas de juegos, arts. 277 a 279. prstamo sobre prendas, arts. 280 a 283.

1.

LOTERA

Artculo 275. Es LOTERA toda operacin ofrecida al pblico y destinada a procurar ganancia por medio de la suerte.

NO es lotera , segn la jurisprudencia, la donacin de billetes o cupones que


pueden optar a un premio sacado a la suerte, que hace una casa comercial entre sus clientes.

Sancin
El CP sanciona a quienes explotan el juego de lotera, se incluyen las rifas, a los dueos o administradores, y no a los apostadores, art. 276. Artculo 276. Los autores, empresarios, administradores, comisionados o agentes de loteras no autorizadas legalmente, incurrirn en la multa de once a veinte unidades tributarias mensuales y perdern los objetos muebles puestos en lotera. Si los objetos puestos en lotera fueren inmuebles, la pena ser multa de veintiuna a treinta unidades tributarias mensuales. En caso de reincidencia se les aplicar adems la reclusin menor en su grado mnimo. La pena aplicada depende de dos elementos: 1. 2. El carcter mueble o inmueble de los bienes apostados. La reincidencia.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

118

Existen leyes especiales que autorizan loteras, por ejemplo la Lotera d e Concepcin, Polla chilena de Beneficencia, etc.

2.

CASAS DE JUEGOS

Son aquellos lugares donde se practican juegos de azar, los hay lcitos e ilcitos, los lcitos son lugares especficos autorizados por ley.

Cules son los juegos de azar?


Son aquellos juegos en que la contingencia de ganancia o prdida depende exclusivamente o en forma decisiva de la suerte o casualidad y no de la inteligencia. Estos juegos se sancionan como ilcitos cuando tienen contenido patrimonial, es decir, cuando existe apuesta.

Cundo los juegos de azar son sancionados?


a. Cuando se practican en casas de juegos, garitos, existe organizacin y explotacin comercial, art. 277. Artculo 277. Los banqueros, dueos, administradores o agentes de casas de juego de suerte, envite o azar, sern castigados con reclusin menor en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Artculo 278. Los que concurrieren a jugar a las casas referidas, sufrirn la pena de reclusin menor en su grado mnimo o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Cuando el juego se practica en garitos se sanciona a los que concurren a jugar, a diferencia del delito juego de lotera que sanciona slo a los organizadores. b. Cuando se realizan en lugares pblicos, como caminos pblicos, calles, plazas, ferias u otros sitios semejantes de reunin, se sanciona como falta segn lo establece el art. 495 N 14.

Segn el art. 279, el dinero o efectos puestos en juego y los instrumentos, objetos y tiles destinados a l caern siempre en COMISO , todos los dineros requisados en estos lugares caen en comiso.

No constituyen delito los juegos de azar que no tienen contenido patrimonial, como ocurre entre jugadores sin propsito de lucro, que juegan por el mero pasatiempo o distraccin.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

119

3.

PRSTAMO SOBRE PRENDAS

En Chile el crdito prendario se encuentra regido por la Ley N 9.322 del 16 de Febrero de 1949 sobre la Direccin de Crdito Prendario y de Martillo. La ley exige tanto al Estado como a los particulares, quienes tambin pueden desarrollar estas actividades, el cumplimiento de los siguientes REQUISITOS : Autorizacin para operar, art. 280. Llevar contabilidad, art. 281. Cumplir con las condiciones de conservacin y realizacin de prendas, siendo en este caso, una prenda con desplazamiento, art. 282.

Conductas sancionadas :
1. realizar la actividad sin autorizacin para operar. 2. no llevar los libros requeridos. 3. no enajenar las prendas en pblica subasta, de acuerdo a la ley. 4. no dar resguardo de lo recibido. 5. prestar a personas incapaces para contratar por su edad o falta de discernimiento.

Prrafo 7 Crmenes y simples delitos relativos a la industria, al comercio y a las subastas pblicas
Artculo 284. El que fraudulentamente hubiere comunicado secretos de la fbrica en que ha estado o est empleado, sufrir la pena de reclusin menor en sus grados mnimo a medio o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Artculo 285. Los que por medios fraudulentos consiguieren alterar el precio natural del trabajo, de los gneros o mercaderas, acciones, rentas pblicas o privadas o de cualesquiera otras cosas que fueren objetos de contratacin, sufrirn las penas de reclusin menor en sus grados mnimo a medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Artculo 286. Cuando el fraude expresado en el artculo anterior recayere sobre mantenimientos u otros objetos de primera necesidad, adems de las penas que en l se sealan, se impondr la de comiso de los gneros que fueren objeto del fraude. Artculo 287. Los que emplearen amenaza o cualquier otro medio fraudulento para alejar a los postores en una subasta pblica con el fin de alterar el precio del remate, sern castigados con una multa del diez al cincuenta por ciento del valor de la cosa subastada; a no merecer mayor pena por la amenaza u otro medio ilcito que emplearen. Los delitos de este prrafo son de carcter econmico, el CP sanciona las siguientes CONDUCTAS ILCITAS : 1. La comunicacin fraudulenta de secretos de la fbrica o comercio, en que el culpable ha estado empleado, secretos que deben ser importantes, art. 284. Cuando este delito es cometido por EEPP, tipifica violacin de secretos sancionada en los arts. 246 y 247.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

120

2.

La alteracin, por medios fraudulentos de precios que fueren objeto de contratacin, atentando contra el libre juego de la oferta y demanda. El objeto es impedir alzar o bajar los precios injustificadamente, art. 285. Relacionado con el art. 4, letra g), de la Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado. La finalidad de esta norma es asegurar el juego de la oferta y demanda, as como la estabilidad de la contratacin de mano de obra.

3.

Cuando la alteracin a que se refiere el art. 285 recae sobre bienes de primera necesidad, se realiza adems, el comiso de las especies. Los medios fraudulentos pueden consistir en acaparamiento, difusin de noticias falsas, etc., art. 286. El empleo de amenazas o cualquier otro medio fraudulento para alejar a los postores a una subasta pblica, con el fin de alterar el precio del remate, art. 287. La finalidad es resguardar la imparcialidad que debe existir en toda subasta o remate.

4.

Diversas leyes han configurado otros delitos econmicos, como la Ley de la Superintendencia de Abastecimientos y Precios, Ley de Arrendamiento, Ley sobre Libre Competencia, Ley de Cambios Internacionales, Ley de Seguridad del Estado, etc.

Prrafo 8 De las infracciones de las leyes y reglamentos relativos a las armas prohibidas
Artculo 288. El que fabricare, vendiere o distribuyere armas absolutamente prohibidas por la ley o por los reglamentos generales que dicte el Presidente de la Repblica, sufrir la pena de reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Artculo 288 bis. El que portare armas cortantes o punzantes en recintos de expendio de bebidas alcohlicas que deban consumirse en el mismo local, sufrir la pena de presidio menor en su grado mnimo o multa de 1 a 4 UTM. Igual sancin se aplicar al que en espectculos pblicos, en establecimientos de enseanza o en vas o espacios pblicos en reas urbanas portare dichas armas, cuando no pueda justificar razonablemente su porte. El art. 288 fue tcitamente derogado por la Ley N 17.798 sobre Control de Armas, ya que esta ley en su art. 2 regula dejando sometido a su control todo lo relacionado con todo tipo de armas, incluyendo las absolutamente prohibidas. En el art. 10 dicha ley sanciona la fabricacin, venta o distribucin con una pena ms alta que el CP, presidio menor en su grado medio a presidio mayor en su grado medio. El art. 288 bis, incorporado con fecha 05 de mayo de 2004, sanciona el porte de armas cortantes.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

121

Prrafo 9 Delitos relativos a la salud animal y vegetal


Este prrafo contempla los siguientes delitos: 1. propagar enfermedad animal o plaga vegetal, de propsito y sin permiso de la autoridad, art. 289 inc. 1. 2. propagar enfermedad animal o plaga vegetal, por negligencia inexcusable, del tenedor o encargado de las especies afectadas, o del funcionario a cargo del control sanitario, art. 289 inc. 2. 3. propagacin de las enfermedades originada por introduccin ilcita de animales o plantas, art. 290. 4. propagar indebidamente cualquier organismo, producto o elemento capaz de poner en peligro la salud animal o vegetal, o el abastecimiento de la poblacin, art. 291. 5. cometer actos de maltrato o crueldad con animales, art. 291 bis. Artculo 289. El que de propsito y sin permiso de la autoridad competente propagare una enfermedad o una plaga vegetal, ser penado con presidio menor en su grado medio a mximo. Si la propagacin se produjere por negligencia inexcusable del tenedor o encargado de las especies animales o vegetales afectadas por la enfe rmedad o plaga o del funcionario a cargo del respectivo control sanitario, la pena ser de presidio menor en su grado mnimo a medio; Si la enfermedad o la plaga propagada fuere de aquellas declaradas susceptibles de causar grave dao a la economa nacional, se aplicar la pena asignada al delito correspondiente en su grado mximo. El reglamento determinar las enfermedades y plagas a que se refiere el inciso anterior. Esta disposicin busca evitar la propagacin de plagas vegetales o enfermedades de animales producto de la internacin clandestina al pas. Se trata de precaver la no proliferacin de las plagas, esto se complementa con las normas del Cdigo Sanitario y las del SAG. La expresin SIN PERMISO DE LA AUTORIDAD , del art. 289, implica que la autoridad eventualmente puede permitir la propagacin de dichas plagas y enfermedades. El inc. 2, sanciona el acto culposo del encargado negligente que genera esta enfermedad o plaga. El inc. 3, establece una agravante, cuando es posible que la enfermedad o plaga pueda producir grave dao a la economa nacional, se trata de un peligro potencial, no se requiere el dao para aplicar la sancin, DELITO DE PELIGRO . Artculo 290. Si la propagacin de las enfermedades a que se refiere este prrafo se originare con motivo u ocasin de la introduccin ilcita al pas de animales o especies vegetales, la pena asignada al delito correspondiente podr aumentarse en un grado. El art. 290 consagra una agravante, cuando hay introduccin ilcita de animales o vegetales que propagaron la plaga o enfermedad. Artculo 291. Los que propagaren indebidamente organismos, productos, elementos o agentes qumicos, virales, bacteriolgicos, radiactivos, o de cualquier otro orden
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

122

que por su naturaleza sean susceptibles de poner en peligro la salud animal o vegetal, o el abastecimiento de la poblacin, sern penados con presidio menor en su grado mximo. El art. 291, sanciona la propagacin indebida de agentes de cualquier orden que puedan poner en peligro la salud de la poblacin, tiene un carcter catastrfico. Para que se consume el delito basta la propagacin indebida sin importar si se puso o no en peligro la salud animal o vegetal, es un DELITO FORMAL DE PELIGRO . Artculo 291 bis. El que cometiere actos de maltrato o crueldad con animales, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mnimo y multa de uno a diez ingresos mnimos mensuales o slo a esta ltima. Guarda relacin con la proteccin de los animales, sancionando dos actos:

1. 2.

Maltrato: se refiere a las vas de hecho, relacionado con castigos a los animales, no darles de comer, mantenerlos en lugar donde sufren fsica y psicolgicamente. Crueldad: es otro tipo de actos, son comportamientos insanos, de carcter patolgico.

Prrafo 10 De las asociaciones ilcitas


La Constitucin Poltica de la Repblica, en su art. 19 N 15 consagra el derecho de asociarse libremente, pero cuando las asociaciones se salen del marco lcito son sancionadas penalmente. El CP reprime los abusos que el ejercicio de ese derecho pueda originar, y precisa los casos en que una asociacin, atendida sus finalidades, no queda amparada por la garanta constitucional, es decir seala los casos cuando ellas salen del marco de la licitud para entrar en el terreno de lo delictual. Las normas de este prrafo se aplican cada vez que haya una actividad ilcita de alguna asociacin que no est considerada en una ley particular, como la Ley N 20.000 sobre Trfico Ilcito de Estupefacientes, o la Ley N 19.314 sobre Conductas Terroristas. El art. 292, define ASOCIACIN ILCITA como, toda asociacin formada con el objeto de atentar contra el orden social, contra las buenas costumbres, contra las personas o las propiedades. El delito se constituye desde que la asociacin existe con esos fines, por el solo hecho de organizarse, es un DELITO FORMAL , no interesa si logr o no su objetivo. No importa que los delitos hayan sido cometidos o no cometidos efectivamente, la ley slo exige que se haya querido cometerlos. Esto se puede confirmar al examinar el art. 294 bis que seala que las penas de los arts. 293 y 294 se imponen sin perjuicio de las que correspondan por los crmenes o simples delitos cometidos efectivamente. Es as que si el objeto propuesto es alguno de los delitos contemplados en el art. 1 de la Ley N 12.927 sobre Seguridad del Estado se sanciona como delito contra la soberana nacional. Se trata de un DELITO DE PELIGRO , tpicamente permanente, que entra en la categora de DELITO COLECTIVO PLURILATERAL , pues supone la concurrencia obligada de un conjunto de individuos, los cuales son castigados por el solo hecho de participar en la asociacin.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

123

La terminologa que utiliza el CP es tan amplia, que debemos entender que merece la calificacin de ilcita toda asociacin cuyos fines sean la perpetracin de hechos calificados de delitos por las leyes, cualquiera que sea el nmero de sus componentes y la duracin fijada a la asociacin. Se sanciona por el solo hecho de organizarse, sin necesidad de que exista un delito o que se atente contra el orden social.

Cmo se debe interpretar el art. 292?


1. El trmino ATENTAR es el hecho de perpetrar atentados o delitos, luego, el CP utiliza mal la palabra atentar, porque el art. 293 respecto de la penalidad distingue si el objeto de la accin consiste en la perpetracin de un crimen o simple delito, es decir, slo excluye las faltas . 2. La expresin CONTRA EL ORDEN SOCIAL es ambigua, no aparece habitualmente en el CP, parece referirse al Orden Pblico en un sentido general, comprendiendo tanto los sentidos objetivo, subjetivo y econmico. 3. El objetivo de la asociacin ilcita es cometer una multiplicidad de delitos, no uno solo, no puede ser el objeto un solo delito pues estaramos en presencia de una COPARTICIPACIN . Artculo 293. Si la asociacin ha tenido por objeto la perpetracin de crmenes, los jefes, los que hubieren ejercido mando en ella y sus provocadores, sufrirn la pena de presidio mayor en cualquiera de sus grados. Cuando la asociacin ha tenido por objeto la perpetracin de simples delitos, la pena ser presidio menor en cualquiera de sus grados para los individuos comprendidos en el acpite anterior. Artculo 294. Cualesquiera otros individuos que hubieren tomado parte en la asociacin y los que a sabiendas y voluntariamente le hubieren suministrado medios e instrumentos para cometer los crmenes o simples delitos , alojamiento, escondite o lugar de reunin, sern castigados, en el primer caso previsto por el artculo precedente, con presidio menor en su grado medio, y en el segundo, con presidio menor en su grado mnimo. Antecedentes que permiten diferenciar entre una asociacin ilcita y una coparticipacin Es difcil distinguir entre la asociacin ilcita y el simple concierto para delinquir. Pero es la misma ley la que entrega las herramientas para diferenciarlas. La asociacin tiene un carcter jerarquizado y permanente, arts. 293 y 294. Puede distinguirse la existencia de una estructura, la ley distingue al menos 5 tipos de participantes: jefes. instigadores. los que hayan ejercido el mando. ejecutores. cooperadores, individuo que suministra los medios. encubridores, persona que sabe y no lo denuncia.

La ley penal no precisa cul es el nmero de personas necesarias para constituir una asociacin ilcita para delinquir, pero al parecer NO bastan dos personas para participar de ella.

Cmo sanciona el CP la asociacin ilcita?

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

124

1. 2. 3. 4.

Atendiendo al objetivo y finalidad perseguida, la perpetracin de crimen o simple delito, art. 293. Atendiendo a la calidad y participacin de sus componentes. jefes, cabecillas, y los dems miembros, art. 293. Entre los

Atendiendo a los que sin ser parte de la organizacin, a sabiendas y voluntariamente proporcionan medios o instrumentos, art. 294. Atendiendo al que habiendo tenido noticias verosmiles de planes o actividades omite ponerlas oportunamente en conocimiento de la autoridad, art. 295 bis.

Exencin de responsabilidad
a. El art. 295 seala que quedan exentos de las penas sealadas en los artculos anteriores aquellos de los culpables que, antes de ejecutarse algunos de los crmenes o simples delitos que constituyen el objeto de la asociacin y antes de ser perseguidos, revelan a la autoridad la existencia de la asociacin, sus planes y propsitos. Tambin se establece un eximente de responsabilidad penal para los parientes encubridores, en relacin con el art. 17. No se aplica esta eximente si el pariente se aprovecha de los delitos cometidos, art. 295 bis inc. 2.

b.

Prrafo 11 De las amenazas de atentado contra las personas y propiedades


Artculo 296. El que amenazare seriamente a otro con causar a l mismo o a su familia, en su persona, honra o propiedad, un mal que constituya delito, siempre que por los antecedentes aparezca verosmil la consumacin del hecho, ser castigado: 1. Con presidio menor en sus grados medio a mximo, si hubiere hecho la amenaza exigiendo una cantidad o imponiendo cualquiera otra condicin ilcita y el culpable hubiere conseguido su propsito; a no ser que merezca mayor pena el hecho consumado, en el cual caso se impondr sta. Con presidio menor en sus grados mnimo a medio, si hecha la amenaza bajo condicin el culpable no hubiere conseguido su propsito. Con presidio menor en su grado mnimo, si la amenaza no fuere condicional.

2. 3.

Cuando las amenazas se hicieren por escrito o por medio de emisarios, stas se estimarn como circunstancias agravantes. Para los efectos de este artculo se entiende por familia el cnyuge, los parientes en la lnea recta de consanguinidad o afinidad legtima, los padres e hijos naturales y la descendencia legtima de estos, los hijos ilegtimos reconocidos y los colaterales hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad legtimas. Artculo 297. Las amenazas de un mal que no constituya delito hechas en la forma expresada en el nmero 1. del artculo anterior, sern c astigadas con la pena de reclusin menor en cualquiera de sus grados. Artculo 298. En los casos de los dos artculos precedentes se podr condenar adems al amenazador a dar caucin de no ofender al amenazado, y en su defecto a la pena de sujecin a la vigilancia de la autoridad.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

125

AMENAZAR , es

expresar o dar a entender directa o explcitamente con palabras o ademanes que se pretende inferir un mal a otro, usando el trmino mal en sentido genrico.

Por qu se incriminan las amenazas?


El CP sanciona las amenazas porque importan un acto de violencia que afecta la libertad y seguridad personal de la persona.

De qu tipo de amenazas se ocupa el CP?


Este delito considera la amenaza slo contra particulares , pues si la amenaza fuere contra los poderes pblicos, configurara delito de sedicin; y si la amenaza fuese contra las autoridades, constituira un atentado o un desacato.

Exigencias para determinar que la amenaza sea punible


1. 2.
SERIEDAD ,

es decir, que sea constitutiva de un mal verdadero que el amenazador tiene el propsito de causar. el referido mal.

VEROSIMILITUD , es decir, que dado los antecedentes es posible que se verifique

Qu pasa con la amenaza que se profiere en broma o en un momento de exaltacin?


No constituye delito o slo cae en la falta que sanciona el art. 494 N 4. Existe la presuncin que por el slo hecho de sacar un arma blanca o de juego, constituye amenaza sancionada como delito-falta.

A quines extiende el CP la proteccin legal?


No slo al amenazado, sino tambin a su familia, a los que el CP ampara en su persona, honra y propiedad. El inc. final del art. 296 define lo que para estos efectos se entiende por familia, es una definicin ms restringida para delimitar a quines alcanza la proteccin de este artculo.

A qu circunstancias atiende el CP para castigar las amenazas?


A si el hecho es constitutivo de delito o no, arts. 296 y 297.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

126

Circunstancias consideradas para efecto de graduar la pena cuando la amenaza es un mal constitutivo de delito
1. 2. 3. 4. Exigiendo una cantidad, y el culpable hubiere conseguido su propsito, art. 296 N 1. Imponiendo cualquiera otra condicin ilcita y el culpable hubiere conseguido su propsito, art. 296 N 1. Amenaza bajo condicin y el culpable NO hubiere conseg uido su propsito, art. 296 N 2. Amenaza sin condicin, art. 296 N 3.

Constituye circunstancia AGRAVANTE 1. 2. Cuando se hace por escrito. Cuando se hace por medio de emisario.

Sanciones adicionales
El art. 298, establece sanciones adicionales optativas para el amenazador, sean las amenazas constitutivas de delito o falta: 1. otorgar caucin de no ofender al amenazado; o 2. sujecin a la vigilancia de la autoridad. La amenaza es un DELITO FORMAL DE PELIGRO y la sancin se agrava si se busca obtener un objetivo determinado.

El CHANTAJE , es un delito no previsto en nuestra legislacin penal, guarda estrecha relacin con la amenaza condicional, as como tambin se emparienta con la extorsin, art. 438.

Prrafo 12 De la evasin de los detenidos


El BJP es la administracin de justicia, adems del orden y seguridad pblica, al igual que en el caso del quebrantamiento de condena. La ley NO sanciona al detenido o procesado que se evade, sino al empleado pblico culpable de connivencia de la evasin de un preso o detenido cuya conducta o custodia le estuviere confiada. Tambin se castiga al particular culpable de connivencia de la evasin, no obstante, es de poca ocurrencia, art. 299.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

127

Artculo 299. El empleado pblico culpable de connivencia en la evasin de un preso o detenido cuya conduccin o custodia le estuviere confiada, ser castigado: 1. En el caso de que el fugitivo se halle condenado por ejecutoria a alguna pena, con la inferior en dos grados y la de inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio. Con la pena inferior en tres grados a la sealada por la ley si al fugitivo no se le hubiere condenado por sentencia ejecutoriada, y con la de inhabilitacin especial temporal para el cargo u oficio en su grado medio .

2.

Artculo 300. El particular que, encargado de la conduccin o custodia de un preso o detenido, se hallare en alguno de los casos del artculo precedente, ser castigado con las penas inmediatamente inferiores en grado a las sealadas para el empleado pblico.
PRESO , se entiende en sentido amplio, comprende a todo privado de libertad.

Para castigar se distingue si el delito lo comete un empleado pblico, art. 299; o un particular que est encargado de custodiar a un preso, art. 300, siendo asignada para este ltimo una pena menor. Artculo 301. Los que extrajeren de las crceles o de establecimientos penales a alguna persona presa o detenida en ellos o le proporcionare la evasin, sern castigados con las penas sealadas en el art. 299, segn el caso re spectivo, si emplearen la violencia o el soborno, y con las inferiores en un grado cuando se valieren de otros medios. Si fuera de dichos establecimientos se verificare la substraccin o se facilitare la fuga de los presos o detenidos violentando o sorprendiendo a los encargados de conducirlos o custodiarlos, se aplicarn respectivamente las penas inferiores en un grado a las sealadas en el inciso precedente. Se sanciona al tercero que extrajera a un preso desde un recinto penal, si se utiliza el soborno o la violencia, se considera agravante. El inc. 2 sanciona a los terceros que fuera del recinto penal participan en la fuga. Artculo 302. Cuando la evasin o fuga de los presos o detenidos se efectuare por descuido culpable de los guardianes, se aplicar a estos una pena inferior en un grado a la que les correspondera en caso de connivencia segn los artculos anteriores. Tambin se sanciona en forma distinta la comisin del hecho doloso, en acuerdo con el detenido; o si es culposo , por negligencia. En este caso, se sanciona un cuasidelito por imprudencia, el cual tiene una pena menor. Artculo 303. Si los fugados fueren dos o ms, se tomar como base para fijar la pena de los procesados a quienes se refiere este prrafo, la mayor de las que estuvieren sufriendo o merecieren aquellos. Las penas aplicables a hechores de estos delitos, se relacionan con la pena mayor que estuviere cumpliendo el fugitivo o mereciere el delito por el cual se encuentra procesado, en relacin con el art. 77. Artculo 304. Cuando empleando las reglas anteriores para aplicar la pena, no pudiere sta determinarse por falta de grados inferiores o por no ser aplicables las de inhabilitacin y suspensin, se impondr la ltima que contenga la respectiva escala gradual.
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

128

Reglas especiales para la aplicacin de las penas


1 Si los fugados fueren dos o ms, se toma como base de la pena aplicable a los hechores, la pena mayor que estuvieren sufriendo o merecieren los fugados. Cuando empleando las reglas anteriores no pueda determinarse la pena por falta de grados inferiores o por no ser aplicable las de inhabilitacin o suspensin, se impone la ltima que contempla la escala gradual correspondiente, art. 304, es una excepcin al art. 60.

QUEBRANTAMIENTO DE CONDENAS
El CP no castiga al detenido o procesado que se evade, durante la substanciacin de la causa. La ley slo sanciona a los condenados que se evaden, entendiendo por condenado aquel en cuyo proceso ha recado sentencia firme. El delito de quebrantamiento de condena est constituido por el hecho de substraerse al cumplimiento de la condena, y se lo sanciona de acuerdo con la naturaleza de la pena quebrantada, esto segn los arts. 90, 91 y 92. Artculo 90. Los sentenciados que quebrantaren su condena sern castigados con las penas que respectivamente se designan en los nmeros siguientes: 1. Los condenados a presidio, reclusin o prisin sufrirn la pena de incomunicacin con personas extraas al establecimiento penal por un tiempo que, atendidas las circunstancias, podr extenderse hasta tres meses, quedando durante el mismo tiempo sujetos al rgimen ms estricto del establecimiento. Los reincidentes en el quebrantamiento de tales condenas, a ms de las penas de la regla anterior, sufrirn la pena de incomunicacin con personas extraas al establecimiento penal por un trmino prudencial, atendidas las circunstancias, que no podr exceder de seis meses. Derogado. Los condenados a confinamiento, extraamiento, relegacin o dest ierro, sufrirn las penas de presidio, reclusin o prisin, segn las reglas siguientes: Primera. El condenado a relegacin perpetua sufrir la de presidio mayor en su grado medio.

2.

3. 4.

Segunda. El condenado a confinamiento o extraamiento sufrir la de presidio por la mitad del tiempo que le falte por cumplir de la pena primitiva. Tercera. El condenado a relegacin temporal o a destierro sufrir la de reclusin o prisin por la mitad del tiempo que le falte por cumplir de la pena primitiva.

5.

El inhabilitado para cargos y oficios pblicos, derechos polticos y profesiones titulares o para cargos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad, que los ejerciere, cuando el hecho no constituya un delito especial, sufrir la pena de reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales. En caso de reincidencia se doblar esta pena. El suspenso de cargo u oficio pblico o profesin titular que los ejerciere, sufrir un recargo por igual tiempo al de su primitiva condena. En caso de reincidencia sufrir la pena de reclusin menor en su grado mnimo o multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales.

6.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

129

7. 8.

El sometido a la vigilancia de la autoridad, que faltare a las reglas que debe observar, sufrir la pena de reclusin menor en sus grados mnimo a medio. El condenado en proceso por crimen o simple delito a la pena de retiro o suspensin del carnet, permiso o autorizacin que lo faculta para conducir vehculos o embarcaciones, o a sancin de inhabilidad perpetua para conducirlos, sufrir la pena de presidio menor en su grado mnimo.

Artculo 91. Los que despus de haber sido condenados por sentencia ejecutoriada cometieren algn crimen o simple delito durante el tiempo de su condena, bien sea mientras la cumplen o despus de haberla quebrantado, sufrirn la pena que la ley seala al nuevo crimen o simple delito que cometieren, debiendo cumplir esta condena y la primitiva por el orden que el tribunal prefije en la sentencia, de conformidad con las reglas prescritas en el artculo 74 para el caso de imponerse varias penas al mismo delincuente. Cuando en el caso de este artculo el nuevo crimen debiere penarse con presidio o reclusin perpetuos y el delincuente se hallare cumpliendo alguna de estas penas, podr imponrsele la de presidio perpetuo calificado. Si el nuevo crimen o simple delito tuviere sealada una pena menor, se agravar la pena perpetua con una o ms de las penas accesorias indicadas, a arbitrio del tribunal, que podrn imponerse hasta por el mximo del tiempo que permite el artculo 25. En el caso de que el nuevo crimen deba penarse con relegacin perpetua y el delincuente se halle cumpliendo la misma pena, se le i mpondr la de presidio mayor en su grado medio, dndose por terminada la de relegacin. Cuando la pena que mereciere el nuevo crimen o simple delito fuere otra menor, se observar lo prescrito en el acpite primero del presente artculo. Artculo 92. Si el nuevo delito se cometiere despus de haber cumplido una condena, habr que distinguir tres casos: 1. 2. 3. Cuando es de la misma especie que el anterior. Cuando es de distinta especie y el culpable ha sido castigado ya por dos o ms delitos a que la ley seala igual o mayor pena. Cuando siendo de distinta especie, el delincuente slo ha sido castigado una vez por delito a que la ley seala igual o mayor pena, o ms de una vez por delito cuya pena sea menor.

En los dos primeros casos el hecho se considera revestido de circunstancia agravante, atendido a lo que disponen los nmeros 14 y 15 del artculo 12, y en el ltimo no se tomarn en cuenta para aumentar la pena los delitos anteriores .

Entonces, tenemos que el delito QUEBRANTAMIENTO DE CONDENA se sanciona distinguiendo si el quebrantador: 1. 2. 3. 4. estaba condenado a presidio, reclusin o prisin, art. 90 N 1. es reincidente en quebrantar tales condenas, art. 90 N 2. estaba condenado a confinamiento, extraamiento, relegacin o destierro, art. 90 N 4. estaba inhabilitado para cargos y oficios pblicos, derechos polticos y profesiones titulares y los ejerciere, cuando el hecho no constituya un delito especial, art. 90 N 5. Y si es que es reincidente en esto, art. 90 N 5 inc. 2. estaba suspendido de cargo u oficio pblico o profesin titular y los ejerciere, art. 90 N 6. Y si es que es reincidente en esto, art. 90 N 6 inc. 2.

5.

6. 7.

estaba sometido a la vigilancia de la autoridad y faltare a las reglas que debe observar, art. 90 N 7. por haber sido condenado por crimen o simple delito a la pena de retiro o suspensin del carnet, permiso o autorizacin para conducir vehculos o embarcaciones, art. 90 N 8.
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

130

8.

por haber sido condenado por crimen o simple delito a la pena de inhabilidad perpetua para conducir vehculos o embarcaciones, art. 90 N 8 in fine. durante una condena comete crimen o simple delito, mientras la cumple o despus de haberla quebrantado, art. 91. comete crimen o simple delito despus de haber cumplido una condena, art. 92, hay que considerar 3 reglas: 1. si el delito es de la misma especie. 2. si el delito es de distinta especie y ya ha sido castigado por dos o ms delitos a que la ley seala igual o mayor pena. 3. si el delito es de distinta especie y slo ha sido castigad o una vez por delito a que la ley seala igual o mayor pena; o ms de una vez por delito cuya pena sea menor. En los dos primeros casos se considera el hecho revestido de circunstancia agravante . Esto de acuerdo con los Ns 14 y 15 del art. 12, que se refieren a que constituye circunstancia agravante cometer delito mientras se cumple una condena o despus de haberla quebrantado; as como haber sido castigado anteriormente por delito al que la ley seala igual o mayor pena.

9. 10.

Como se puede observar se considera el tipo de delito y si hay reincidencia.

Prrafo 13 De la vagancia y mendicidad


Todos los artculos de este prrafo, arts. 305 al 312, fueron derogados por cuanto las conductas en ellos contempladas pasaron a constituir estados antisociales, sujetos a medidas de seguridad. No obstante, se puede decir que requera de dos elementos copulativos: 1. 2. No tener domicilio conocido; y No tener industria o empleo.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

131

Prrafo 14 Crmenes y simples delitos contra la salud pblica


En este prrafo slo se contemplan conductas que atentan o ponen en peligro la salud individual, los tipos aqu descritos son en la mayora de peligro sea concreto o abstracto, aunque hay casos en que efectivamente se produce un dao. En este prrafo se contemplan las siguientes figuras delictivas: A. B. C. D. Ejercicio ilegal de las profesiones mdicas. Fabricacin y expendio de sustancias nocivas y peligrosas. Diseminacin de grmenes o infracciones de las reglas de higiene y salubridad. Produccin de muerte, lesiones u otras consecuencias.

A.

Ejercicio ilegal de las profesiones mdicas


Los arts. 313 a), b) y c), se relacionan con el art. 213, sobre ejercicio ilegal de profesin. En este caso se refiere a casos ms especficos, siendo las profesiones aqu mencionadas las del rea mdica, relativas a la ciencia y arte de precaver y curar las enfermedades del cuerpo humano, aunque sea a ttulo gratuito, la enunciacin de profesiones es slo de carcter ejemplar: Mdico Cirujano. Dentista. Qumico farmacutico. Bioqumico. Otras relativas a las artes de precaver o curar el cuerpo humano, como Obstetricia, Enfermera, Kinesiologa, Tecnologa Mdica, etc.

Este delito requiere que exista fingimiento y actos propios, el art. 213 no explica en que consisten estos actos propios, pero el art. 313 a), establece que se refieren a: Atribuirse la respectiva calidad. Ofrecer tales servicios pblicamente por cualquier medio de propaganda o publicidad. Habitualmente realizar diagnsticos, prescribir tratamientos o llevar a cabo operaciones o intervenciones curativas de aquellas cuya ejecucin exige conocimientos o tcnicas propios de tales profesiones.

El art. 313 b), sanciona la charlatanera, que es una forma de ejercicio ilegal de la profesin, utilizando formulas ocultas o medios infalibles, delito cuyo sujeto activo es un profesional legal de la salud, pero que abusa de la credibilidad del pblico. El art. 313 c), penaliza de forma especial si se produce muerte, lesiones u otras consecuencias punibles. Se castiga cada delito en forma independiente, segn las normas del concurso real.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

132

EXCUSA LEGAL ABSOLUTORIA

Este delito no es aplicable a los casos en que se presta auxilio s en caso de urgencia, art. 313 a) inc. 3.

B.

Fabricacin y expendio de sustancias nocivas y peligrosas


El art. 313 d), sanciona al que fabrique o a sabiendas expenda a cualquier ttulo sustancias medicinales deterioradas o adulteradas, en su especie, cantidad, calidad o proporcin, de modo que sean nocivas o peligrosas por el menoscabo de las propiedades curativas. Constituye circunstancia agravante comercializacin en forma clandestina. el realizar la fabricacin o

El art. 314, sanciona al que expendiere otras sustancias, que no sean medicinales, que sean peligrosas para la salud, contraviniendo las disposiciones legales o reglamentarias. Esta norma constituye una ley penal en blanco , porque no se seala cules son esas sustancias, sino que deja su determinacin a otras leyes o reglamentos. El art. 315 sanciona: 1. al que envenene o infecte comestibles, aguas u otras bebidas de consumo pblico en trminos de poder provocar la muerte o grave dao para la salud, inc. 1. 2. al que a sabiendas las vendiere o distribuyere, inc. 1. 3. la adulteracin de las mismas sustancias de modo que sean peligrosas para la salud; y al que a sabiendas las vendiere o distribuyere, inc. 2. Todas estas conductas son dolosas.

AGRAVANTES

1. La clandestinidad en la venta o distribucin, art. 315 inc. 4. 2. La publicidad de estos productos adulterados, art. 315 inc. 4. envenenados, contaminados o

TITULAR DE LA ACCIN

Slo son titulares de la accin el Ministerio Pblico, y el Director General del Servicio Nacional de Salud o su delegado, art. 315 inc. 6.

PRESUNCIONES

La situacin de vender o distribuir, se presume que se configura por el hecho de tener a la venta en un lugar pblico los productos mencionados, art. 315 inc. 3. Se presume que son destinados al consumo pblico los productos elaborados para ser ingeridos por personas indeterminadas, art. 315 inc. 5.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

133

C.

Diseminacin de grmenes o infracciones de las reglas de higiene y salubridad


El art. 316, sanciona al que diseminare grmenes patgenos con el propsito d e producir una enfermedad. El art. 318, expresa que ser penado el que pusiere en peligro la salud pblica por infraccin de las reglas higinicas o de salubridad, debidamente publicadas por la autoridad, como en tiempo de catstrofe, epidemia o contagio.

D.

Produccin de muerte, lesiones u otras consecuencias


El art. 317 inc. 1, constituye una AGRAVANTE de los delitos de: 1. fabricar o vender sustancias deterioradas o adulteradas, art. 313 d), 2. vender sustancias peligrosas para la salud que no sean medicinales, art. 314, 3. envenenar, infectar, adulterar sustancias destinadas al consumo pblico, venderlas o distribuirlas, art. 315, 4. diseminar grmenes patgenos, art. 316, si a consecuencia de las conductas anteriores se produjere la muerte o enfermedad grave de alguna persona. Estos delitos en este caso se sancionan por el resultado , el aumento es de uno o dos grados y lo determina el juez segn la naturaleza y nmero de las consecuencias. En caso de multa pueden elevarse al doble. En el art. 317 inc. 2, sanciona el delito culposo, por mera negligencia o imprudencia temeraria.

Prrafo 15 De la infraccin de las leyes o reglamentos sobre inhumaciones y exhumaciones


La ley reglamenta los casos y la forma en que se deben realizar las inhumaciones, entierros, y las exhumaciones, traslado de cadveres o partes de ellos. Este prrafo contempla los delitos de: 1. 2. 3. Inhumaciones ilegales, art. 320. Violacin de sepulcros o sepulturas, art. 321. Exhumaciones ilegales, art. 322.

1.

INHUMACIONES ILEGALES

Artculo 320. El que practicare o hiciere practicar una inhumacin contraviniendo a lo dispuesto por las leyes o reglamentos respecto al tiempo, sitio y dems formalidades prescritas para las inhumaciones, incurrir en las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

134

Aqu se sanciona a quien practica o hiciere practicar una inhumacin ilegal, esto debe relacionarse con el art. 139 del Cdigo Sanitario, el que dispone que ningn cadver podr permanecer insepulto por ms de 48 horas, a menos que el Servicio Nacional de Salud lo autorice, o cuando haya sido embalsamado o se requiera practicar una investigacin de carcter cientfico, judicial o panal. El Servicio Nacional de Salud podr ordenar la inhumacin, en un plazo inferior cuando razones tcnicas lo aconsejen.

2.

VIOLACIN DE SEPULCRO O SEPULTURA

Artculo 321. El que violare los sepulcros o sepulturas practicando cualquier acto que tienda directamente a faltar al respeto debido a la memoria de los muertos, ser condenado a reclusin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. La ley sanciona a quien falta el respeto a la memoria de los muertos. Generalmente estos actos van acompaados por el delito de daos contra el deudo que es dueo de la sepultura, por tanto sera un atentado contra la propiedad particular. Adems se comprenden en este delito los robos de joyas y vestidos que tienen los cadveres y los actos de necrofilia que se les haga objeto. Para que el delito exista es necesario que los restos se encuentren en el sepulcro o sepultura. No se sanciona los actos de falta de respeto al muerto antes de la sepultacin.

3.

EXHUMACIONES ILEGALES

Artculo 322. El que exhumare o trasladare los restos humanos con infraccin de los reglamentos y dems disposiciones de sanidad, sufrir las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Este delito se refiere a trasladar restos humanos, se sanciona al que exhuma o traslade los restos humanos con infraccin a las disposiciones de sanidad, por lo que hay que relacionar esta disposicin con el art. 144 del Cdigo Sanitario, que estipula que la exhumacin, transporte internacional, internacin y traslado de una localidad a otra del territorio nacional de cadveres o restos humanos, slo podr efectuarse con autorizacin del Director General de Salud. Las exhumaciones que decrete la Justicia Ordinaria se exceptan de esta obligacin.
EXHUMAR , es desenterrar, retirar un cadver del sepulcro o sepultura.

Esta norma constituye una ley penal en blanco , porque aunque establece penas, no se seala cules son las exigencias para la exhumacin o traslado de cadveres, sino que deja su determinacin a reglamentos y otras disposiciones de sanidad.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

135

Prrafo 16 De los crmenes y simples delitos relativos a los ferrocarriles, telgrafos y conductores de correspondencia
En este grupo de infracciones el CP castiga una serie escalonada de delitos en orden creciente de gravedad, atendiendo a las consecuencias resultantes, desde la simple tentativa de producir un descarrilamiento hasta el accidente consumado que ha ocasionado la muerte de alguna persona, los accidentes ferroviarios producidos por ignorancia culpable, imprudencia o descuido por inobservancia de los reglamentos, y los que resultan del abandono culpable o intencional del servicio. El legislador no previ el hecho de lanzar objetos o disparar contra un tren, poniendo en peligro la vida, la integridad corporal o la salud de las personas, omisin que se subsan en 1981 agregando un artculo 117 bis a la Ley General de Ferrocarriles. Con este prrafo se relacionan 4 tipos de delitos: 1. 2. relacionados con los ferrocarriles, arts. 323 al 332. manejo de vehculos motorizados o a traccin animal, en estado de ebriedad, art. 330 en relacin con el art. 115 A de la Ley N 18.290 sobre Ley de Trnsito. relacionados con los telgrafos, arts. 333 al 340. relacionados con los conductores de correspondenci a, art. 341.

3. 4.

A.

DELITOS RELACIONADOS CON FERROCARRILES


La ley pretende sancionar conductas que puedan tener consecuencias catastrficas, puesto que los ferrocarriles se encargan del transporte masivo de personas, son delitos relacionados con los de inc endio y otros estragos pues afectan a un gran nmero de personas. Este tipo de delitos no slo guarda relacin con hechos o conductas delictivas que ocurren en el medio de transporte o a consecuencia de l, sino tambin con ciertos atentados que ocurran en contra de l. Se busca evitar daos a la va frrea, descarrilamiento y los atentados con esos fines. Se sanciona desde la tentativa hasta el accidente que ocasiona muerte. Se sanciona la conducta dolosa y la culposa. El art. 323, sanciona al que destruyere o descompusiere una va frrea o colocare en ella obstculos que puedan producir el descarrilamiento, o tratare de producirlo de cualquiera otra manera. Existe una forma de tentativa , cuando dice o tratare de producirlo El art. 324, sanciona como agravante el hecho que efectivamente se produzca el descarrilamiento. El art. 325, sanciona ms gravemente las consecuencias que ocurren a raz del descarrilamiento, cuando se causan lesiones u otros daos a las personas, y el caso de muerte de personas se sanciona en el art. 326. El art. 327, establece que el autor est obligado a reparar los daos ocasionados, tanto a la empresa de ferrocarriles como a los particulares, incluyendo los bienes que se transportaban. Asunto de reparacin civil.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

136

El art. 328, sanciona la amenaza, verbal o escrita, de cometer los delitos de destruir o descomponer la va frrea, o colocar obstculos en ella, que puedan producir descarrilamiento. No se puede dejar de relacionar esta disposicin con el art. 296 que sanciona el delito de amenaza de un mal verosmil, comprobndose una tremenda desproporcin y falta de coherencia entre ambos delitos. Es un caso de DELITO DE ACCIN PBLICA . El art. 329, sanciona la conducta culposa, por ignorancia culpable, imprudencia o descuido, de causar el accidente con resultado de dao, lesin o muerte de alguna persona, por inobservancia de los reglamentos. Tambin se aplica a los empresarios, directores o empleados de la lnea. El art. 330, sanciona a los funcionarios de ferrocarriles, como maquinistas, conductores o guardafrenos, que se embriagan o abandonan su puesto durante el servicio. Si se producen lesiones o muerte de alguna persona se sanciona como delito agravado. El art. 331, sanciona la conducta dolosa del abandono intencional, para causar dao, se aplica a conductor, maquinista o guardafrenos. Se aumentan las penas en un grado, respecto los arts. 323, 324 y 325. El art. 332, sanciona con las mismas penas a cualquier otro empleado del servicio que teniendo un cargo que desempear, lo abandonare o ejerciere mal con peligro de la seguridad del trfico, pero con penas menores que los anteriores.

B.

MANEJO DE VEHCULOS MOTORIZADOS o A TRACCIN ANIMAL EN ESTADO DE EBRIEDAD


Conducta relacionada con el art. 330 CP y hast a antes de la promulgacin de la Ley N 19.925 era sancionada por el art. 121 de la Ley N 17.105 sobre Alcoholes, Bebidas Alcohlicas y Vinagres, ley esta ltima que derogaba parcialmente al art. 330 CP. Esto porque desde que se promulg la Ley N 17.105 sta pas a imponer las sanciones al maquinista, conductor o guardafrenos que se embriagara durante el servicio, por prevalecer esta ley por el principio de especialidad sobre el cdigo punitivo. Posteriormente, se public con fecha 19 de enero de 2004, la Ley N 19.925 sobre Expendio y Consumo de Bebidas Alcohlicas, la que en su artculo 58 deroga el Libro II de la Ley N 17. 105, y a su vez el Artculo Tercero modifica la Ley N 18.290 sobre Ley de Trnsito. Artculo 330 CP. El maquinista, conductor o guardafrenos que abandonare su puesto o se embriagare durante su servicio, ser castigado con presidio menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Si a consecuencia del abandono del puesto o de la embriaguez ocurrieren accidentes que causaren lesiones a alguna persona, las penas sern presidio menor en su grado medio y multa de once a quince unidades tributarias mensuales. Cuando de tales accidentes resultare la muerte de algn individuo, se impondrn al culpable las penas de presidio menor en su grado mximo y multa de diecisis a veinte unidades tributarias mensuales. Artculo 121 LEY N 17.105 de ALCOHOLES. (hoy derogado) Todo maquinista de embarcacin y ferrocarriles, como asimismo todo conductor de vehc ulos motorizados o a traccin animal, guardafrenos o cambiador que se desempee en estado de ebriedad, ser castigado con presidio menor en su grado mnimo y multa de medio a dos sueldos vitales, aunque no cause dao alguno o slo cause daos materiales o lesiones leves. Se reputarn leves, para estos efectos,
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

137

todas las lesiones que produzcan al ofendido enfermedad o incapacidad por un tiempo no mayor de siete das. Si, a consecuencia de desempearse en estado de embriaguez,, se causare lesiones menos graves o graves a una o ms personas, los individuos sealados en el inciso precedente sern castigados con presidio menor en su grado medio y multa de uno a tres sueldos vitales. Si resultare la muerte de una o ms personas, se impondrn al culpable las penas de presidio menor en su grado mximo y multa de dos a cuatro sueldos vitales. Se entender que hay desempeo en estado de ebriedad an respecto de los que, encontrndose ebrios, fueren sorprendidos en circunstancias que hagan presumir que se aprestan a actuar en ese estado, o que acaban de hacerlo. Se aplicar como pena accesoria, adems de las establecidas en el Cdigo Penal, el retiro o suspensin del carnet, permiso o autorizacin para conducir vehculos por el trmino de seis meses a un ao en los delitos previstos en el inciso primero; de uno a dos aos si se causaren lesiones menos graves o graves; y de dos a cuatro aos si resultare muerte. En caso de reincidencia, los plazos mximos sealados en este inciso se elevarn al doble, debiendo el Ju ez decretar el retiro definitivo del permiso cuando estime que el manejo de vehculos por el culpable ofrece peligro para el trnsito o seguridad pblicos. Las medidas indicadas en el inciso precedente no podrn ser suspendidas; pero, tratndose del retiro definitivo, el Juez podr, despus de transcurrido el tiempo requerido para la prescripcin de la pena principal, alzar la prohibicin de manejar, cuando nuevos antecedentes as lo justifiquen. El funcionario municipal que, a sabiendas, otorgue o conced a permiso o carnet para manejar vehculos a cualquiera persona impedida por alguna de las sanciones a que se refieren los incisos precedentes, ser penado con multa de uno a tres sueldos vitales. La Ley N 17.105 sancionaba:

1.

EN ESTADO DE EBRIEDAD SIMPLE , al conductor de vehculo motorizado por el solo hecho de manejar en estado de ebriedad, an cuando no causara dao alguno, o cuando los daos sean materiales o con lesiones leves, art. 121 inc. 1. Un DELITO FORMAL porque se perfecciona por el slo hecho de conducir ebrio, y es al mismo tiempo un DELITO DE PELIGRO porque existe el riesgo de que sea lesionado otro BJP. MANEJO

Este delito ahora se encuentra consagrado en el art. 196 E inc. 1 de la Ley N 18.290.

2. MANEJO EN ESTADO DE EBRIEDAD CAUSANDO LESIONES menos graves o graves,


art. 121 inc. 2. Este delito ahora se encuentra consagrado en el art. 196 E inc. 2 de la Ley N 18.290.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

138

3. MANEJO EN ESTADO DE EBRIEDAD CON RESULTADO DE MUERTE , art. 121 inc. 3.


Estos son DELITOS DE LESIN , suponen un efectivo detrimento del BJP, no solo se refieren a los conductores de vehculos motorizados, sino tambin a los de traccin animal, embarcaciones, etc. Este delito ahora se encuentra consagrado en el art. 196 E inc. 3 de la Ley N 18.290.

4. CONDUCTOR EBRIO QUE SE APRESTA A CONDUCIR O QUE ACABA DE HACERLO , se


presume la conduccin al ser sorprendido en circunstancias que permitan asumir que ya lo hizo o lo hara, art. 121 inc. 4. ste es un DELITO DE PELIGRO , basta que est ebrio y que parezca que conducir o ya condujo en ese estado, constituye un delito de peligro por la amenaza del bien jurdico tutelado aunque no haya lesin jurdica del mismo. La ejecucin de la accin punible supone la posibilidad inmediata de peligro del bien jurdico protegido. Este delito en lo que se refiere al que se APRESTA a conducir estando en estado de ebriedad, ahora se encuentra consagrado en el art. 189 inc. 2 de la Ley N 18.290. Para todos estos delitos se deben reunir dos elementos copulativos: la conduccin, y la ebriedad.

NORMATIVA ACTUAL y VIGENTE


Artculo 115. Ley N 18.290. Ninguna persona podr conducir un vehculo cuando se encuentre en condiciones fsicas o squicas deficientes. Artculo 115 A. Ley N 18.290. Se prohbe, al conductor y a los pasajeros, el consumo de bebidas alcohlicas en el interior de vehculos motorizados. Se prohbe, asimismo, la conduccin de cualquier vehculo o medio de transporte, la operacin de cualquier tipo de maquinaria o el desempeo de las funciones de guardafrenos, cambiadores o controladores de trnsito, ejecutados en estado de ebriedad, bajo la influencia de sustancias estupefacientes o sicotrpicas, o bajo la influencia del alcohol. Para la determinacin del estado de ebriedad del imputado o del hecho de encontrarse bajo la influencia del alcohol, el tribunal podr considerar todos los medios de prueba, evaluando especialmente el estado general del imputado en relacin con el control de sus sentidos, como tambin el nivel de alcohol presente en el flujo sanguneo, que conste en el informe de alcoholemia o en el resultado de la prueba respiratoria que hubiera sido practicada por Carabineros. Sin perjuicio de lo anterior, se entender que hay desempeo en estado de ebriedad cuando el informe o prueba arroje una dosificacin igual o superior a 1,0 gramos por mil de alcohol en la sangre o en el organismo. Se entender que hay desempeo bajo la influencia del alcohol cuando el informe o prueba arroje una dosificacin superior a 0,5 e inferior a 1,0 gramos por mil de alcohol en la sangre. Si la dosificacin fuere menor, se estar a lo establecido en el artculo precedente y en el N 1 del artculo 198, si correspondiere. Al respecto, el art. 198 de la Ley N 18.290, establece que es infraccin o contravencin grave la conduccin de un vehculo en condiciones fsicas o squicas deficientes, luego, la conduccin de un vehculo con una dosis de alcohol inferior a 0,5 gramos por mil en la sangre est prohibida por el art. 115 del mismo texto legal. Asimismo, en caso de accidente de trnsito conducir

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

139

bajo la influencia del alcohol constituye presuncin de responsabilidad, art. 172 N 3 de la misma ley. El trmino desempeo no es el ms adecuado, porque significa cumplir aquello a lo que se est obligado, lo que tiene ms bien relacin con una obligacin contractual propia de una profesin u oficio, como sera un maquinista, guardafreno o cambiador, los que son empleados contratados para una funcin especfica. Asimismo, tendra relacin con aquellos que hacen de la conduccin su oficio.

Cul es el BJP?
El bien jurdico tutelado es la seguridad en el trnsito pblico, guarda relacin con la figura base, es decir, aquella en que no se causan daos ni lesiones, la del delito de manejo en estado de ebriedad simple. Desde esta perspectiva ste es un DELITO DE LESIN pues afecta el BJP seguridad jurdica. Su antecedente legal est en la Ley N 18.290 y en el art. 330 CP q ue fue parcialmente derogado por el art. 121 de la Ley N 17.105 EX -Ley de Alcoholes y Vinagres, ley que a su vez fue derogada por la Ley N 19.925, la nueva Ley sobre Expendio y Consumo de Bebidas Alcohlicas. Respecto de las otras figuras, cuando se lesiona el bien jurdico protegido, es adems, la integridad fsica y psquica, la vida de las personas, o la propiedad en el caso de los daos. En estos casos, junto con aumentar la pena penal aumentan las accesorias.

A quin sanciona la ley?


El sujeto activo, slo puede ser una persona natural, slo la persona humana puede dar nacimiento al delito de manejo en estado de ebriedad. El sujeto activo, es el conductor de cualquier vehculo o medio de transporte, el operador de cualquier tipo de maquinaria, as como los guardafrenos, cambiadores o controladores de trnsito. Lo que incluye al maquinista de embarcacin y de ferrocarril, y a todo conductor de vehculos motorizados o a traccin animal. Guardafrenos o cambiador al parecer son sinnimos.
CONDUCTOR , en relacin con los ferrocarriles es un empleado pblico que tiene

a su cargo el tren, no es lo mismo que manejar, puesto que esta tarea la realiza el maquinista.
CONDUCTOR , segn la Ley N 18.290 en su art. 2, es toda persona que conduce,

maneja o tiene control fsico de un vehculo motorizado en la va pblica; que controla o maneja un vehculo remolcado por otro; o que dirige, maniobra o est a cargo del manejo directo de cualquier otro vehculo, de un animal de silla, de tiro o de arreo de animales. Esto hace que los conductores de bicicletas y triciclos deben comportarse como tales y nunca como peatones, en toda ocasin deben respetar las reglas de los conductores. En cuanto a otros vehculos y segn la RAE, es la persona que tiene el mando, las riendas del vehculo. Para la Ley de Trnsito slo hay dos entidades: Peatones, y vehculos (conductores).

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

140

A qu tipo de trnsito se refiere la ley?


Se refiere a las personas como conductores, peatones o pasajeros que transiten por las vas pblicas.
TRNSITO , es el desplazamiento de peatones, animales o vehculos por vas de uso pblico, art. 2 Ley N 18.290. Luego, TRNSITO PBLICO , es el desplazamiento

por las calles, caminos u otros lugares destinados al uso pblico por peatones, conductores o animales.
VEHCULO , es el medio con el cual, sobre el cual o por el cual toda persona u

objeto puede ser transportado por una va, art. 2 Ley N 18.290.
VA , es la calle, camino u otro lugar destinado al trnsito, art. 2 Ley N 18.290. Por exclusin se puede concluir que VAS PBLICAS son las calles, caminos u otros

destinados al trnsito, que no sean privados. Luego, no hay delito de manejo en estado de ebriedad, ni el de bajo la influencia del alcohol, en lugares de circulacin privada.

mbito de aplicacin de la Ley de Trnsito


Segn el art. 1 de la Ley N 18.290 quedan sujetas a su aplicacin, todas las personas que como peatones, pasajeros o conductores de cualquiera clase de vehculos, usen o transiten por los caminos, calles y dems va s pblicas, rurales o urbanas, caminos vecinales o particulares destinados al uso pblico, de todo el territorio de la Repblica. Asimismo, se aplican sus normas, en lo que fueren compatibles, en aparcamientos y edificios de estacionamientos y dems lugares de acceso pblico.

Qu norma se ocupa si un conductor en estado de ebriedad atropella a una persona en una va privada?
Existe jurisprudencia en distintos sentidos.

Qu significa seguridad?
SEGURIDAD , representa una especie o suerte de garanta de que se va a realizar

una accin de buena forma, lo cual radica en las condiciones personales del ser humano, por lo que la ley establece algunos procedimientos para entender que est pendiente o vigente esa garanta.

Objeto de la garanta
Que el conductor rinda exmenes para demostrar que tiene una eficiencia fsica, psquica y conocimientos de las normas del trnsito. Exmenes que otorgan seguridad de que la persona est apta para conducir. La persona en estado de intemperancia tiene disminuidas sus capacidades fsicas e intelectuales que requiere para conducir sin lesionar ningn BJP. Esto implica que cuando sea necesario se debe utilizar procedimientos de control de alcohol, como el test de signos, verificando si los ojos estn vidriosos, imposibilidad de caminar recto, prdida del equilibrio, dificultad para hablar, aliento alcohlico; alcohotest; y la alcoholemia, para determinar si la persona tiene en su organismo una cantidad de alcohol tal que le impida mantener esta garanta. La cantidad de alcohol en la sangre requerida para determinar el ESTADO DE EBRIEDAD es de 1 gramo por mil de alcohol en la sangre o en el organismo sangre, art. 115 A inc. 4 de la Ley N 18.290; desde 0,99 g ramos hacia abajo

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

141

hasta 0,55 gramos por mil, se considera CONDUCIR BAJO LA INFLUENCIA DEL ALCOHOL , art. 115 A inc. 5 de la Ley N 18.290.

Embriaguez alcohlica
La embriaguez alcohlica es la resultante de la impregnacin txica gradual y progresiva del organismo.

Tipos de embriaguez alcohlica


1. embriaguez simple o fisiolgica , es la reaccin de una persona normal ante una intoxicacin alcohlica aguda. El organismo se encuentra en la imposibilidad de eliminar el alcohol, la cantidad de ingesta es superior a la capacidad de eliminacin que posee. 2. embriaguez patolgica , es la reaccin de ciertos individuos tarados, epilpticos, neurpatas, etc., al alcohol, en este caso se evala la alteracin psquica producida ms que la intoxicacin en s misma.

Responsabilidad criminal de los alcohlicos


Se debate si el alcoholismo produce enajenacin mental o no, al respecto, hay dos criterios, uno mdico y otro jurdico. Desde el punto de vista mdico, la ingesta de cualquier cantidad de bebida alcohlica produce trastornos que alteran el discernimiento de los individuos. Desde el punto de vista jurdico, para determinar si es que la ingesta de alcohol produce trastornos o no, se distinguen distintos grados de embriaguez: 1. 2. 3. semiplena o incompleta. plena o completa. estado comatoso.

Tambin distinguen atendiendo la causa de la embriaguez y su frecuencia: a. forzada , el individuo bebi porque lo obligaron. b. fortuita , la persona bebe moderadamente pero se embriaga por su constitucin fsica o por alteracin de la bebida por terceros u otra causa. c. culpable , el individuo bebe moderadamente sin pensar que se va a llegar a embriagar. d. voluntaria , busca a propsito embriagarse pero sin pensar que bebido cometer delito. e. premeditada , el fulano bebe para cometer delito. Adems, con criterio mdico y no jurdico, importa distinguir entre alcoholismo agudo, crnico, y locura alcohlica. El alcoholismo agudo NO provoca alteracin de la responsabilidad penal en orden a constituir una circunstancia atenuante. El alcoholismo crnico y la locura alcohlica S ejercen una influencia directa en la exencin de responsabilidad criminal. El CP y la Ley de Alcoholes guardan silencio si la ingesta de alcohol tiene relacin con la modificacin de responsabilidad.
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

142

El art. 10 N 1 exige que la eximente provenga de causa ajena a la voluntad del hechor. As la embriaguez plena y fortuita puede considerarse como eximente de responsabilidad. La locura alcohlica o el alcoholismo crnico son casos que la persona tiene su psiquis alterada por el txico S encuentran eximente de responsabilidad. Las perturbaciones de menor gravedad a que puede llegar una persona y que no alcanzan a la enajenacin mental se les puede aplicar el art. 11 N 1 como aminorante o atenuante.

Objeto material del delito manejo en estado de ebriedad simple


La materialidad misma del delito es fcil de establecer cuando provoca resultados, daos a la propiedad, lesiones, muerte. Pero cuando es delito de peligro, el objeto material carece de materialidad, por lo que N O recae sobre persona o cosa. El resultado, coincide con la accin, se produce por la simple disposicin para hacerlo sin que se produzca resultado, ste es de orden jurdico, es el riesgo al que est sometido el resultado.

Manejo en estado de ebriedad ocasionando daos, lesiones o muerte


La conducta es la misma que en el delito simple, pero adems, causa daos, lesin o muerte. El sujeto pasivo, es la sociedad en sentido amplio; adems, en caso de daos lo ser el titular del derecho de propiedad del objeto daado; en caso de lesiones, lo ser el afectado; en caso de muerte, el difunto y la sociedad. El objeto material, si hay daos lo ser la cosa; si hay lesiones la persona herida; si hubo muerte el muerto. En cuanto al resultado, en este caso, la accin y el resultado constituyen etapas bien diferenciadas.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

143

C.

DELITOS RELACIONADOS CON LOS TELGRAFOS


El art. 333, seala un ejemplo de cuasidelito contra las cosas, de dao, destruccin de postes o alambres de telgrafos por imprudencia, es un caso EXCEPCIONALSIMO . El art. 334, habla de interrupcin intencional de seales telegrficas, existe dolo, para que los daos ocasionados en lneas o instalaciones telefnicas sean constitutivos de delitos requieren una interpretacin extensiva, porque este tipo de delito no se previ, por no existir el telfono en la poca de promulgacin del CP. El art. 335, contempla delitos de destruccin de alambres, postes, mquinas y aparatos telegrficos, en casos de insurreccin, motn, guerra exterior u otras calamidades pblicas. El art. 336, contempla la indemnizacin de los costos por la destruccin de las lneas. El art. 337, sanciona al empleado de una oficina telegrfica que divulgue el contenido de un mensaje sin autorizacin de la persona que lo dirige o a quien es dirigido, debiendo adems indemnizar los perjuicios. Tambin sanciona al que por descuido culpable no transmite fielmente un mensaje telegrfico, es un cuasidelito. Si en la transmisin infiel hubiere mala fe se comete el delito de falsificacin de instrumento pblico que sanciona el art. 195, esta situacin parece aplicable a empleados de empresas particulares de telgrafos, porque la situacin de los empleados pblicos est contemplada en el art. 246. El art. 338, sanciona al empleado que transmite orden para perseguir o aprehender a delincuente, o para investigar, y avisare alertando al sujeto objeto de la comunicacin.

D.

DELITOS RELACIONADOS CORRESPONDENCIA

CON

LOS

CONDUCTORES

DE

El art. 341, castiga a quien acometiere a un conductor de correspondencia pblica para interceptarla o detenerla o para apoderarse de ella, o inutilizarla. Se grada la pena segn si interviene o no violencia y sin perjuicio de aplicar la pena que correspondiera por el delito contra el conductor o en la sustrac cin de la correspondencia, si tuviera pena mayor. En la prctica esta disposicin es inoperante.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

144

TTULO VII
CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA EL ORDEN DE LAS FAMILIAS, CONTRA LA MORALIDAD PBLICA Y CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL
Cuestiones Preliminares El concepto de moralidad pblica no est definido, depende de la sociedad y su cultura, por lo tanto es un trmino discutido y con lmites muy difusos. La Ley N 19.617 del 12 de julio de 1999, realiz importantes modificaciones en al menos cinco aspectos: 1. 2. 3. 4. 5. En relacin con los antecedentes jurdicos de ciertos delitos. En relacin con defectos en prescripciones normativas. En relacin con las probanzas. En relacin con la denuncia. En relacin con los delitos.

1.

En relacin con los antecedentes jurdicos de ciertos delitos


El legislador pretendi armonizar la ley a los nuevos tiempos. Tuvo en cuenta, por ejemplo, que hoy da el agresor sexual muchas veces est en la propia casa de la vctima. El BJP en la antigua ley se presentaba muy incierto. Por ejemplo, en el delito de incesto, era el orden de las familias; en la violacin y el estupro, adems de la libertad, la moralidad pblica. La nueva ley pretendi precisar el BJP sealando que es la libertad de autodeterminacin sexual, de manera tal, que hoy podra la mujer casada, desde esta nueva perspectiva, acusar a su cnyuge de violacin. Del mismo modo se puede acusar de violacin a quien tenga relaciones sexuales con un incapaz por su incapacidad de autodeterminarse.

2.

En relacin a defectos en prescripciones normativas


Estos defectos llevaban a interpretaciones forzadas, porque el verbo rector era muy determinado, as, en la violacin era yacer. Cuando haba principio de ejecucin en el delito de violacin? La jurisprudencia durante aos se inclin en diversos sentidos; adems, solamente abarcaba la violacin vaginal de la vctima, y que slo poda ser mujer el sujeto pasivo, el CP mantena la idea de lo que es de la naturaleza. Se consider tambin en esta modificacin que el concepto de varios de estos delitos haba cambiado, como el estupro, la sodoma. En la actualidad, el juez tiene ms atribuciones para realizar la investigacin y averiguar los hechos, como tambin la ley otorga mayor proteccin a los denunciantes de los delitos y a las vctimas. A las vctimas se las victimizaba an ms mediante la agresin del proceso mismo.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

145

3.

En relacin con las probanzas


Por cuanto antes existan graves problemas probatorios las condenas eran escasas, ahora se ha agilizado la intervencin de los servicios del Estado, as como tambin se entrega ms informacin. En cuanto a la valoracin de la prueba, se obliga al juez a apreciar la prueba rendida de acuerdo a las reglas de la sana crtica, segn su experiencia y lgica, l decide a cual prueba le asigna mayor valor; anteriormente la prueba era tasada, predeterminada. a) En relacin con la prueba pericial Se perfecciona la prueba pericial ahora hay un acceso ms expedito al mdico legista; adems se reconoce la posibilidad de practicar exmenes periciales ajenos a los efectuados por el Servicio Mdico Legal, que pueden ser apreciados como plena prueba o constituir una presuncin judicial, dependiendo de la calificacin de la persona o de la institucin que las emite. b) En relacin con la prueba testimonial Se alteran las reglas para rendirla, se prescinde de las reglas generales, se eliminan las tachas, hasta antes de la modificacin regan las mismas limitaciones generales que no daban valor a la declaracin d e ciertos testigos por razones de edad, parentesco y dependencia. En la actualidad no rigen estas limitantes.

4.

En relacin con la denuncia


Se ampli el nmero de personas que pueden realizar la denuncia, incluso permitiendo que pueda ser realizada por determinadas instituciones. La violacin se trataba como un delito de accin mixta que slo poda ser denunciado por la vctima, padres, abuelos o guardadores. Ahora, se ampli la gama de las personas que pueden denunciar, pueden hacerlo los educadores, mdicos y otras personas que tomen conocimiento del hecho en relacin a su actividad, incluso puede hacerlo de oficio el Ministerio Pblico. La nueva ley tambin estableci una serie de medidas de proteccin para la vctima, como la suspensin de la cohabitacin entre vctima e imputado, ciertas medidas de privacidad como el resguardo de la identidad.

5.

En relacin con los delitos


La idea matriz de esta ley es que el acceso carnal contempla tanto la va vaginal, anal y bucal. La ms importante de las modificaciones es la que se refiere a que ahora el sujeto activo y el sujeto pasivo de estos delitos pueden ser de cualquier sexo.

CRTICAS
Se dice que esta ley no crea un nuevo sistema legal en el campo de delitos sexuales, sino que readecua el sistema ya existente. Que no se introdujo ningn cambio en la nomenclatura del Ttulo VII, y que estos delitos no se agrupan de acuerdo al BJP que lesionan.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

146

Que no solo se acoge la idea de la libertad sexual en la proteccin de la vctima, sino que tambin hay una idea de indemnidad sexual. La indemnidad es un estado o situacin de una persona que se encuentra libre de todo dao o perjuicio.
INDEMNIDAD SEXUAL , es el derecho de las personas a desarrollar su sexualidad en

forma libre, natural y normal, sin interferencias de hechos que por su naturaleza forzada, anormal o desviada tengan la capacidad potencial o real para pervertir, corromper o impedir dicho desarrollo. Que se mantienen ciertos tipos penales como el incesto y la sodoma. En el incesto no se divisa con claridad el BJP y con ello se vulnera el mandato constitucional de lesividad. El Derecho Penal para que pueda sancionar una conducta debe estar frente a una vulneracin de un BJP importante. El incesto no lo hace. La doctrina seala que la razn del por qu se encuentra sancionado el incesto, es porque produce la degeneracin de la prole, cosa que no se ha comprobado. En el incesto la relacin sexual es consen tida y entre dos personas responsables. Al parecer la razn por la que se sanciona al incesto es de derecho natural. En cuanto a la sodoma , se critica que se afectara el principio de igualdad ante la ley que consagra la Constitucin Poltica de la Repblica, puesto que se sanciona la sodoma slo entre varones, as lo confirma la jurisprudencia en reiteradas ocasiones al sealar que la sodoma femenina no es punible. Tampoco se divisa la razn de por qu el sodomita menor de edad no comete delito, p uesto que la ley solo sanciona al varn mayor de 18 aos que accede carnalmente a un varn menor de 18 aos. Que el legislador no atendi al principio de proporcionalidad de las penas, porque: Los tipos de cpula no tienen debidamente involucrado un mayor disvalor de estos tipos penales frente a otros ms graves. El ultraje pblico a las buenas costumbres tiene penas similares a los abusos sexuales contra un menor, reclusin menor en cualquiera de sus grados. El favorecer la prostitucin tiene penas mayores que la violacin, el estupro y la corrupcin de menores. En el delito de violacin, incluso el agravado, no se incluye el caso de violacin con utilizacin de objetos o animales, quedando estas situaciones fuera de nuestra legislacin. Esta situacin se corrigi mediante la Ley N 19.927 del ao 2004. Se mantiene el estupro como figura independiente y autnoma, siendo que es residual porque se da bajo el engao para provocar una penetracin, engao o fuerza para una violacin. Segn algunos autores este delito no se justifica porque tambin existe acceso carnal, penetracin, en circunstancias distintas de la violacin, siendo de menor rango, por lo tanto podra sancionarse conjuntamente y por esta causal sealar una pena menor, arts. 361 y 36 3. La verdadera concepcin del estupro est en el N 4: engao por inexperiencia sexual. La ley anterior hablaba de doncella, que era aquella mujer virgen y sin conocimiento del sexo, lo cual se cambi por el engao que es ms creble. No se tipifica aparte el acoso sexual laboral, se incluye en el art. 363, N 2 dependencia de la vctima o relacin laboral. En el acoso no existe acceso carnal, como en el estupro, es una situacin particular muy difcil de establecer. En todo caso, en la actualidad, a partir del 18 de marzo de 2005, fecha en que se public la Ley N 20.005, se tipifica y sanciona el acoso sexual en los artculos 2, 160, 168, 171, 211-A a 211-E y 425 del Cdigo del Trabajo. No se considera como agravante especial en los delitos de cpula el hecho que el agresor tenga conocimiento de ser portador de una enfermedad transmisible.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

147

En la actualidad y en la antigedad los delitos sexuales son vistos segn la visin moral que tenga la sociedad o parte de ella, la ms influyente, de a h que algunos grupos opinan acerca de la despenalizacin de algunos delitos. Siempre estn en juego las ideas valricas que tengan las personas en el tiempo en que se promulgan las normas penales. Entre los delitos descritos en este ttulo hay una gran diferenciacin, en unos hay acceso carnal y en otros no, en los que hay contacto fsico y otros en que no lo hay, se distribuyen en diez prrafos: 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. 9. 10. El aborto. Abandono de nios y personas desvalidas. Crmenes y simples delitos contra el estado civi l de las personas. Del rapto. De la violacin. Del estupro y otros delitos sexuales. Disposiciones comunes a los dos prrafos anteriores. De los ultrajes pblicos a las buenas costumbres. Del incesto. Celebracin de matrimonios ilegales.

El prrafo 4 fue eliminado por la Ley N 19.617 de 1999. Posteriormente, se producen otras importantes modificaciones a este ttulo, mediante la Ley N 19.927 publicada en el Diario Oficial el 14 de enero de 2004, la que incorpora drsticas sanciones y tambin tipifica como delitos nuevas conductas.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

148

DELITOS SEXUALES EN PARTICULAR Prrafo 1 El aborto


Los redactores del Cdigo Penal chileno ubican este delito en este ttulo apartndose de la redaccin del Cdigo Penal espaol de 1848 que lo trata como un delito contra las personas. El Cdigo Penal italiano de 1932 lo incluye en los delitos contra la integridad y sanidad de la estirpe. Nuestro Cdigo Penal no define el aborto ni seala la accin tpica, solo se limita a castigar al que maliciosamente causare un aborto, sin establecer ni cuando, ni cmo se causa, esto lo diferencia de otros cdigos.

Que se entiende por aborto?


Para el profesor DEL RO es la extraccin del feto antes que la naturaleza lo expulse. Se configura desde el punto de vista de la extraccin de la criatura. Para LABATUT , se trata de la interrupcin maliciosa del embarazo con el propsito de destruir una futura vida humana. Segn la JURISPRUDENCIA mayoritaria es dar muerte al feto, no importa si se produce en el interior o exterior de la madre; slo interesa que la muerte del feto sea a consecuencia de las maniobras abortivas. Etimolgicamente, abortar significa privacin de nacimiento. Desde el punto de vista del BJP se protege la vida del feto, del no nacido, del producto de la concepcin, se protege a la persona no nacida, la vida humana en formacin.

Concepto jurdico del aborto


Consiste en la destruccin del producto de la concepcin en cualquier etapa de la vida intrauterina, sea por expulsin violenta del feto o por muerte o destruccin de l dentro de la madre.

Concepto mdico obsttrico


Carece de importancia el resultado de la muerte, diferenciando entre aborto y parto prematuro, el primero se produce cuando muere el producto del parto, siendo ste viable; si no es viable, es parto prematuro. Bajo esta premisa existe la posibilidad que el mdico auxilie el aborto cuando existe riesgo para la madre, su vida o salud, o para el mismo hijo.

Est bien ubicado el aborto en el CP segn el BJP?


Si consideramos que se trata de la vida del feto y no la moralidad pblica ni el orden de las familias, ni la integridad sexual, estara mal ubicado.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

149

ELEMENTOS INTEGRANTES DEL ABORTO


a) La existencia de un embarazo, porque el error es posible. Es necesario que el embarazo sea real, no fingido. Si se trata de un embarazo patolgico o donde el feto se encuentra muerto, no existe delito. Interrupcin provocada del embarazo, en cualquier tiempo o poca de la vida intrauterina. La ley sanciona la muerte del feto, no la aceleracin del parto. Voluntad de producir el aborto, tiene dos ideas bsicas: Conocimiento del estado de embarazo. Empleo de medios abortivos idneos para causarlo.

b) c)

SUJETO ACTIVO
Es indiferente quien sea, solo se lo considera para los efectos de graduar la pena. Es as que si la mujer se causa el aborto o lo consiente tiene menor pe na, 3 aos y un da a 5 aos, en relacin a que si es un mdico quien lo practica abusando de su cargo se le sanciona como cometido maliciosamente pero aumentada la pena en un grado, es decir, de 3 aos y un da a 15 aos, arts. 342, 344 y 345.

SUJETO PASIVO
Es el feto humano, desde la concepcin hasta el comienzo del parto, y la mujer en el caso del aborto no querido o no consentido por ella. Normalmente es el embrin el sujeto pasivo. Segn la jurisprudencia, cuando se provoca la muerte del feto en el tero la accin se asimila al aborto porque el BJP vida del embrin fue afectado.

Cual es el MOMENTO CONSUMATIVO del delito de aborto?


El momento consumativo es la muerte del feto, no su expulsin, ya que esta ltima se puede producir con posterioridad como consecuencia natural de la muerte. La muerte a consecuencia de las maniobras abortivas puede darse en distintos momentos: Dentro del claustro materno. En el proceso de expulsin.

Es necesario que el feto tenga vida al momento de producirse e l aborto, viabilidad, sino sera un delito imposible por no existir el sujeto pasivo, o por falta de objeto material del delito. Si con posterioridad al nacimiento se realizan actos tendientes a dar muerte a la criatura, se trata de un homicidio o infanticidio, porque ya no es feto, es un individuo de la especie humana, ha nacido de mujer. Es indispensable que el feto tenga vida en el momento del hecho, sino habra un delito imposible por ausencia de sujeto pasivo.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

150

En qu consiste el DOLO en el aborto?


El dolo se dirige a dar muerte al feto, y supone: Conocimiento del estado del embarazo de la mujer. Conocimiento de la eficacia de los medios abortivos aplicados.

Cul es la regla general para el castigo?


La regla general es que el CP castiga el aborto malicioso, vale decir, el cometido con dolo especfico . El que maliciosamente causare un aborto, art. 342. Elemento esencial para la regulacin de la pena es el consentimiento de la mujer, ya que si ella consiente, la pena es menor para el autor, 541 das a 3 aos; si no consinti y no hubo violencia, 3 aos y 1 da a 5 aos; si se ejerci violencia contra la mujer, 5 aos y 1 da a 10 aos. Si no hubo malicia y el embarazo era notorio o le constaba al hechor, 61 das a 3 aos.

CLASIFICACIN DEL ABORTO 1 Segn la causa


Aborto natural o espontneo Es el aborto resultante de circunstancias patolgicas, al margen de la intervencin y voluntad de la mujer o de terceros. Entre estas causas tenemos la mala conformacin del tero, intoxicaciones por alcoholismo o drogas, tuberculosis, sfilis, etc. Aborto accidental Es el aborto producido por alguna circunstancia o motivo accidental, como una cada, traumatismo fsico, e incluso esfuerzos fsicos exag erados. Aborto provocado Es el aborto ms comn, se practica deliberadamente, intencionalmente utilizando medios idneos.

Segn los fines perseguidos


Lcito Es el aborto realizado por el mdico con un fin teraputico, practicado segn el oficio, lex artis, con el fin de salvar la vida de la madre o evitar un mal grave a su salud. Este tipo de aborto se produce ante la presencia de un verdadero estado de necesidad (eximente de responsabilidad penal). Se denomina aborto teraputico, estaba contemplado en el antiguo art. 119 del Cdigo Sanitario, el cual actualmente se encuentra derogado. La impunidad del mdico se desprende interpretando a contrario sensu el art. 345, es decir, en el caso que el facultativo no abusa de su oficio, cuando el fin sea salvar a la mujer de una muerte segura o de un grave dao para su salud.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

151

Las tendencias modernas incluyen en los abortos lcitos, los cometidos por: motivos sentimentales, tiene su origen en la comisin de un delito, como por ejemplo la violacin. motivos eugensicos, cuando existe gran peligro que la prole resulte enferma o con retardo mental. motivos maltusianos, es el caso de las madres con un gran nmero de hijos a las que no les conviene acrecentar la familia por problemas econmicos, falta de recursos.

Ilcito o Criminal El aborto ilcito consiste en la interrupcin maliciosa del embarazo con el fin de destruir una futura vida humana.

PROCEDIMIENTOS ABORTIVOS
El Cdigo Penal en los art. 342 al 345, no menciona los medios que provocan el aborto, en todo caso, los procedimientos o medios utilizados para provocar un aborto son de 5 tipos:

a)

Especficos
Quirrgicos, a travs de intervencin mdica. Mecnicos, por medio de sondas u otros objetos que se introducen en el tero, golpes. Qumicos, a travs de sustancias especficas que inducen el aborto por excitacin artificial del proceso del parto, o produciendo intoxicaciones. Golpes. Lesiones.

b)

Genricos
-

EL ABORTO EN EL CDIGO PENAL Clasificacin


A. Malicioso. a.1 Causado por la mujer o ella consiente a que otro lo cause. a.2 Causado por facultativo abusando de su oficio. a.3 Causado con violencia. a.4 Causado sin violencia pero sin consentimiento de la mujer. B. Preterintencional. Culposo.

A.

Aborto Malicioso
Segn el art. 342 se castiga al que maliciosamente causare un aborto, distinguiendo: 1. 2. 3. Si se ejerce violencia en la persona de la mujer embarazada. No se ejerce violencia, pero se obra sin consentimiento de la mujer. La mujer consiente en el aborto.

En estos casos el dolo supone el conocimiento del estado de gravidez de la mujer y la eficacia del mtodo empleado para provocar el aborto.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

152

La accin debe ser realizada con el fin preciso de causar la muerte del feto. Esta es la regla general, requiere dolo especfico.

a.1

Causado por la mujer o consiente a que otro lo cause

El art. 344 castiga a la mujer que causare su aborto o consintiere que otra persona se lo cause, con 3 aos y 1 da a 5 aos de presidio. Si lo hiciere por ocultar su deshonra, con 541 das a 3 aos. Constituye una circunstancia atenuante si la mujer se practica el aborto para ocultar su deshonra. Es atenuante especial para la mujer, pero no lo es para las terceras personas que participan en el aborto. Por lo tanto, en este delito puede presentarse la participacin de dos o ms hechores. Los terceros pueden provocar el aborto a la mujer actuando con su consentimiento, sin su consentimiento, o sin el propsito de causarlo.

a.2 Causado por facultativo abusando de su oficio


El art. 345 sanciona al facultativo que, abusando de su oficio, causare el aborto o cooperare a l, con las penas sealadas en el art. 342, aumentadas en un grado. El mdico recibe una sancin ms alta que otros autores, un grado, su responsabilidad profesional constituye una circunstancia agravante. a.3 a.4 Causado con violencia Causado sin violencia pero sin consentimiento de la mujer

B.

Aborto Preterintencional
El art. 343 castiga al que con violencias ocasionare un aborto, aun cuando no haya tenido propsito de causarlo, con tal que el estado de embarazo de la mujer sea notorio o le constare al hechor. Aqu advertimos un dolo que consiste en ejercer violen cia en la mujer embarazada, pero sin el propsito de causarle el aborto, como puede ocurrir en un caso de violencia intrafamiliar. Es necesario que el sujeto activo conozca el estado de preez de la mujer. La ley castiga la imprudencia del sujeto, sabiend o el estado de embarazo de la mujer. Para que se configure este delito es necesario que se causen lesiones y que sean dolosas. El tipo base, es la violencia, dolo inicial, accin que se ve superada por el resultado. El resultado es previsible pero no querido, imprudencia, pero el resultado pudo evitarse.
LABATUT ,

se

produce

el

aborto

por

opina que no puede sancionarse como cuasidelito porque el feto no es persona, se castiga la imprudencia del que acta sobre la mujer a pesar de conocer su estado de embarazada. De modo que si no existiese el art. 343 el aborto preterintencional quedara impune. Se requiere en el aborto preterintencional, algn tipo de lesiones dolosas sancionadas por el CP, porque se requiere un delito doloso en el inicio que es superado por el resultado que era previsible.

ABORTO SEGUIDO DE LA MUERTE DE LA MUJER


Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

153

El CP no consider como figura especfica el aborto seguido de la muerte de la mujer, por considerar el legislador que est comprendido en la regla general que castiga con la pena del delito mayor en su grado mximo todo hecho que pueda considerarse como dos delitos a la vez. No obstante, es un error estimar que el aborto seguido de muerte constituye un concurso ideal de delitos, por cuanto este supone que una accin nica se vincula causalmente con un resultado nico tambin, y en la figura que nos ocupa concurren ms de un resultado. Nuestra jurisprudencia, sin embargo, acoge este criterio, sealando al respecto que El aborto seguido de muerte constituye un delito preterin tencional, mezcla de dolo y culpa que, de acuerdo con el art. 75 del CP, debe castigarse con la pena asignada al delito ms grave. Aplicando el art. 75 se debe imponer la pena mayor al delito ms grave cuando un delito es el medio necesario para cometer el otro. En la especie, el aborto fue el medio para cometer cuasidelito de homicidio.

ABORTO TERAPUTICO
Es el aborto practicado por un facultativo en ejercicio de su oficio para salvar la vida de la madre o evitar un dao grave a su salud, situacin qu e constituye un estado de necesidad . Antiguamente, este tipo de aborto se encontraba autorizado por el art. 119 del Cdigo Sanitario que sealaba: solo con fines teraputicos se podr interrumpir un embarazo. Para que procediera esta intervencin se requera la opinin documentada de dos mdicos cirujanos. Actualmente, si se realiza una interpretacin a contrario sensu de los arts. 342 y 345, debemos comprender que se permite al mdico practicar aborto, siempre y cuando no abuse de su oficio y realice sus maniobras dentro de la lex artis, siendo su fin ltimo el salvar la vida de la madre. Esta conducta no puede ser punible por no existir un juicio de reproche, por estar frente a un estado de necesidad o ejercicio legtimo de la profesin, es decir, hay una situacin eximente de responsabilidad. Adems, la idea de practicar este tipo de aborto es tratar de evitar un mal grave a la madre, sea contra su vida o su salud. En este ltimo caso, no est claro si se refiere solo a la salud fsica de la mujer o si se puede hacer extensible a su salud mental. Segn algunos autores se incluye esta ltima.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

154

Prrafo 2 Abandono de nios y personas desvalidas

Este delito reviste dos MODALIDADES : 1. Abandono propiamente tal, es un simple delito. 2. Omisin de auxilio, es una falta.

A.

ABANDONO DE MENORES
El abandono responde al propsito del hechor de sustraerse a la atencin y cuidado de las personas que, a cualquier ttulo, se encuentren bajo su vigilancia o dependencia. Esta persona puede ser natural o jurdica. El abandono puede asumir dos formas; una, consiste en llevar a la persona fuera del ambiente de resguardo o proteccin en que se encontraba, dejndola sin otro; la otra, es que el sujeto activo se aleje del lugar de proteccin dejando a la persona abandonada en el mismo lugar. En todo caso, lo que crea la situacin de abandono no es tanto el alejamiento, sino que el peligro fsico que surge para la vctima, sin peligro no hay delito. Es un delito de peligro , se sanciona por el hecho de abandonar al menor. Los posibles resultados daosos que se producen a la vctima son de carcter preterintencional, por lo tanto existira una sancin adicional al responsable del abandono con culpa en el resultado. El fin de la accin, la conducta base, debe ser el aband ono, si es otro el fin, se sanciona como otro delito.

Cul es el hecho que crea la situacin de abandono?


La situacin de abandono crea un peligro fsico para la vctima, porque de no existir este peligro no estaramos en presencia del delito, art. 34 8 inc 2. Artculo 348. Si a consecuencia del abandono resultaren lesiones graves o la muerte del nio, se impondr al que lo efectuare la pena de presidio mayor en su grado mnimo, cuando fuere alguna de las personas comprendidas en el artculo anterior, y la de presidio menor en su grado mximo en el caso contrario. Lo dispuesto en este artculo y en los dos precedentes no se aplica al abandono hecho en casas de expsitos. La ley para incriminar, considera: a)

El lugar donde se realiza el abandono y la edad del abandonado, ste


puede ser: lugar no solitario, a un menor de hasta 7 aos, art. 346. lugar solitario a menor de 10 aos, art. 349.

Respecto a la calificacin del lugar, si es o no solitario, es una cuestin de hecho que la resuelve el juez.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

155

El abandono con lesiones graves o causando la muerte, est sancionado en el art. 351. La ley distingue entre el abandono de un menor de 7 aos y el abandono de uno de 10 aos.

b)

Vnculos que ligan al abandonado con la persona que lo abandona o


hechor. El art. 347 considera el abandono cometido por: los padres del menor. personas que tienen al nio bajo su cuidado.

Se agrava la pena si el que abandona reside a menos de 5 km de un pueblo o lugar en que haya casa de expsitos (establecimientos destinados al cuidado de la infancia desvalida). Si se deja al menor en una casa de expsito, no es abandono, art. 348 inc. 2. Las consecuencias del abandono. Segn si resultan lesiones graves o muerte. Si no se causan lesiones graves o muerte.

c)

Es ms grave el delito si el abandono se produce en lugar solitario.

d)

Abandono de personas adultas


El art. 352 castiga al que abandonare a su cnyuge o a un ascendiente o descendiente, enfermo o imposibilitado, si el abandonado sufriere lesiones graves o muriere a consecuencia del abandono, con 5 aos y 1 da a 10 aos de presidio. Para que se configure este ilcito, debe existir: una relacin de parentesco. la persona abandonada debe ser adulta y encontrarse en situacin de imposibilidad o enferma. a consecuencia del abandono debe haber lesiones graves o la muerte. es indiferente el lugar donde se efecte el delito.

B.

OMISIN DE AUXILIO
Esta modalidad del delito de abandono de nios o adultos, que es fruto de una indolencia o de un egosmo culpable, el Cdigo Penal la castiga como falta. Artculo 494. mensuales: 13. Sufrirn la pena de multa de uno a cuatro unidades tributarias

El que encontrando perdido o abandonado a un menor de siete aos no lo entregare a su familia o no lo recogiere o depositare en lugar seguro, dando cuenta a la autoridad en los dos ltimos casos. El que no socorriere o auxiliare a una persona que encontrare en despoblado herida, maltratada o en peligro de perecer, cuando pudiere hacerlo sin detrimento propio.

14.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

156

Prrafo 3 Crmenes y simples delitos contra el estado civil de las personas


Los delitos que atentan contra el estado civil de las personas se agrupan, segn su finalidad, en torno a dos hechos fundamentales: 1. la suposicin de un estado civil. 2. la supresin de un estado civil. El BJP es la estabilidad o la buena constitucin de la familia.

1.

SUPOSICIN DE UN ESTADO CIVIL


Existen en este caso dos figuras especficas: a. Suposicin de parto o sustitucin de un nio. La suposicin del parto est constituida por el hecho de fingir que un nio naci de una mujer que no lo dio a luz, art. 353. Sustitucin de un nio por otro, corresponde a colocar a un nio en lugar de otro, siendo nios nacidos de distintas madres, sea al momento del nacimiento o posterior a l. El cuasidelito no es punible, como es el cambio de nios por error en un hospital. b. Usurpacin de estado civil de otro. Debe usurpar o utilizar el estado civil de otra persona, de su calidad de tal, que se encuentre viva, art. 354 inc. 1. No implica este delito el fingir un estado civil distinto al que se tiene y tampoco la usurpacin de nombre, art. 214, pudiendo segn algunos autores producirse un concurso de delitos con la usurpacin de estado civil, puesto que el nombre lleva implcito condiciones especiales de esa persona.

2.

SUPRESIN DE UN ESTADO CIVIL


Existen cuatros situaciones: Exposicin del menor para hacerle perder el estado civil. Se refiere a la sustraccin, ocultamiento o exposicin del menor para que pierda el estado civil. Para ello se deja al menor en cualquier lugar y circunstancia que impida su individualizacin y conocer sus relaciones de familia, art. 354 inc. 2. La no entrega del menor custodiado. Se sanciona la no presentacin de un menor cuando es reclamado de su guardador o custodio temporal, por la persona que se lo entreg en custodia, sin explicaciones satisfactorias acerca de su desaparecimient o, art. 355. Entrega de un menor a institucin de cuidado sin autorizacin . Una persona recibe en custodia a un menor, y esta a su vez lo entrega al cuidado de una institucin u otra persona para su custodia sin la autorizacin de quienes se lo entregaron, provocando un perjuicio grave, art. 356.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

157

La ley penal exige que se mantenga la custodia y cuidado por parte de la persona que voluntariamente acept la guarda del menor. El perjuicio grave slo debe referirse al estado civil. Induccin al abandono de hogar. Se induce a una persona entre 10 y 18 aos a que abandone la casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona, art. 357. Si es menor de esa edad sera otro tipo penal, tal vez, sustraccin de menores o abandono de menor. Segn LABATUT , esta induccin debe ser con la intencin que el menor pierda su estado civil.
INDUCIR , es forzar a otra persona a realizar u omitir un acto, sea por va de

hecho o por coaccin moral. Si existe voluntad del menor para irse no existe la induccin, por tanto no existe el delito, por ello la voluntad del menor es relevante. Artculo 354. El que usurpare el estado civil de otro, sufrir la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. Las mismas penas se impondrn al que substrajere, ocultare o expusiere a un hijo legtimo o ilegtimo con nimo verdadero o presunto de hacerle perder su estado civil. Artculo 355. El que hallndose encargado de la persona de un menor no lo presentare, reclamndolo sus padres, guardadores o la autoridad, a peticin de sus dems parientes o de oficio, ni diere explicaciones satisfactorias acerca de su desaparicin, sufrir la pena de presidio menor en su grado medio. Artculo 356. El que teniendo a su cargo la crianza o educacin de un menor de diez aos, lo entregare a un establecimiento pblico o a otra persona, sin la anuencia de la que se lo hubiere confiado o de la autoridad en su defecto, y de ello resultare perjuicio grave, ser castigado con reclusin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Artculo 357. El que indujere a un menor de edad, pero mayor de diez aos, a que abandone la casa de sus padres, guardadores o encargados de su persona, sufrir las penas de reclusin menor en cualquiera de sus grados y multa de once a veinte unidades tributarias mensuales.

Prrafo 4 Del rapto


DEROGADO

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

158

Prrafo 5 De la violacin
Hasta antes de la reforma del ao 1999, ste era el ms tpico atentado contra la libertad sexual de la mujer y contra la moralidad pblica, que eran los BJP. En ese ao se cambi el sujeto pasivo, siendo ahora las mujeres y los hombres posibles vctimas de violacin.

DESCRIPCIN DEL CP
Artculo 361. La violacin ser castigada con la pena de presidio mayor en su grado mnimo a medio. Comete violacin el que accede carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona mayor de catorce aos, en alguno de los casos siguientes: 1 2 3 Cuando se usa de fuerza o intimidacin. Cuando la vctima se halla privada de sentido, o cuando se aprovecha su incapacidad para oponer resistencia. Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima.

Artculo 362. El que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de catorce aos, ser castigado con presidio mayor en cualquiera de sus grados, aunque no concurra circunstancia alguna de las enumeradas en el artculo anterior. De acuerdo a las modificaciones introducidas por la Ley 19.927 del 14 de Enero de 2.004, se elev la edad del sujeto pasivo del delito de doce a catorce aos, al igual que la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado medio por presidio mayor en su grado mnimo a medio. En 1999, se ampliaron las vas para lograr el acceso carnal (vaginal, anal y bucal), al igual que se cambi el concepto antiguo de yacer, que se refera solo a la cpula, que implicaba la penetracin del miembro viril masculino en la vagina de la mujer. Este mismo principio nuevo tambin se aplica al delito de estupro. De estas causales, se desprende la siguiente clasificacin: Violacin Propia Violacin Impropia

VIOLACIN PROPIA
Consiste en obligar a una persona a sostener el acto sexual por medio de la fuerza o intimidacin. Es el caso ms clsico de violacin, la vctima se resiste al ataque sexual que se propina por fuerza o intimidacin, art. 361 N 1.
FUERZA ,

se entiende cuando se utiliza una va de hecho, agresivamente se coloca a la persona en la posicin de violarla. En este tema se planteaba la discusin acerca de la violacin con objetos, puesto que no se consideraba expresamente en el Cdigo Penal, algunos planteaban incluirla aqu; otros, sealaban que solo es una forma de abuso sexual (la mayora coincida en esto); algunos autores planteaban la idea que solo existen lesiones. La Ley N 19.927 tipific el delito sexual de introduccin de objetos por va vaginal, anal o bucal, as como el uso de animales para ello, variando la pena segn si concurre alguna circ unstancia del art. 361 y la edad de la vctima, quedando estipulado este delito en el art. 365 bis.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

159

INTIMIDACIN ,

es compeler a alguien a que realice un acto que no desea. Pero no es cualquier intimidacin, sus requisitos son que sea: intensa. idnea, no necesariamente irresistible. grave, de acuerdo a las circunstancias de hecho. eficaz, es decir, que se logre el fin deseado.

El BJP es la libertad y la indemnidad sexual (el desarrollo completo de la sexualidad), por lo tanto, el acto sexual siempre debe ser consentido. De manera que la fuerza o intimidacin implica una oposicin de la vctima, en tal sentido surgen interrogantes para una serie de situaciones, como: 1. Se plantea si es que el coqueteo es una forma de insinuacin del acto sexual, y hasta dnde llega la proposicin de la persona que coquetea. 2. El problema de la violacin entre cnyuges no se encuentra resuelto del todo, puesto que se derog aquella disposicin legal que impona a la mujer a estar dispuesta al cumplimiento de las obligaciones conyugales, incluidas las sexuales. 3. La violacin en que la vctima llega al estado de placer, igualmente se ha fallado como violacin. 4. El Tribunal Supremo espaol, el ao 1971 fall una causa como violacin a pesar que la mujer, ante la inminente agresin sexual, solicit al agresor el uso de preservativo.

VIOLACIN IMPROPIA
Ocurre en los dems casos de violacin, arts. 361, N 2 y 3; y 362, como cuando la persona es obligada a soportar el acto carnal estando carente de sentido, y an habiendo consentido cuando es menor de 14 aos. La privacin de conciencia puede ser temporal, cualquiera sea la causa de esta, como estar la persona embriagada, narcotizada o haber sufrido un sncope. La vctima no est en condiciones de hacer frente a la violacin, sea fsica o psquicamente, como las personas oligofrnicas profundas y las que sufren psicosis, son casos extremos que facilitan el engao del sujeto pasivo. O la vctima es menor de 14 aos. En estos casos no importa el consentimiento de la vc tima, siempre existe violacin.

Qu ocurre con el error de tipo en cuanto al menor que presenta gran desarrollo anatmico?
El problema se plantea con los menores que aparentan desconocimiento de la edad de la vctima por parte del autor, de tipo invencible y/o esencial. Si se impide el conocimiento de un error en un elemento esencial del tipo penal, por lo tanto es responsabilidad. ms edad, existe se produce un error la edad, se comete causal eximente de

Por la posibilidad de sufrir este tipo de error, en el art. 362 se modific la edad del sujeto pasivo de los doce a los catorce aos. En este caso, si la vctima tiene menos de 14 aos, para tipificar el delito, basta con que haya acceso carnal, an existiendo consentimiento.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

160

ELEMENTOS DE LA VIOLACIN
1 2 Hombre o mujer, sujeto pasivo. Acceder carnalmente. Segn la RAE, ACCEDER , es tener acceso a un lugar en que haya penetracin, anteriormente el verbo rector del delito era yacer, lo que provoc un sin nmero de problemas y limitaciones. Actualmente el verbo rector es acceder, al que adems se le agrega, que el acceso puede ser por va vaginal, anal o bucal, con el objeto de abarcar todos los casos posibles.

HIPTESIS EN QUE SE CONSUMA UNA VIOLACIN


1 2 3 4 5 Cuando se usa fuerza o intimidacin. Cuando la vctima est privada de sentido. Cuando la vctima es incapaz de oponer resistencia. Cuando se abusa de la enajenacin o trastorno mental de la vctima. Cuando la vctima es menor de 14 aos y el autor mayor de 18 aos.

ANTIGUO ART. 362


El art. 362 antes de la modificacin del ao 1999, estableca que el delito de violacin se consideraba consumado desde que haba principio de ejecucin, lo cual provocaba serias discusiones, porque si tena el carcter de un delito for mal no admita la tentativa ni el delito frustrado. Discusin que el legislador dej zanjada eliminando dicho precepto. Actualmente, S es posible la tentativa de violacin y el delito frustrado de violacin.

Prrafo 6 Del estupro y otros delitos sexuales


El CP castiga en este prrafo los delitos de: 1. 2. 3. 4. 5. estupro, sodoma abuso sexual, prostitucin de menores, y trata de blancas.

A.

ESTUPRO

Con la modificacin del ao 1999 se cambi totalmente la figura del estupro. Aqu se trata del engao y aprovechamiento de una situacin y no del uso de la fuerza o intimidacin. Se abusa de la inocencia de la vctima. La ley antes usaba el trmino doncella, situacin que era difcil de establecer y por consecuencia difcil de sancionar. Artculo 363. Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias siguientes:

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

161

Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de la vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno. Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los casos en que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con ella una relacin laboral. Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima. Cuando se engaa a la vctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexual.

3 4

De acuerdo a las modificaciones introducidas por la Ley 19.927 del 14 de Enero de 2.004, se elev la edad del sujeto pasivo del delito de doce a catorce aos, al igual que la pena de reclusin menor en sus grados medio a mximo se aument a presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo. Solo puede darse en vctimas entre los 14 y 18 aos de edad. Todo lo explicado a propsito de la violacin es enteramente aplicable al delito de estupro, tanto en lo que respecta al sentido y alcance de la exigencia de acceso carnal, como en lo que atae a las condiciones que resultan necesarias para que se trate de este comportamiento al momento en que ha de tenerse por consumado el hecho. El DELITO DE ESTUPRO consiste en acceder carnalmente a una persona que presta su anuencia a la realizacin del hecho, engaada por el delincuente o en razn de haber abusado ste de una situacin de superioridad respecto de la vctima. Puesto que el tipo demanda penetracin del miembro viril en la vagina , en el ano o en la boca de la vctima, solo un varn puede asumir la calidad de sujeto activo de estupro. Por su parte, dado que la ley no formula una exigencia especial en cuanto al sexo del sujeto pasivo, este podr ser tanto un varn como una mujer. En cuanto a la edad de la vctima el tipo exige que sta sea menor de edad pero mayor de catorce aos. El hecho de acceder carnalmente a una persona menor de catorce aos ser siempre constitutivo de violacin conforme al art. 362, cualesquiera sean las circunstancias en que tal comportamiento se realiza. Por su parte, el modalidades de ataca el BJP por quien se ejecuta acceso carnal con persona mayor de edad, aunque se den las ejecucin propias del estupro, es un acto impune, puesto que no este delito que es la indemnidad sexual de la persona en contra de la conducta.

Causales o circunstancias
1 Abusar de una anomala o perturbacin mental an transitoria de la vctima, que por sus caractersticas no es constitutiva de enajenacin y trastorno, art. 363 inc. 1. Abusar de una relacin de dependencia de la vctima, art. 363 inc. 2. Abusar del grave desamparo en que se encuentra la vctima, en un sentido amplio, art. 363 inc. 3. Engaar a la vctima aprovechndose de su inexperiencia o ignoranci a sexual, art. 363 inc. 4.

2 3 4

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

162

ELEMENTO DIFERENCIADOR DEL ESTUPRO CON LA VIOLACIN


El denominador comn a todas las hiptesis que contempla el art. 363, es una falta de capacidad para consentir vlidamente a la realizacin del acceso carnal : 1. en razn de una carencia de libertad para oponerse a los requerimientos del autor, como sucede en el caso en que se abusa de una relacin de dependencia; o 2. a consecuencia de una disfuncin de las aptitudes mentales como ocurre en el caso en que se abusa de la perturbacin del sujeto pasivo; o 3. en virtud de una falta de conocimiento acerca de la naturaleza y alcance de la actividad que se pretenda realizar, como sucede en el caso en que se abusa de la inexperiencia o ignorancia sexual de la vctima. En otras palabras, el sujeto pasivo no ve anulada su capacidad de decisin ni se exige que est imposibilitado de consentir vlidamente. De lo que se trata es que, dadas las circunstancias de desvalimiento que lo afectan, se presta voluntariamente al acceso carnal, con su voluntad viciada. La diferencia fundamental entre la violacin y el estupro , radica, entonces, en la actitud del sujeto pasivo, y consiste, bsicamente, en que mientras en aquella la vctima simplemente no quiere la realizacin del acto sexual, en el segund o existe voluntad de que ste se realice, pero viciada.

PARALELO ENTRE VIOLACIN Y ESTUPRO


1. En cuanto a la edad. En la violacin no importa la edad de la vctima para tipificar el delito, S importa para agravar la pena. En cambio, en el estupro la vctima siempre debe tener entre 14 y 18 aos. Respecto de la causal. La violacin se tipifica sin concurrir consentimiento, es contra la voluntad de la vctima. En cambio, el estupro por basarse en el engao hay consentimiento de la vctima, aunque ste es viciado. En ambos casos existe acceso carnal. En ambos casos el sujeto activo solo puede ser varn. En ambos casos el sujeto pasivo puede ser hombre o mujer.

2.

3. 4. 5

B.

SODOMA

El CP no define la sodoma ni tampoco seala los elementos que la tipi fican. Artculo 365. El que accediere carnalmente a un menor de dieciocho aos de su mismo sexo, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser penado con reclusin menor en sus grados mnimo a medio . La palabra sodoma tiene distintos significados: Cientfico: es la relacin sexual con animales, conocida como bestialidad. es ms restringido y solo la aplica al coito entre varones. Vulgar: es la relacin sexual entre personas del mismo sexo. Jurisprudencia:

Se trata de una relacin entre una persona mayor de 18 aos que accede a una menor de 18 aos del mismo sexo en forma consentida.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

163

Crticas
1. Para algunos atentara contra el principio de igualdad ante la ley, porque se sanciona al que accediere al varn, quedando fuera la relacin sexual entre mujeres. Es atpica penalmente la conducta del menor que accede carnalmente al mayor de su mismo sexo.

2.

Por qu se deja sin sancin al menor de 18 aos que accede al mayor de 16 aos y al menor de 18 aos que accede carnalmente y es encontrado que obr sin discernimiento?
Los Comisionados quisieron evitar la prctica del homosexualismo. Se trata de un delito residual por cuanto se sanciona al mayor de 18 aos que accede a un menor de 18 aos, siempre y cuando no sea constitutivo del delito de violacin o estupro.

C.

ABUSO SEXUAL o ABUSOS DESHONESTOS

Uno de los problemas que persisti hasta las modificaciones introducidas por la Ley N 19.927 del ao 2004, se relacionaba con la PENETRACIN CON OBJETOS, ahora esta situacin se considera en el art. 365 bis, pero como un acto de abuso sexual, no una violacin. Artculo 365 bis. Si la accin sexual consistiere en la introduccin de objetos de cualquier ndole, por va vaginal, anal o bucal, o se utilizaren animales en ello, ser castigada: 1. 2. 3. Con presidio mayor en su grado mnimo a medio, si concurre cualquiera de las circunstancias enumeradas en el artculo 361; Con presidio mayor en cualquiera de sus grados, si la vctima fuere menor de catorce aos, y Con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo, si concurre alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363 y la vctima es menor de edad, pero mayor de catorce aos.

Artculo 366. El que abusivamente realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce aos, ser castigado con presidio menor en su grado mximo, cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 361. Igual pena se aplicar cuando el abuso consistiere en la concurrencia de alguna de las circunstancias enumeradas en el artculo 363, siempre que la vctima fuere mayor de catorce y menor de dieciocho aos. Artculo 366 bis. El que realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona menor de catorce aos, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo . Artculo 366 ter. Para los efectos de los tres artculos anteriores, se entender por
ACCIN SEXUAL cualquier acto de significacin sexual y de relevancia realizado

mediante contacto corporal con la vctima, o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima, aun cuando no hubiere contacto corporal con ella . Artculo 366 quter. El que, sin realizar una accin sexual en los trminos anteriores, para procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro , realizare acciones de significacin sexual ante una persona menor de catorce aos, la hiciere ver o escuchar material pornogrfico o presenciar espectculos del mismo carcter, ser castigado con presidio menor en su grados medio a mximo. Si para el mismo fin de procurar su excitacin sexual o la excitacin sexual de otro, determinare a una persona menor de catorce aos a realizar acciones de

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

164

significacin sexual delante suyo o de otro, la pena ser presidio menor en su grado mximo. Con iguales penas se sancionar a quien realice alguna de las conductas descritas en los incisos anteriores con una persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las circunstancias del numerando 1 del artculo 361 o de las enumeradas en el artculo 363. Artculo 366 quinquies. El que participare en la produccin de material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hubieren sido utilizados menores de dieciocho aos, ser sancionado con presidio menor en su grado mximo. Para los efectos de este artculo y del artculo 374 bis, se entender por material pornogrfico en cuya elaboracin hubieren sido ut ilizados menores de dieciocho aos, toda representacin de estos dedicados a actividades sexuales explcitas, reales o simuladas, o toda representacin de sus partes genitales con fines primordialmente sexuales.

Descripcin del tipo abuso sexual


El que abusivamente realizare una accin sexual distinta del acceso carnal con una persona mayor de catorce aos y concurra alguna circunstancia del art. 361, es decir, del delito de violacin, art. 366. O el abuso sexual sea respecto de persona mayor de 14 aos y menor de 18 aos y concurra alguna circunstancia del art. 363, es decir del delito de estupro, art. 366 inc. 2. ste es un delito residual respecto de la violacin y del estupro. Adems se seala que se debe cometer una accin sexual , trmino que define el art. 366 ter, se entender por accin sexual cualquier acto de significacin sexual y de relevancia y realizado mediante contacto corporal con la vctima o que haya afectado los genitales, el ano o la boca de la vctima an cuando no hubiere contacto corporal con ella. El sujeto activo y pasivo del delito es indeterminado, puesto que en ambos casos puede ser un hombre o una mujer. Se diferencia, eso s, que si el sujeto pasivo es mayor de catorce aos se sancionar al autor siempre y cuando con curran las circunstancias contempladas para la violacin y el estupro; pero si el sujeto pasivo es menor de catorce aos, siempre ser abuso sexual, aunque no concurran las circunstancias mencionadas (si concurren las circunstancias sera agravante). En cuanto al elemento subjetivo, para este delito basta el dolo genrico , el nimo libidinoso, entendindose ste como la intencin de lograr la excitacin propia o de terceros. En la actualidad se sanciona como cualquier accin sexual distinta del acceso carnal. Se hace una descripcin detallada de diferentes conductas que configuran conductas sexuales carnales en que no hay introduccin. El CP en ambas reformas no defini el delito, sino que se limit a describir conductas que lo tipifican.

Concepto de abuso deshonesto


Es de un contenido amplsimo, comprende el aprovechamiento de una situacin en perjuicio de una persona, adems, para hablar de abusos deshonestos, se debe entender a la honestidad en relacin al conjunto de normas que configuran la mo ral sexual de una sociedad como normas de cultura y principios vigentes en la sociedad previos a una norma jurdica. Los abusos sexuales comprenden no slo los actos que el hechor realiza sobre la vctima, sino que tambin aquellos que obligan a la vctim a a realizarse a s misma o sobre la persona de un tercero.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

165

No existe un acto nico que justifique la accin sino que puede ser una gama muy variada de conductas, es un delito plural. Importa un abuso de la actividad sexual sin que haya acceso carnal y e st constituido por actos sexuales impdicos que son excluyentes de la relacin sexual normal.

Qu ocurre con la violacin mediante objetos y animales?


No existe razn para entender por qu esta conducta se incorpora como abuso sexual y no como delito de violacin.

D.

PROSTITUCIN DE MENORES

Artculo 367. El que promoviere o facilitare la prostitucin de menores de edad para satisfacer los deseos de otro, sufrir la pena de presidio menor en su grado mximo. Si concurriere habitualidad, abuso de autoridad o de confianza o engao, se impondrn las penas de presidio mayor en cualquiera de sus grados y multa de treinta y una a treinta y cinco unidades tributarias mensuales . El sujeto activo puede ser cualquier persona, son conocidos como intermedia rios, rufianes o proxenetas. El sujeto pasivo es un menor de 18 aos no importando si presta su consentimiento o que ya est pervertido.

Elementos del delito


a) b) Elemento objetivo, promover o facilitar, incitar a un menor que se prostituya o que se mantenga en el ejercicio de la profesin que ya inici. Elemento subjetivo, satisfacer los deseos de otros, an cuando no concurra con el nimo de lucro.

El CP considera como AGRAVANTES : 1. 2. la habitualidad, el abuso de autoridad o de confianza o engao.

E.

TRATA DE BLANCAS

Artculo 367 bis. El que promoviere o facilitare la entrada o salida de personas del pas para que stas ejerzan la prostitucin en el territorio nacional o en el extranjero, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mximo y multa de veinte a treinta unidades tributarias mensuales. Sin embargo, se impondrn las penas sealadas en el inciso segundo del artculo anterior en los siguientes casos: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Si la vctima es menor de edad. Si se ejerce violencia o intimidacin. Si el agente acta mediante engao o con abuso de autoridad o confianza. Si el autor fuere ascendiente, descendiente, cnyuge, conviviente, hermano, tutor, curador o encargado del cuidado personal de la vctima. Si el agente se vale del estado de desamparo econmico de la vctima . Si existe habitualidad en la conducta del agente.

La trata de blancas es un delito pluriofensivo, ya que se tutela la libertad ambulatoria, la seguridad personal y la libertad sexual.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

166

Este delito es uno de aquellos casos excepcionales de aplicacin de la extraterritorialidad de la ley en virtud del principio de universalidad, al sancionar al que promueve o facilita la entrada o salida del pas de personas para que ejerzan la prostitucin en territorio nacional o extranjero, art. 367 bis, en todo caso la sancin es menor que si se comete prostitucin de menores. La ley parece suponer que el hecho de trasladar a una persona a un pas extranjero produce de por s suficiente desamparo y riesgo para su seguridad, el que se aumenta por el propsito ulterior del autor de prostituir a su vctima. La Ley N 19.927 de 2004 agreg el art. 367 ter. Artculo 367 ter. El que, a cambio de dinero u otras prestaciones de cualquier naturaleza, obtuviere servicios sexuales por parte de personas mayores de catorce pero menores de dieciocho aos de edad, sin que medien las circunstancias de los delitos de violacin o estupro, ser castigado con presidio menor en su grado mximo. Se sanciona por el slo hecho de pagar por los servicios sexuales, siempre y cuando no sea constitutivo de los delitos de violacin o estupro, o sea, se sanciona al consumidor de la prostitucin infantil.

Prrafo 7 Disposiciones comunes a los dos prrafos anteriores


Artculo 368. Si los delitos previstos en los dos prrafos anteriores hubieren sido cometidos por autoridad pblica, ministro de un culto religioso, guardador, maestro, empleado o encargado por cualquier ttulo o causa de la educacin, guarda, curacin o cuidado del ofendido, se impondr al responsable la pena sealada al delito con exclusin de su grado mnimo, si ella consta de dos o ms grados, o de su mitad inferior, si la pena es un grado de una divisible. Exceptanse los casos en que el delito sea de aquellos que la ley describe y pena expresando las circunstancias de usarse fuerza o intimidacin, abusarse de una relacin de dependencia de la vctima o abusarse de autoridad o confianza . Artculo 368 bis. Cuando, en la comisin de los delitos sealados en los artc ulos 366 quter, 366 quinquies, 367, 367 ter o 374 bis se utilizaren establecimientos o locales, a sabiendas de su propietario o encargado, o no pudiendo ste menos que saberlo, podr decretarse en la sentencia su clausura definitiva. Asimismo, durante el proceso judicial respectivo, podr decretarse, como medida cautelar, la clausura temporal de dichos establecimientos o locales. Artculo 369. No puede procederse por causa de los delitos previstos en los artculos 361 o 366 quater, sin que a lo menos se haya denunciado el hecho a la justicia, al ministerio pblico o a la polica por la persona ofendida, por sus padres, abuelos o guardadores, o por quien la tuviere bajo su cuidado. Si la persona ofendida, a causa de su edad o estado mental, no pudiere hacer por s misma la denuncia, ni tuviere padres, abuelos, guardadores o persona encargada de su cuidado, o si, tenindolos, estuvieren imposibilitados o implicados en el delito, la denuncia podr ser efectuada por los educadores, mdicos u otras personas que tomen conocimiento del hecho en razn de su actividad, o podr procederse de oficio por el ministerio pblico, quien estar facultado tambin para deducir las acciones civiles a que se refiere el artculo 370. En caso de que un cnyuge o conviviente cometiere alguno de los delitos previstos en los artculos 361 y 366 No. 1 en contra de aqul con quien hace vida en comn, se aplicarn las siguientes reglas: 1 Si slo concurriere alguna de las circunstancias de los numerandos 2 3 del artculo 361, no se dar curso al procedimiento o se dictar sobreseimiento
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

167

definitivo, a menos que la imposicin o ejecucin de la pena fuere necesaria en atencin a la gravedad de la ofensa infligida. 2 Cualquiera sea la circunstancia bajo la cual se perpetre el delito, a requerimiento del ofendido se pondr trmino al procedimiento, a menos que el juez no lo acepte por motivos fundados.

Artculo 369 bis. En los procesos por los delitos a que se refieren los dos prrafos anteriores, el juez apreciar la prueba conforme con las reglas de la sana crtica. Artculo 369 ter. Cuando existieren sospechas fundadas de que una persona o una organizacin delictiva hubiere cometido o preparado la comisin de alguno de los delitos previstos en los artculos 366 quinquies, 367, 367 bis, 367 ter, 374 bis, inciso primero, y 374 ter, y la investigacin lo hiciere imprescindible, el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, podr autorizar la interceptacin o grabacin de las telecomunicaciones de esa persona o de quienes integraren dicha organizacin, la fotografa, filmacin u otros medios de reproduccin de imgenes conducentes al esclarecimiento de los hechos y la grabacin de comunicaciones. En lo dems, se estar ntegramente a lo dispuesto en los artculos 222 a 225 del Cdigo Procesal Penal. Igualmente, bajo los mismos supuestos previstos en el inciso precedente, podr el tribunal, a peticin del Ministerio Pblico, autorizar la intervencin de agentes encubiertos. Mediando igual autorizacin y con el objeto exclusivo de faci litar la labor de los agentes, los organismos policiales pertinentes podrn mantener un registro reservado de producciones del carcter investigado. Asimismo, podrn tener lugar entregas vigiladas de material respecto de la investigacin de hechos que se instigaren o materializaren a travs del intercambio de dichos elementos, en cualquier soporte. La actuacin de los agentes encubiertos y las entregas vigiladas sern plenamente aplicables al caso en que la actuacin de los agentes o el traslado o circulac in de producciones se desarrolle a travs de un sistema de telecomunicaciones. Los agentes encubiertos, el secreto de sus actuaciones, registros o documentos y las entregas vigiladas se regirn por las disposiciones de la Ley N 19.366. Artculo 370. Adems de la indemnizacin que corresponda conforme a las reglas generales, el condenado por los delitos previstos en los artculos 361 a 366 bis ser obligado a dar alimentos cuando proceda de acuerdo a las normas del Cdigo Civil. Artculo 370 bis. El que fuere condenado por alguno de los delitos a que se refieren los dos prrafos anteriores cometido en la persona de un menor del que sea pariente, quedar privado de la patria potestad si la tuviere o inhabilitado para obtenerla si no la tuviere y, adems, de todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confirieren respecto de la persona y bienes del ofendido, de sus ascendientes y descendientes. El juez as lo declarar en la sentencia, decretar la emancipacin del menor si correspondiere, y ordenar dejar constancia de ello mediante subinscripcin practicada al margen de la inscripcin de nacimiento del menor. El pariente condenado conservar, en cambio, todas las obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en beneficio de la vctima o de sus d escendientes. Artculo 371. Los ascendientes, guardadores, maestros y cualesquiera personas que con abuso de autoridad o encargo, cooperaren como cmplices a la perpetracin de los delitos comprendidos en los dos prrafos precedentes, sern penados como autores. Los maestros o encargados en cualquier manera de la educacin o direccin de la juventud, sern adems condenados a inhabilitacin especial perpetua para el cargo u oficio. Artculo 372. Los comprendidos en el artculo anterior y cualesquiera otro s condenados por la comisin de los delitos previstos en los dos prrafos precedentes en contra de un menor de edad, sern tambin condenados a las penas de interdiccin del derecho de ejercer la guarda y ser odos como parientes en los casos que la ley designa, y de sujecin a la vigilancia de la autoridad durante los diez aos siguientes al cumplimiento de la pena principal. Esta sujecin consistir en

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

168

informar a Carabineros cada tres meses su domicilio actual. El incumplimiento de esta obligacin configurar la conducta establecida en el artculo 496 N 1 de este Cdigo. Asimismo, el tribunal condenar a las personas comprendidas en el artculo precedente a la pena de inhabilitacin absoluta temporal para cargos, oficios o profesiones ejercidos en mbitos educacionales o que involucren una relacin directa y habitual con personas menores de edad, en cualquiera de sus grados. Artculo 372 bis. El que, con ocasin de violacin , cometiere adems homicidio en la persona de la vctima, ser castigado con presidio perpetuo a presidio perpetuo calificado. Artculo 372 ter. En los delitos establecidos en los dos prrafos anteriores, el juez podr en cualquier momento, a peticin de parte, o de oficio por razones fundadas, disponer las medidas de proteccin del ofendido y su familia que estime convenientes, tales como la sujecin del implicado a la vigilancia de una persona o institucin determinada, las que informarn peridicamente al tribunal; la prohibicin de visitar el domicilio, el lugar de trabajo o el es tablecimiento educacional del ofendido; la prohibicin de aproximarse al ofendido o a su familia, y, en su caso, la obligacin de abandonar el hogar que compartiere con aqul . Se introduce para los delitos de violacin, estupro, sodoma, abuso sexual, prostitucin de menores y trata de blancas una situacin agravante cuando el autor se vale de su autoridad o poder, art. 368. Para los arts. 366 quter, 366 quinquies, 367, 367 bis y 374, se agrega una sancin, que no es de carcter penal sino que es administrativa o tributaria, que es la clausura . Cuando terceros realicen actividades que deba por lo menos conocer el propietario de un local, ste no podr excusarse de su responsabilidad. Esto es similar al delito de receptacin. El art. 369 bis es una norma de carcter procesal penal que se refiere a delitos de accin penal mixta que requieren denuncia previa del afectado o de ciertas personas o instituciones que seala la ley. De acuerdo al art. 369 bis la prueba en los casos violacin, estupro y otros delitos sexuales, se apreciar de acuerdo a las reglas de la sana crtica. El art. 369 ter tiene por objeto otorgar mayores elementos al juez para determinar o investigar los delitos como interceptacin y grabacin de las comunicaciones, fotografas y otras imgenes, slo para el caso que existan sospechas fundadas de que se ha cometido o preparado un delito. Por un lado se debe proteger y por otro garantizar los derechos garantidos por la Constitucin. Tambin se pueden usar agentes encubiertos, registros reservados producto de lo observado, entrega vigilada, etc. El condenado podr ser obligado a dar alimentos de acuerdo a l o que dispone el CC. El art. 370 bis dispone que al condenado por estos delitos contra menores se le negar el derecho a la patria potestad, se saca al menor de la esfera del inculpado, y conservar el deber de alimentos. El art. 371 sanciona gravemente a los parientes y guardadores cuando participen como cmplices. La persona encargada de la educacin pierde su derecho al cargo u oficio.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

169

El art. 372 sanciona con pena de interdiccin por diez aos a los condenados por estos delitos, los que se cuentan desde el cumplimiento de la pena principal, por lo que no pueden ejercer la guarda, vigilancia ni ser odos como parientes en juicio. El art. 372 bis aumenta la pena a presidio perpetuo hasta presidio perpetuo calificado al que violare y adems cometiere h omicidio en la persona de la vctima. Segn el art. 372 ter el juez puede disponer medidas para la proteccin del ofendido y sus parientes. Se puede apreciar una falta de implementacin para la ejecucin de estas medidas, sobretodo en materia de familia, porque se requiere personal autorizado por la ley para realizar estas labores.

Prrafo 8 De los ultrajes pblicos a las buenas costumbres


Artculo 373. Los que de cualquier modo ofendieren el pudor o las buenas costumbres con hechos de grave escndalo o trascendencia, no comprendidos expresamente en otros artculos de este Cdigo, sufrirn la pena de reclusin menor en su grado mnimo a medio. Artculo 374. El que vendiere, distribuyere o exhibiere canciones, folletos u otros escritos, impresos o no, figuras o estampas contrarios a las buenas costumbres, ser condenado a las penas de reclusin menor en su grado mnimo o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. En las mismas penas incurrir el autor del manuscrito, de la figura o de la estampa o el que los hubiere reproducido por un procedimiento cualquiera que no sea la imprenta. La sentencia condenatoria por este delito ordenar la destruccin total o parcial, segn proceda, de los impresos o de las grabacion es sonoras o audiovisuales de cualquier tipo que sean objeto de comisos. Artculo 374 bis. El que comercialice, importe, exporte, distribuya, difunda o exhiba material pornogrfico, cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser sancionado con la pena de presidio menor en su grado medio a mximo. El que maliciosamente adquiera o almacene material pornogrfico , cualquiera sea su soporte, en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de dieciocho aos, ser castigado con presidio menor en su grado medio. Artculo 374 ter. Las conductas de comercializacin, distribucin y exhibicin sealadas en el artculo anterior, se entendern cometidas en Chile cuando se realicen a travs de un sistema de telecomunicaciones al que se tenga acceso desde territorio nacional.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

170

Elementos constitutivos del tipo


Ofensas al pudor o las buenas costumbres, se refiere a la moral sexual, individual o colectiva, principalmente atenta contra la sociedad en general. Que se efecte mediante hechos de grave escndalo o trascendencia, esto queda entregado a la apreciacin del juez, quien considerar las libertades que autoriza la moda, las costumbres y los convencionalismos dominantes.
ESCNDALO ,

supone notoriedad, lo cual est ntimamente ligado a la publicidad,

Cundo un hecho reviste publicidad? Cuando se ejecuta en lugar pblico, abierto o expuesto al pblico por su naturaleza como una plaza; o por su destino, como un cine, que impone requisitos de admisin; o accidental, como los recintos privados que pueden dar lugar a que un tercero se informe de lo que sucede all.
LUGAR PBLICO ,

sitios a los cuales tiene acceso toda persona, sin restricciones y libremente, como calles, plazas, paseos, caminos.
LUGAR ABIERTO AL PBLICO ,

sitios destinados al pblico, mientras cumplen las finalidades a las cuales estn destinados, como iglesias, teatros, cines, salas de conferencia, estadios.
EXPUESTO AL PBLICO , sitios privados a los que por circunstancias accidentales pueden imponerse terceras personas de lo que acontece en ellos, como los clubes. LUGAR

Que los hechos ejecutados no se comprendan en otro artculo, es decir, que no constituyan otro delito. Es un delito de aplicacin subsidiaria o residual.

Prrafo 9 Del Incesto


Artculo 375. El que, conociendo las relaciones que lo ligan, cometiere incesto con un ascendiente o descendiente por consanguinidad o con un hermano consanguneo, ser castigado con reclusin menor en sus grados mnimo a medio . El incesto consiste tener relaciones sexuales entre personas que no pueden casarse por razn de parentesco de consanguinidad. El BJP es el orden y la moralidad familiar, algunos tambin invocan la degeneracin de la estirpe que resulta de las uniones consanguneas muy p rximas.

Elementos constitutivos del tipo


conjuncin carnal. parentesco (ascendiente, descendiente o hermano consanguneo). conocimiento del vnculo, si se ignora existe error esencial e invencible, por tanto se excluye la culpabilidad.

Es un delito de accin bilateral si ambos conocen el vnculo, sino, solo es responsable aquel que lo conoce.

ADULTERIO , arts. 376 a 381 derogados por la Ley 19.335 de 1994.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

171

Prrafo 10 Celebracin de matrimonios ilegales


Son matrimonios ilegales los que se verifican no obstante la existencia de algn impedimento o prohibicin, o sin haberse observado los requisitos o formalidades que la ley prescribe para su celebracin, o en que se sorprende o engaa, fuerza o intimida al funcionario encargado de autorizarlos. Se constituyen como impedimentos para contraer matrimonio, ciertas causales cuya concurrencia acarrea su nulidad o ilicitud. Atendiendo a sus efectos se les agrupa en dos categoras: Dirimentes, producen la nulidad del matrimonio. Absolutos: Relativos: anulan el matrimonio cualquier persona. anulan el matrimonio determinadas personas celebrado celebrado con con

Prohibiciones o impedimentos impedientes, acarrean sanciones distintas a la nulidad del matrimonio.

Son impedimentos dirimentes absolutos aquellos que vedan el matrimonio con cualquier persona. Artculo 5 LMC. No podrn contraer matrimonio: 1 2 3 Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto; Los menores de diecisis aos; Los que se hallaren privados del uso de razn; y los que por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio; Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes esenciales del matrimonio, y Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio de lenguaje de seas .

4 5

Artculo 45. Es nulo el matrimonio que no se celebre ante el nmero de testigos hbiles determinados en el Artculo 17. Son impedimentos dirimentes relativos aquellos que impiden el matrimonio con determinadas personas, la existencia de vnculo de parentesco y el homicidio, arts. 6 y 7 LMC, respectivamente; y en leyes de adopcin. Artculo 6 LMC. No podrn contraer matrimonio entre s los ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el segundo grado. Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se establecen por las leyes especiales que la regulan. Artculo 7 LMC. El cnyuge sobreviviente no podr contraer matrimonio con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

172

Impedimentos impedientes o prohibiciones , si bien no estn definidos por la ley,


podemos decir que son ciertas limitaciones que la ley establece para la celebracin del matrimonio, cuyo incumplimiento produce diversas sanciones, pero que en ningn caso consisten en la nulidad del matrimonio. Los impedimentos impedientes o prohibiciones se encuentran establecidos por el Cdigo Civil en los artculos 105 a 116 y 124 a 129. Estos impedimentos son: 1. 2. 3. 4. consentimiento matrimonio; guardas; segundas nupcias; y especial para la viuda y para la mujer que disolvi el matrimonio o lo declar nulo. de ciertas personas para contraer

BIGAMIA
Artculo 382. El que contrajere matrimonio estando casado vlidamente, ser castigado con reclusin menor en su grado mximo. Importa la infraccin del primero de los impedimentos dirimentes absolutos. Su elemento esencial es la validez del matrimonio anterior (consentimiento exento de vicios de error o fuerza, capacidad de las partes, solemnidades; presencia de oficial del Registro Civil competente y presencia de testigos); no es suficiente hallarse ligado por vnculo matrimonial no disuelto, ya que no hay delito si el anterior matrimonio era slo putativo. Siendo vlido el primer matrimonio, la celebracin del posterior adolece de nulidad absoluta, lo que no altera la calificacin del hecho punible ni la responsabilidad que afecta al delincuente. Por lo general los inculpados invocan la putatividad del matrimonio precedente para eludir o retardar el castigo de la bigamia, porque de acuerdo a lo prescrito por el art. 173 inc. 2 del COT las cuestiones civiles respecto del matrimonio sern ju zgadas previamente por el tribunal a quin la ley tiene encomendado el conocimiento de ellas; y de conformidad a lo dispuesto en el art. 4 del CPP, siempre que para el juzgamiento criminal se requiera la resolucin previa de una cuestin civil de que deba conocer otro tribunal, el juicio criminal no se adelantar sino que para practicar aquellas diligencias del sumario necesarias a la comprobacin de los hechos y se paralizar enseguida hasta que sea fallada la cuestin civil. Los tribunales han entendido uniformemente que la cuestin prejudicial sobre nulidad del primer matrimonio produce el efecto de suspender temporalmente el juicio criminal por bigamia hasta la resolucin de dicha cuestin por el tribunal competente.

OTROS DELITOS RELACIONADOS CON EL MATRIMONIO


Artculo 383. El que engaare a una persona simulando la celebracin de matrimonio con ella, sufrir la pena de reclusin menor en sus grados medio a mximo. Sanciona al que contrae matrimonio simulado . Artculo 384. El que por sorpresa o engao hiciere intervenir al funcionario que debe autorizar su matrimonio sin haber observado las prescripciones que la ley exige para su celebracin, aun cuando el matrimonio sea vlido, sufrir la pena de reclusin menor en su grado mnimo.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

173

Si lo hiciere intervenir con violencia o intimidacin, la pena ser reclusin menor en sus grados medio a mximo. Artculo 388. El oficial civil que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido las formalidades que ella exige para su celebracin o inscripcin, sufrir las penas de relegacin menor en su grado medio y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Igual multa se aplicar al ministro de culto que autorice un matrimonio prohibido por la ley. El ministro de culto que, con perjuicio de tercero, cometiere falsedad en el acta o en el certificado de matrimonio religioso destinados a producir efectos civiles, sufrir las penas de presidio menor en cualquiera de sus grados. Sanciona al funcionario del Registro Civil y al funcionario eclesistico, que autoricen o inscriban un matrimonio prohibido por la ley. Artculo 389. El tercero que impidiere la inscripcin, ante un oficial civil, de un matrimonio religioso celebrado ante una entidad autorizada para tal efecto por la Ley de Matrimonio Civil, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mnimo o multa de seis a diez unidades tributarias mensuales .

TTULO VIII
CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
El bien jurdico no aparece designado como tal, sino que lo que S se designa es el sujeto del derecho, es decir la vctima; esto es, el titular de los intereses jurdicamente protegidos. En cuanto estos sean vulnerados o puestos en peligro, se pueden distinguir dos grupos de delitos: A. Contra la personalidad fsica de la vctima: vida, integridad corporal y salud. Se mira al individuo como un ser tangible: B. Homicidio. Infanticidio. Lesiones corporales. Duelo.

Contra la personalidad moral de la vctima: honor. Se considera el aspecto intangible: Calumnias. Injurias.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

174

A.

CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA PERSONALIDAD FSICA DE LA VCTIMA. Prrafo 1 Del homicidio

El CP enumera las distintas MODALIDADES que presenta el homicidio, castigando en orden decreciente su gravedad, se empieza tipificando el homicidio ms grave que es el parricidio, decreciendo hasta el infanticidio. Lo lgico hubiera sido comenzar con el gnero, o con la figura base, o sea, el homicidio simple. Parricidio. Homicidio calificado. Homicidio simple. Homicidio en ria o pelea. Cooperacin o auxilio al suicidio.

El homicidio consiste en matar a un ser humano. Accin: matar, esta conducta se puede realizar a travs de medios positivos, a travs de una accin; o por un medio negativo, una omisin. Resultado: muerte de una persona viva.

Elementos constitutivos
Estos elementos se extraen atendiendo a que el art. 391 no define el homicidio, sino que la ley slo seala la accin que se castiga que es matar. 1. 2.

Accin u omisin de matar a una persona.

ASPECTO MATERIAL DEL DELITO . ASPECTO

Que el resultado tpico se deba a la accin dolosa del hechor. SUBJETIVO O MORAL .

3.

La relacin de causalidad entre la accin u omisin del homicida y el resultado de muerte. Pueden ocurrir situaciones en que se excluya este tercer elemento, como el caso de personas que padecen de ciertas enfermedades.

Sujeto activo , es indiferente, excepto en los casos de parricidio e infanticidio en


que el sujeto activo slo puede ser uno de los parientes que seale la ley o el cnyuge en el caso de parricidio. Tambin hay una excepcin, en el homicidio por omisin, donde se exige para imputar a un sujeto este delito, que ste tenga la calidad de garante de la vctima.

Sujeto pasivo , debe ser una persona viva, aunque no rena determinadas
condiciones, por ejemplo una persona agnica. Los medios empleados para producir la muerte pueden ser fsicos o morales, con tal que sean idneos, todos los que causen el resultado tpico son aptos. Un medio no idneo puede transformarse en adecuado para matar a una persona, por especiales condiciones de hecho, siempre y cuando se determine que existi voluntad homicida, como el caso de una persona que deja a un nio expuesto al fro sin abrigo con nimo de matarlo. Los medios morales, son aquellos que obran sicolgicamente sobre la vctima, como una sorpresa, una impresin desagradable,
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

175

malas noticias, como decirle a una madre depresiva que a su nico hijo lo atropellaron. El problema de estos medios est en la prueba, en acreditar su idoneidad para causar la muerte. Tambin se establece la dificultad para establecer la relacin causal entre el medio moral o psicolgico empleado y el resultado muerte. El que mate a otro del art. 391, al ser tan amp lio, autoriza incluir estos medios morales, por lo tanto, debemos concluir que S proceden en el homicidio. El elemento subjetivo , la voluntad de matar o animus necandi . Es muy importante porque permite diferenciar el homicidio voluntario de otras figur as penales con resultado de muerte, como el homicidio preterintencional y el cuasidelito de homicidio. Esta voluntad de matar, evidentemente, es un elemento interno que solo existe en la cabeza del agente, pero que se manifiesta exteriorizndose a travs d e hechos fsicos que tendr en cuenta el juez para determinar si la voluntad fue la de matar u otra diversa. Entre estos hechos fsicos estn: Regin del cuerpo que fue atacada. Relacin entre el ofensor y la vctima. Amenaza o manifestacin hecha por el culpable. Si se cometi con arma de fuego, distinguiendo la distancia y el calibre.

RELACIN CAUSAL
Entre el resultado muerte y la accin homicida debe existir un vnculo de causa a efecto, la muerte debe ser producto de la accin homicida.

1.

HOMICIDIO CONCAUSAL
Tiene lugar toda vez que con intencin de matar, el agente ejecuta un hecho que por s solo es insuficiente para producir la muerte, la que sobreviene por la concurrencia de condiciones o circunstancias preexistentes, concomitantes o supervinientes, ajenas a la voluntad del hechor. La accin del hechor es insuficiente para provocar el resultado, son las concausas las que lo determinan, es decir, en el homicidio existe la accin de matar, pero existe una concausa anterior, durante o p osterior que determina el resultado con preponderancia a la accin. Estas concausas no deben ser conocidas por el hechor, como que la vctima sea hemoflica o diabtica.

Requisitos del homicidio concausal


1 2 3 4 5 Voluntad de matar, preterintencional. es lo que lo diferencia del homicidio

La muerte debe provenir de la accin combinada de los medios empleados por el hechor y de determinada concausa. La concausa debe ser desconocida por el hechor. La concausa debe ser independiente del hecho criminal. La concausa debe actuar en forma determinante pero no actuar sola.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

176

2.

HOMICIDIO PRETERINTENCIONAL
Existe homicidio preterintencional cuando el agente, queriendo daar la integridad corporal o la salud de su vctima, le causa la muerte, no querida ni prevista por el actor, pero previsible, aunque no sea consecuencia ordinaria y comn del actuar doloso. Dolosamente existe la intencin de causar lesiones, pero en forma culposa se causa la muerte, que no es querida pero s previsible; aqu no existe un d olo inicial de causar la muerte, solo de lesionarlo, la situacin en que se comete este homicidio es un hecho previsible. Hay dolo de lesionar y culpa en el resultado de muerte. En estos casos se produce cuasidelito de homicidio, como ocurre en los atropellos o choques con resultado de muerte; o de mal praxis, omisiones, imprudencias o negligencias mdicas; o en la minera, procesos peligrosos o manipulacin de sustancias peligrosas, aunque en todos estos casos no existe necesariamente una voluntad de provocar algn tipo de dao inicial.

Elementos del homicidio preterintencional


1. Intencin o nimo de lesionar, no hay nimo de matar, esto lo distingue de la figura del homicidio concausal. En el homicidio preterintencional, el actor tuvo intencin de l esionar y provoc la muerte; en el homicidio concausal, su intencin fue matar, pero la muerte no fue la resultante inmediata y directa de su accin, sino de la concurrencia copulativa de sta y de determinados factores o concausas. En el homicidio preterintencional la muerte resulta exclusivamente de los medios empleados; en el homicidio concausal, de esos medios y de una concausa. 2. Es necesario que el hechor no slo no haya querido la muerte de la vctima, sino que no la haya previsto, siendo previsible.

3.

HOMICIDIO POR PIEDAD O EUTANASIA


Eutanasia es la muerte exenta de sufrimiento que se da a una persona que padece de un mal incurable y muy penoso, por sentimientos piadosos y humanitarios y a requerimiento insistente y formal suyo.

Caractersticas de la eutanasia
1 2 3 Debe tratarse de una persona que padezca una enfermedad grave e incurable, lo que le acarrea un gran dolor o pena. La muerte se produce a requerimiento insistente de la persona que sufre el mal. El requerimiento debe ser formal, es decir, la persona aquejada por el mal debe pedir que lo ayuden a morir, sin lugar a dudas.

Criterios acerca de la eutanasia en las distintas legislaciones


Es una eximente de responsabilidad penal. Es una atenuante. No le atribuyen influencia sobre la responsabilidad criminal, es el caso de Chile.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

177

EL HOMICIDIO EN EL CP
El Cdigo Penal distribuye las figuras delictivas que constituyen diversas modalidades de homicidio, en orden decreciente de gravedad. No obstante, se plantea que debi haber iniciado por el gnero, partir desde el homicidio simple, para luego ir de las ms agravadas a las leves. Se distinguen seis casos: Parricidio. Homicidio calificado. Homicidio simple. Homicidio en ria o pelea. Auxilio al suicidio.

A.

PARRICIDIO

Artculo 390. El que, conociendo las relaciones que los ligan, mate a su padre, madre o hijo, sean legtimos o ilegtimos, a cualquier otro de sus ascendientes o descendientes legtimos o a su cnyuge, ser castigado, como parricida, con la pena de presidio mayor en su grado mximo a presidio perpetuo calificado .

Elementos del delito


1. Relacin de parentesco que establece la ley o la unin conyugal. 2. Conocimiento de dicho vnculo. 3. Elemento subjetivo, el animus necandi.

1.

Relacin de parentesco que establece la ley o la unin conyugal


Constituye un homicidio agravado por cuanto importa un atentado al deber general de respetar la vida humana y un atentado contra los vnculos de parentesco que unen a los individuos por el hecho biolgico o legal de la paternidad o contra el vnculo jurdico creado por el matrimonio.

Respecto al vnculo matrimonial


El matrimonio es producto de un contrato. Para determinar la existencia o no de este delito se deben observar las normas de la existencia o no del matrimonio, las que se fundamentan en los requisitos de existencia y validez que contempla el Cdigo Civil, la Ley de Matrimonio Civil, y el Cdigo de Bustamante. La regla general, es que el matrimonio debe entenderse vlido o no de acuerdo a las reglas del pas en que se celebr, sin perjuicio que los chilenos casados en el extranjero igualmente deben respetar los impedimentos y/o prohibiciones que establece la ley chilena. Para establecer la existencia y validez del vnculo conyugal se debe hacer de acuerdo al Cdigo Civil, la Ley de Matrimonio Civil y las leyes del pas en que se celebr el matrimonio.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

178

Respecto a la existencia de matrimonio vlido cuando el homicida asesin a su cnyuge, se pueden presentar tres situaciones, que exista un: 1 2 Matrimonio vlido y no disuelto, en este caso existe el delito de parricidio an cuando estn separados de hecho o estn separados judicialmente. Matrimonio declarado disuelto por nulidad o por divorcio , no existe el delito de parricidio, solo habr homicidio simple o calificado, por ausencia del vnculo conyugal. Matrimonio anulable, no declarado disuelto pero en el cual existe un vicio de nulidad. La regla general es que la nulidad para que produzca sus efectos debe ser declarada judicialmente, y para solicitarla debe hacerse en vida de los cnyuges, art. 47 LMC, una vez declarada, produce efecto retroactivo y por lo tanto el matrimonio es declarado nulo y no procede el parricidio, siempre que la accin de anulacin del matrimonio se haya interpuesto con anterioridad al homicidio. Por tanto, si no se ha anulado el matrimonio, S se comete el delito de parricidio. Excepciones al caso anterior : La nulidad del matrimonio puede solicitarse en tiempo posterior a la muerte del cnyuge. Aunque la regl a general es que puede solicitarse la nulidad de matrimonio en vida de los cnyuges, art. 47 LMC, hay dos excepciones: la accin de nulidad puede deducirse dentro del plazo de un ao contado desde la muerte del cnyuge enfermo en el caso de matrimonio en artculo de muerte, art. 48 letra c) LMC; tambin, constituye una excepcin cuando se invoca como causal de nulidad la existencia de vnculo matrimonial anterior no disuelto, art. 48 letra d) LMC, en cuyo caso el plazo de prescripcin de la accin es de un ao contado desde el fallecimiento del cnyuge.

En estos casos se paraliza el procedimiento criminal hasta que el juez civil se pronuncie sobre la nulidad del matrimonio, arts. 4 CPP y 173 COT, si el matrimonio es nulo, no se configura la figura del parricidio; si no se acoge la nulidad, sera parricidio.

2.

Conocimiento de dicho vnculo


De no conocerse los vnculos que unen a autor y vctima, no existe parricidio, sino que homicidio calificado o simple segn sea el caso. Tambin puede suceder que por error el mal recae sobre persona distinta de aquella que el hechor quera matar, e igualmente sera homicidio. Si el mal recae sobre persona distinta de la que pretenda matar y fuera otra de las personas mencionadas en el art. 390, sera parricidi o.

3.

Elemento subjetivo, el animus necandi


El nimo de matar, dolo de matar, lo exige la conducta delictiva. Dentro de este nimo, consideramos la comunicabilidad de las circunstancias que alteran la responsabilidad criminal, art. 62. Artculo 62. Las circunstancias atenuantes o agravantes se tomarn en consideracin para disminuir o aumentar la pena en los casos y conforme a las reglas que se prescriben en los artculos siguientes. Artculo 63. No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes que por s mismas constituyen un delito especialmente penado por la ley, o que sta haya expresado al describirlo y penarlo. Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

179

Artculo 64. Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposicin moral del delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa personal, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad de slo aquellos autores, cmplices o encubridores en quienes concurran. Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para realizarlo, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los que tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o de su cooperacin para el delito. Artculo 65. Cuando la ley seala una sola pena indivisible, la aplicar el tribunal sin consideracin a las circunstancias agravantes que concurran en el hecho. Pero si hay dos o ms circunstancias atenuantes y no concurre ninguna agravante, podr aplicar la pena inmediatamente inferior en uno o dos grados . Es posible que a la comisin de un delito concurran determinadas circunstancias respecto de alguno de los partcipes y no de los dems, circunstancias que de considerarse aisladamente determinaran penas distintas para cada partcipe. El problema es determinar si por el hecho que el delito es una obra en comn, tanto en lo objetivo como en lo subjetivo, esta circunstancia puede afectar o no a la totalidad de los partcipes. La regla general la otorga el art. 64 que distingue en el inc. 1 las circunstancias personales y en el inc. 2 las materiales. Las circunstancias personales, afectan a las personas y no al hecho, por tanto no se comunican. Las circunstancia materiales, afectan segn el conocimiento que tengan los autores, cmplices o encubridores al momento de la accin o de la cooperacin con el delito. El art. 64 no provoca problemas cuando estas circunstancias modificatorias se presentan como tales, es decir, independientemente de la descripcin de la figura delictiva, por ejemplo, cuando en el hecho concurre una agravante que seala la ley; no obstante, provoca problemas cuando estas circunst ancias agravantes han sido incorporadas por la ley en la descripcin de la figura delictiva, por ejemplo, en el caso de la premeditacin o la alevosa del homicidio simple, las cuales son elementos del tipo homicidio calificado. Por tanto, en este caso se debe distinguir entre circunstancias y elementos del tipo delictivo, porque al incorporarse estas circunstancias en el tipo penal se transforman en elementos de l y se independizan de la regla del art. 64, apoya esta idea el art. 63 el cual seala que las circunstancias no son agravantes sino que son parte de la figura y siendo el delito nico para todos los partcipes los afectar a todos por igual; no obstante esta regla, produce poco resultado en la prctica.

Las circunstancias se independizan, se transforman en elementos y pasan a formar parte del delito.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

180

Cul partcipe determina el ttulo del delito?


El afectado por la agravante.

Reglas para solucionar esta situacin:


1 2 3 El autor determina el ttulo del delito respecto de los cmplices y encubridores. Si existen varios autores, el autor o ejecutor material determina el ttulo del delito respecto de los instigadores y de los autores cooperadores. Si existen varios ejecutores materiales, procede la divisibilidad del ttulo, por cuanto no existe ninguna razn para que uno de los partcipes determine con preeminencia sobre los dems autores ejecutores el ttulo del delito.

B.

HOMICIDIO CALIFICADO

Artculo 391. El que mate a otro y no est comprendido en el artculo anterior, ser penado: 1 Con presidio mayor en su grado medio a presidio perpetuo, si ejecutare el homicidio con alguna de las circunstancias siguientes: Primera. Tercera. Cuarta. Quinta. 2 Con alevosa. Por medio de veneno. Con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido. Con premeditacin conocida. Segunda. Por premio o promesa remuneratoria.

Con presidio mayor en sus grados mnimo a medio en cualquier otro caso .

Al homicidio calificado tambin se le denomina asesinato, esta figura est comprendida en el N 1 del art. 391. El N 2 se refiere al homicidio simple. Solo basta la concurrencia de una de las circunstancias sealadas para constituir el homicidio en calificado. Las circunstancias modificatorias de responsabilidad pasan a ser elementos del tipo delictivo.

Cundo alguna de las circunstancias agravantes del art. 12 pasa a formar parte del tipo delictivo?
Artculo 12. Son circunstancias agravantes: 1 2 3 4 5 Cometer el delito contra las personas con alevosa , entendindose que la hay cuando se obra a traicin o sobre seguro. Cometerlo mediante precio, recompensa o promesa . Ejecutar el delito por medio de inundacin, incendio, veneno u otro artificio que pueda ocasionar grandes estragos o daar a otras personas.

Aumentar deliberadamente el mal del delito causando otros males innecesarios para su ejecucin.
En los delitos contra las personas, obrar con premeditacin conocida o emplear astucia, fraude o disfraz.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

181

Abusar el delincuente de la superioridad de su sexo o de sus fuerzas, en trminos que el ofendido no pudiera defenderse con probabilidades de repeler la ofensa. Cometer el delito con abuso de confianza. Prevalerse del carcter pblico que tenga el culpable. Emplear medios o hacer que concurran circunstancias que aadan la ignominia a los efectos propios del hecho. Cometer el delito con ocasin de incendio, naufragio, sedicin, tumulto o conmocin popular u otra calamidad o desgracia. Ejecutarlo con auxilio de gente armada o de personas que aseguren o proporcionen la impunidad. Ejecutarlo de noche o en despoblado. El tribunal tomar o no en consideracin esta circunstancia, segn la naturaleza y accidentes del delito.

7 8 9 10 11 12

13 14

Ejecutarlo en desprecio o con ofensa de la autoridad pblica o en el lugar en que se halle ejerciendo sus funciones. Cometer el delito mientras cumple una condena o despus de haberla quebrantado y dentro del plazo en que puede ser castigado por el quebrantamiento. Haber sido castigado el culpable anteriormente por delitos a que la ley seale igual o mayor pena. Ser reincidente en delito de la misma especie. Cometer el delito en lugar destinado al ejercicio de un culto permitido en la Repblica. Ejecutar el hecho con ofensa o desprecio del respeto que por la dignidad, autoridad, edad o sexo mereciere el ofendido, o en su morada, cuando l no haya provocado el suceso. Ejecutarlo por medio de fractura o escalamiento de lugar cerr ado. Ejecutarlo portando armas de fuego o de aquellas referidas en el artculo 132 .

15 16 17 18

19. 20

Cuando alguna de la circunstancias del art. 12 pasa a formar parte del tipo homicidio calificado, deja de ser una agravante para ser una calificante o cualificante . Basta la concurrencia de cualquiera de las circunstancias del art. 391 para que se configure el asesinato; en caso de cmulo , concurriendo dos o ms, el exceso no puede servir para aumentar la pena, en atencin a que dejaron de ser agravantes y se transformaron en elementos que califican el delito-tipo homicidio, art. 63 inc. 1. Cuando adems de concurrir alguna de las cualificantes para tipificar el homicidio como calificado est presente o una o ms de las agravantes del art. 12 se rige por la regla general de aplicacin de atenuantes y agravantes, de modo que puede haber un homicidio calificado agravado o atenuado segn sea el caso.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

182

CIRCUNSTANCIAS CALIFICANTES O CUALIFICANTES


1

con alevosa
El hechor busca actuar con marcada ventaja a consecuencia de la oportunidad buscada y elegida a propsito, o se aprovech cuando se present, como buscar o encontrarse un lugar oscuro y desolado. Se obra a traicin, sobre seguro, por la espalda.

por premio o promesa remuneratoria


Debemos relacionarla con el art. 12 N 2 donde se contempla el precio que prev un pacto por el cual uno paga y el otro mata por ello; aunque en el art. 391 no se menciona el precio se debe considerar incluido, porque si basta la sola promesa o premio no requiere un pacto propiament e tal, aqu basta aceptar un incentivo o creer que lo recibir.

por medio de veneno


Deben concurrir 3 requisitos: ingestin de veneno por la vctima. Debe ser idneo para provocar la muerte. intencin de matar a la vctima. muerte de la vctima, el resultado se puede producir por una ingesta directa o por medio de engao. La diferencia con la agravante es que el veneno en el art. 12 es considerado un medio de estragos. Aqu como cualificante es considerado como muy grave el uso de veneno por su disimulada aplicacin, por ser un medio oculto, traicionero.

con ensaamiento, aumentando deliberada e inhumanamente el dolor al ofendido


Este ensaamiento debe haber sido utilizado como medio para causar la muerte, se busca aumentar el sufrimiento a la vctima y prolongar su agona. Ensaamiento es una combinacin de los medios empleados y el propsito del agente de provocar un dolor exacerbado.

con premeditacin conocida


La premeditacin consiste en planear el asesinato preparando el escenario, escogiendo los medios, y buscando las circunstancias ms favorables. Tambin puede entenderse como una planeacin que necesariamente requiere de un tiempo mnimo para organizar el ataque a la vctima. Esta circunstancia calificante a simple vista aparece como ms restringida que la agravante del art. 12, N 5 puesto que esta ltima contempla el empleo de la astucia, fraude o disfraz, pero la quinta calificante del art. 391 aunque no los mencione los tiene considerados, estn subsumidos en ella la astucia, fraude o disfraz.

Si concurren ms de una de las circunstancias que le dan el carcter de calificado al homicidio, no se agrava la pena, porque con una sola de ellas el homicidio adquiere la calidad mencionada.

C.

HOMICIDIO SIMPLE

El homicidio simple tiene lugar en todos aquellos casos en que un individuo mata a otro sin que existan las causales de los arts. 390 y 391, es decir, existe homicidio simple cuando la muerte de la vctima se produjo sin concurrir alguna circunstancia que permita calificar al homicidio de PARRICIDIO o de HOMICIDIO CALIFICADO . El homicidio simple constituye la regla general. Para calificarlo hay que proceder por eliminacin, por descarte, verificando la existencia de circunstancias calificantes
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

183

que hagan tipificar al delito como parricidio u homicidio calificado, si no est presente ninguna de ellas habr homicidio simple, es una figura residual.

D.

HOMICIDIO EN RIA o PELEA

Artculo 392. Cometindose un homicidio en ria o pelea y no constando el autor de la muerte, pero s los que causaron lesiones graves al occiso, se impondr a todos estos la pena de presidio menor en su grado mximo. Si no constare tampoco quines causaron lesiones graves al ofendido, se impondr a todos los que hubieren ejercido violencia en su persona la de presidio menor en su grado medio. El homicidio en ria representa un conjunto de reglas de punibilidad para casos determinados, no se describe un tipo penal, solo se hace alusin a la muerte como reconocimiento de un resultado, pero que no se sabe quien la provoc, por un lado existe el hecho de que alguien muri, y por otro existe la duda acerca de quin o quines entre varios participantes en la ria caus o causaron la muerte. De manera que lo primordial es determinar si efectivamente hubo ria. La ausencia de este delito conducira a uno de dos extremos; en uno, se castiga a todos y cada uno de los intervinientes en la pelea por ser coautores del delito de homicidio, lo que constituira un exceso y una injusticia contra aquello s que no obstante haber participado no infirieron heridas mortales al occiso; la otra posibilidad sera no castigar a ninguno sabiendo que al menos uno de los participantes caus la herida mortal, lo cual tambin sera una injusticia. Cuando el cdigo dice ria o pelea, hace sinnimos los dos trminos. Sin embargo el DRAE hace alguna distincin: PELEA, batallar, combatir o contender con armas; contender o reir, aunque sea sin armas o solo de palabra. RIA, pendencia, cuestin o quimera; RIA TUMULTUARIA, aquella en que se acometen varias personas confusa y mutuamente de modo que no cabe distinguir los actos de cada una. El cdigo por la manera que describe el delito homicidio en ria o pelea, parece estarse refiriendo a esta pelea o ria entre varios intervinientes. En trminos jurdicos, diremos que existe RIA cuando hay un acometimiento violento, sbito, recproco entre ms de dos personas. Comienza cuando hay vas de hecho. La espontaneidad excluye la participacin criminal, es decir slo puede haber autores, nunca habr cmplices ni encubridores.

Elementos o requisitos
que exista acometimiento fsico participantes, con vas de hecho. que participen ms de dos personas. que muera uno de los intervinientes. que no conste quin es el autor. que haya intencin de reir. que todos los participantes sufran los riesgos de la pelea. Si se produce la muerte por un tercero que no participa en la ria, no comete este delito, porque aqu existe una atenuante de la pena por el hecho que todos sufren el riesgo. Si no lo sufren y producen muerte, se calificar como homicidio simple o calificado o cuasidelito de homicidio, segn sea el caso. ms o menos coetneos entre los

Fundamento de esta modalidad atenuada


El criterio por el cual se sanciona con una pena menor, es porque se desconoce quin fue el causante de la muerte, existe imposibilidad de probar quin fue el autor

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

184

del hecho tpico. Esta duda solamente puede ser probada cuando est acreditada la existencia de la ria o pelea. El castigo se basa en una presuncin de autora que se limita a aquellos q ue causaron lesiones graves o ejercieron violencia.

E.

AUXILIO AL SUICIDIO

Artculo 393. El que con conocimiento de causa prestare auxilio a otro para que se suicide, sufrir la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo, si se efecta la muerte. Tambin llamado cooperacin al suicidio , que se sanciona solo cuando la muerte se efecta. Las legislaciones suelen no incluir al suicidio como un delito, la causa de su impunidad es el suicidio mismo, es un castigo en s; nuestro Cdigo Penal sigue esta regla, pero sanciona al cooperador del suicida.

Formas del auxilio


Auxilio Material: proporcionar al suicida algn medio material para que el suicidio se lleve a efecto, como armas, venenos, etc. El cooperador no delinque si el suicida no emplea los elementos que le facilit. Auxilio Intelectual: es el otorgamiento de indicaciones acerca del modo de ejecutar el suicidio o como conseguir los medios, asesoramiento. Nuestro Cdigo Penal no sanciona la simple induccin, pero si sta se t raduce en ayuda se califica en auxilio; si el inductor ejecuta por s mismo la muerte, se tratara de homicidio consentido.

Algunas situaciones asociadas al tipo


Es requisito esencial que se produzca la muerte del suicida, de lo contrario, la cooperacin queda impune. El suicida frustrado queda impune. No se sanciona la autolesin, porque tanto los delitos contra la vida como los delitos contra la integridad corporal son en contra de otros, no de uno mismo. Estos BJP dependen de la persona, por lo tanto se sanciona al que auxilia la comisin de estos hechos consignados. Quien desea suicidarse debe tener capacidad para apreciar que el acto que realiza atenta contra su propia vida, por lo tanto el que auxilia al suicidio de un demente o menor de edad NO constituye auxilio al suicidio, sino es derechamente homicidio.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

185

Prrafo 2 Del infanticidio


Artculo 394. Cometen infanticidio el padre, la madre o los dems ascendientes que dentro de las cuarenta y ocho horas despus del parto, matan al hijo o descendiente, y sern penados con presidio mayor en sus grados mnimo a medio .

Requisitos , son tres:


1. 2. 3. Un hecho de muerte. Ejecutada por el padre, madre, ascendientes legtimos o legtimos. Que se efecte dentro de las 48 horas despus del parto y no del nacimiento, stas se cuentan desde que finaliza el parto.

El parto consiste en un conjunto de fenmenos fisiolgicos que determinan la expulsin de la criatura, con o sin ayuda mecnica, del claustro materno. El nacimiento exige la separacin completa respecto de la madre. De lo anterior se desprende que el infanticidio puede ser o no un parricidio atenuado. Lo es cuando las personas mencionadas en la ley matan al hijo o descendiente ya nacido dentro de las 48 horas siguientes al parto. No lo es si se le da muerte antes del nacimiento, por cuanto la vctima no es an persona, caso en que el infanticidio constituye un delito sui generis. Respecto al principio de existencia legal, existen tres teoras: Civilista: la existencia legal de la persona comienza al nacer estando la criatura est completamente separada de su madre (corte del cordn umbilical). Penalista: el homicidio puede cometerse desde que se produce el parto, porque la ley protege la vida humana, fisiolgicamente considerada, y no a la persona desde el punto de vista civil. Eclctica: hace coincidir el principio de existencia legal con el momento del parto, pero la completa separacin se obtiene con la expulsin total de la criatura, sin necesidad del corte del cordn.

Este es el ltimo de los delitos cuyo bien jurdico protegido es la vida humana. Desde el punto de vista de la tipificacin, el parentesco, al parecer, agrava la pena en vez de disminuirla.

Prrafo 3 Lesiones corporales


Por LESIN se entiende todo dao causado en la integridad anatmica y en la salud orgnica o squica de una persona, sin intencin de causarle la muerte (si existiese esta intencin sera homicidio frustrado). De las lesiones dolosas se ocupa este prrafo, de las c ulposas se ocupa el Ttulo X, arts. 490 a 493.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

186

La figura genrica del delito de lesiones contiene dos conceptos distintos pero equivalentes en el sentido de que cualquiera de ellos es suficiente para constituir el delito, un dao en el cuerpo o un dao en la salud. La definicin incluye el verbo rector, daar , comn a todas las modalidades del delito, y toma en cuenta el dao producido por la accin del sujeto activo, factor que el cdigo considera para graduar la pena. Para que un hecho que objetivamente se adecua a alguna de las figuras del delito de lesiones se le pueda calificar de tentativa de homicidio es necesario probar el PROPSITO DE MATAR .

Sujetos
Las lesiones corporales son delitos de sujeto indiferente; no obstante, el sujeto activo no puede ser el mismo que el sujeto pasivo, porque la legislacin chilena as como no castiga al suicida, no incrimina tampoco las autolesiones. El BJP es la integridad fsica de otros.

Elementos
1. 2. 3. Dao en la integridad anatmica o en la salud squica de una persona. Dolo directo de lesionar, incluso indeterminado o el eventual. se cuestiona si se acepta el dolo

Relacin causal entre la accin tendiente a lesionar y el resultado lesin.

Es un delito de RESULTADO, pero NO calificado por el resultado.

Clasificacin de la Lesin en el Cdigo Penal


Castracin 1. Mutilaciones Mutilacin de miembro importante Mutilacin de miembro menos importante gravsimas graves simplemente graves 2. Lesiones propiamente tales menos graves leves

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

187

1.

Mutilaciones
Mutilacin es todo cercenamiento o amputacin de una parte del cuerpo humano.

1.a. Castracin
Artculo 395. El que maliciosamente castrare a otro ser castigado con presidio mayor en sus grados mnimo a medio. La castracin es la variedad ms grave de las mutilaciones, con la que tiene una relacin de gnero-especie, se define como el cercenamiento o

amputacin de cualquier rgano necesario para la generacin o perpetuacin de la especie humana.


Tanto del hombre como la mujer pueden ser vctima de castracin. No solo se refiere a cercenamiento o amputacin de los rganos externos, sino tambin a los internos. No queda comprendida la esterilizacin, que es la prdida de capacidad reproductiva, sin extirpacin de los rganos genitales, por ser ajena al tipo.

1.b. Mutilacin de miembro importante


Artculo 396. Cualquiera otra mutilacin de un miembro importante que deje al paciente en la imposibilidad de valerse por s mismo o de ejecutar las funciones naturales que antes ejecutaba, hecha tambin con malicia, ser penada con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo. En los casos de mutilaciones de miembros menos important es, como un dedo o una oreja, la pena ser presidio menor en sus grados mnimo a medio . Miembro: la parte de un todo unida a l (DRAE). Son miembros importantes aquellos que cuando faltan impiden realizar la funcin natural que antes realizaban. Impiden a la persona le falta valerse por s misma. Esta es la nocin jurisprudencial para determinar los rganos importantes. La ley requiere que la mutilacin se haga con malicia, requiere dolo directo. Para apreciar la importancia de un miembro se debe considerar la funcin natural que desempeaba y las condiciones personales de la vctima (Labatut).

1.c. Mutilacin de miembro menos importante


Se define a contrario sensu, la mutilacin de un miembro menos importante no produce los efectos mencionados para el caso anterior, como puede ocurrir con la mutilacin de un dedo o una oreja y se sanciona con una pena menor. Pero nunca se puede dejar de considerar cules son las condiciones personales de la vctima porque un dedo o una oreja para un pianist a deben ser reconocidos como miembros importantes. Auto mutilacin: No es delito en el actual Cdigo Penal, pero existe un caso excepcional fuera del Cdigo Penal, en el CJM es punible la auto mutilacin para evitar el cumplimiento de un deber (art. 295), en este caso, es una sancin a una obligacin militar, incluyendo no solo las mutilaciones sino tambin la enfermedad que lo inhabilite para el servicio, aunque sea temporalmente.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

188

2. 2.a.

Lesiones Propiamente Tales Lesiones Graves:


Gravsimas art. 397 N1.

Simplemente Graves art. 397 N2.

a.1 Gravsimas. Artculo 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, ser castigado como responsable de lesiones graves: 1. Con la pena de presidio mayor en su grado mnimo, si de resultas de las lesiones queda el ofendido demente, intil para el trabajo, impotente, impedido de algn miembro importante o notablemente deforme. Son aquellas que dejan al ofendido demente, intil para el trabajo, impotente, impedido de algn miembro importante o notablemente deforme. Su ANLISIS es el siguiente: Demente: la lesin deriva en una enfermedad o transtorno mental permanente o de duracin indeterminada, no lo es si el trastorno es transitorio. Intil para el trabajo: no se refiere solo a la actividad habitual o profesional, sino que se extiende a las actividades futuras, razonablemente posibles. Impotente: puede ser la impotencia coeundi o la generandis. Impedido de algn miembro importante: esta expresin envuelve mayor amplitud que la del art. 396, puesto que en este caso solo se exige que la persona quede en la imposibilidad de valerse de un miembro, sin necesidad de amputacin, se refiere slo a una prdida funcional. Notablemente deforme: comprende toda deformidad que perjudique gravemente la esttica corporal, sea o no visible, no importa el lugar donde se encuentre la deformidad, en forma permanente.

a.2 Simplemente Graves. Artculo 397. El que hiriere, golpeare o maltratare de obra a otro, ser castigado como procesado de lesiones graves: 2. Con la de presidio menor en su grado medio, si las lesiones produjeren al ofendido enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de treinta das . Existe una apreciacin matemtica de la lesin.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

189

Crticas 1 2 Los avances de la ciencia y especialmente el de la medicina pueden hacer que una lesin grave sane en un periodo de tiempo muy breve. Hace pender la naturaleza de la lesin de la capacidad de reaccin de la vctima, factores que son ajenos a la intervencin del delincue nte.

Artculo 398. Las penas del artculo anterior son aplicables respectivamente al que causare a otro alguna lesin grave, ya sea administrndole a sabiendas sustancias o bebidas nocivas o abusando de su credulidad o flaqueza de espritu . Este artculo sanciona a quien causare lesiones graves sin herir o maltratar de obra a otro: administrndole a sabiendas, esto es con conocimiento de las propiedades nocivas para la salud, sustancias o bebidas nocivas. abusando de su credulidad. abusando de su flaqueza de espritu.

Alude al medio a travs del cual se producen las lesiones.

2.b Lesiones Menos Graves Artculo 399. Las lesiones no comprendidas en los artculos precedentes se reputan menos graves, y sern penadas con relegacin o presidio menores en sus grados mnimos o con multa de once a veinte unidades tributarias mensuales . El CP, para definirlas, recurre a la va de la exclusin, es decir, que no correspondan a las hiptesis que seala el art. 397 en sus Ns 1 y 2. Estas lesiones no dejan al ofendido demente, ni intil para el trabajo, ni impotente, ni impedido de algn miembro importante, ni notablemente deformen ni le producen enfermedad o incapacidad para el trabajo por ms de 30 das. Slo se produce incapacidad laboral por menos de 30 das. Se realizan las mismas crticas respecto de aquellas al plazo de 30 das.

2.c.

Lesiones Leves
Sufrirn la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias

Artculo 494. mensuales:

5. El que causare lesiones leves, entendindose por tales las que, en concepto del tribunal, no se hallaren comprendidas en el artculo 399, atendidas la calidad de las personas y circunstancias del hecho. En ningn caso el tribunal podr calificar como leves las lesiones cometidas en contra de las personas mencionadas en el artculo 5 de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar . Las lesiones leves son un delito de exclusin y que queda sujeto a criterio del tribunal, que no se encuentran contempladas en el art. 399, atendidas la calidad de la persona y las circunstancias de hecho. El cdigo se aparta del criterio objetivo que aplica a las lesiones graves y menos graves y adopta uno valorativo, por cuanto el juez debe calificar en cada caso.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

190

LESIONES CALIFICADAS
Se encuentran contempladas en los arts. 400 y 401. Artculo 400. Si los hechos a que se refieren los anteriores artculos de este prrafo se ejecutaren contra de alguna de las personas que menciona el artculo 5 de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar, o con cualquiera de las circunstancias Segunda, Tercera o Cuarta del nmero 1 del artculo 391 de este Cdigo, las penas se aumentarn en un grado. Artculo 401. Las lesiones menos graves inferidas a guardadores, sacerdotes, maestros o personas constituidas en dignidad o autoridad pblica, sern castigadas siempre con presidio o relegacin menores en sus grados mnimos a medios . Artculo 5 LSVI Ley N 20.066. Violencia intrafamiliar. Ser constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que afecte la vida o la integridad fsica o p squica de quien tenga o haya tenido la calidad de cnyuge del ofensor o una relacin de convivencia con l; o sea pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la lnea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del ofensor o de su cnyuge o de su actual conviviente. Tambin habr violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso precedente ocurra entre los padres de un hijo comn, o recaiga sobre persona menor de edad o discapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar. Las lesiones calificadas se refieren a casos que constituyen agravantes del delito, la calificacin puede provenir de la persona de la vctima o de las circunstancias de ejecucin del hecho, tales son: 1. Las que se ejecutan contra pariente por consanguinidad o por afinidad en toda la lnea recta en la colateral hasta el 3 inclusive, del ofensor o de su cnyuge o de su actual conviviente. Las que se ejecutan contra el cnyuge, ex-cnyuge, conviviente, exconviviente. Las que se ejecutan contra el otro padre de hijo en comn. Las que se ejecutan contra persona menor de edad o discapacitado que se encuentra bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar. Las que se ejecutan por premio o promesa remuneratoria. Las que se ejecutan por medio de veneno. Las que se ejecutan con ensaamiento. Las lesiones menos graves inferidas a guardadores, sacerdotes, maestros o personas constituidas en dignidad o autoridad pblica.

2. 3. 4.

5. 6. 7. 8.

REGLAS DE PUNIBILIDAD
El cdigo sanciona las lesiones resultantes en ria o pelea y cuyo autor no consta, de acuerdo con las reglas contenidas en los arts. 402 y 403. Artculo 402. Si resultaren lesiones graves de una ria o pel ea y no constare su autor, pero s los que causaron lesiones menos graves, se impondrn a todos estos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que les hubieran correspondido por aquellas lesiones. No constando tampoco los que causaron lesiones m enos graves, se impondrn las penas inferiores en dos grados a los que aparezca que hicieron uso en la ria o pelea de armas que pudieron causar esas lesiones graves.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

191

Artculo 403. Cuando slo hubieren resultado lesiones menos graves sin conocerse a los autores de ellas, pero s a los que hicieron uso de armas capaces de producirlas, se impondr a todos estos las penas inmediatamente inferiores en grado a las que les hubieran correspondido por tales lesiones. En los casos de este artculo y del anterior, se estar a lo dispuesto en el 304 para la aplicacin de la pena. Distingue: a. si resultaron lesiones GRAVES no constando quin las infiri, pero S consta quienes causaron las menos graves, se impone a stos la pena inmediatamente inferior (-1). si resultaron lesiones GRAVES no constando tampoco quienes causaron las lesiones menos graves, se impone la pena inferior en dos grados a los que aparezca que hicieron uso en la ria o pelea de armas que pudieron causar lesiones graves (-2). si resultan lesiones MENOS GRAVES, se impone la pena inmediatamente inferior a todos los que hicieron uso de armas capaces de producirlas ( -1). en ambos casos, si no se puede determinar la pena por falta de grados inferiores en la escala, se aplica la ltima de la escala respectiva.

b.

c. d.

Artculo 403 bis. El que enviare cartas o encomiendas explosivas de cualquier tipo que afecten o puedan afectar la vida o integridad corporal de las personas, ser penado con presidio mayor en su grado mnimo. En este precepto se sanciona al que enva correspondencia explosiva atentando contra la integridad fsica o vida de las personas.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

192

Prrafo 4 Del duelo


El Cdigo Penal no lo defini; se trata de un delito de peligro que atenta contra la vida y la salud de las personas. Para la doctrina el duelo consiste en un combate singular, entre dos personas, realizado conforme a ciertas reglas de equiparidad y ante testigos, los padrinos, que son los encargados de verificar que se cumplan las reglas conforme a las cuales debe efectuarse el duelo. El duelo es por motivos particulares y con fines honorables. Especficamente, lo que la ley sanciona son distintas conductas relacionadas con el duelo y que se refiere a las etapas anteriores al duelo, no slo se sanciona a los contendores, sino tambin a los testigos.

CRITERIOS
Algunas legislaciones lo declaran impune siempre que se trate de un duelo regular, por ejemplo Uruguay; Otras lo estiman como un delito privilegiado, relacionado con las consecuencias derivadas, como en Chile, en este caso lo que sucede que si de las lesiones resulta la muerte de uno de los combatientes, el duelo acta como un atenuante frente al homicidio y las lesiones causadas. Otras legislaciones no distinguen entre el duelo y los delitos producidos por ste (homicidio y lesiones).

CLASIFICACIONES
Regular: todo duelo que se realiza con sujecin a las reglas que deben observar los duelistas, generalmente contenidas en los llamados Cdigos de Honor. Irregular: aqullos que no se rigen por estas reglas.

EL DUELO EN EL CDIGO PENAL


En atencin a la naturaleza de los hechos que se castigan, las disposiciones del CP pueden reunirse en 4 grupos: 1.

Preliminares , o antecedentes delictuales del duelo.


a) b) c) La provocacin, es la instigacin a batirse, es un delito formal que se perfecciona por la mera actuacin del hechor, art. 404. El descrdito pblico que se infiere al que se rehsa al duelo, art. 405. La incitacin a provocar o aceptar un desafo, art. 407, slo se castiga si el inducido realiza la accin querida por el inductor , el duelo, condicin de punibilidad .

Artculo 404. La provocacin a duelo ser castigada con reclusin menor en su grado mnimo. Artculo 405. En igual pena incurrir el que denostare o pblicamente desacreditare a otro por haber rehusado un duelo.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

193

Artculo 407. El que incitare a otro a provocar o aceptar un duelo, s er castigado respectivamente con las penas sealadas en el art. anterior, si el duelo se lleva a efecto.

2.

Padrinazgo , o testigos del duelo.


La participacin de los padrinos queda sujeta a sancin slo si el duelo se realiza, art. 408, se establece agravante si se concierta a muerte o con ventaja conocida de alguno de los combatientes. La ley no consider la presencia del mdico en el duelo, ni siquiera como cmplice, por tanto queda impune.

Artculo 408. Los padrinos de un duelo que se lleve a efecto incurrirn en la pena de reclusin menor en su grado mnimo; pero si ellos lo hubieren concertado a muerte o con ventaja conocida de alguno de los combatientes, la pena ser reclusin menor en su grado mximo.

3.

Realizacin del duelo.


La ley castiga con mayor o menor pena segn el resultado del lance, art. 406. Esta misma disposicin sanciona el caso que el duelo sea irregular, es decir, sin padrinos, sin igualdad de condiciones, etc. En este evento se imponen las penas generales del Cdigo Penal para los casos de homicidio o lesiones. Tambin se aplican estas sanciones si el duelo se realiza por un beneficio pecuniario o por fines inmorales.

Artculo 406. El que matare en duelo a su adversario sufrir la pena de reclusin mayor en su grado mnimo. Si le causare las lesiones sealadas en el nmero 1. del art. 397, ser castigado con reclusin menor en su grado mximo. Cuando las lesiones fueren de las relacionadas en el nmero 2. de dicho art. 397, la pena ser reclusin menor en sus grados mnimo a medio. En los dems casos se impondr a los combatientes reclusin menor en su grado mnimo o multa de once a veinte unidades tributarias mensuales. El duelo irregular . Es duelo irregular si se verifica sin la asistencia de padrinos, art. 409. Se sanciona con las penas ordinarias del homicidio o lesiones corporales, si se verifica sin la asistencia de padrinos o cuando se da lugar a un desafo proponindose un inters pecuniario o un objeto inmoral. Artculo 409. Se impondrn las penas generales de este Cdigo para los casos de homicidio y lesiones: 1. 2. 3. Si el duelo se hubiere verificado sin la asistencia de padrinos. Cuando se provocare o diere causa a un desafo proponindose un inters pecuniario o un objeto inmoral. Al combatiente que faltare a las condiciones esenciales concertadas por los padrinos.

4.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

194

Prrafo 5 Disposiciones comunes al homicidio, las lesiones corporales y el duelo.


Estas disposiciones se relacionan con la indemnizacin civil y la familia, art. 411. Adems de las sanciones penales en que incurren los culpables tambin estn obligados por va de indemnizacin a: 1. 2. 3. Suministrar alimentos a la familia del occiso. Pagar la curacin del demente o del imposibilitado para el trabajo y dar alimentos a l y a su familia. Pagar la curacin del ofendido en los dems casos de lesiones y dar alimentos a l y su familia mientras dure la imposibilidad para el trabajo mientras dure la lesin.

Los alimentos sern siempre congruos tratndose del ofendido; y la obligacin de darlos cesa si ste tiene bienes suficientes para atender a su cmoda subsistencia y para suministrarlos a su familia. Familia: para los efectos del art. 410 son todas las personas que tienen derecho a pedir alimentos al ofendido.

B. CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA PERSONALIDAD MORAL DE LA VCTIMA.


Estos delitos atentan contra la integridad moral de las personas, contra sus valores ticos en cuanto miembro del conglomerado social; el BJP es el honor, que puede apreciarse desde dos puntos de vista: a) Objetivo: se basa en la consideracin ajena, la que los dems tienen acerca de un individuo. Se refiere a su reputacin, fama o prestigio. SE REFIERE A LA HONRA. Subjetivo: es la apreciacin o estimacin que hace la persona de sus propios atributos morales, fsicos e intelectuales. Es una autovaloracin. Se refiere a la dignidad, decoro, u honor. SE REFIERE AL HONOR.

b)

Como delitos contra el honor el cdigo sanciona la CALUMNIA y la INJURIA y no distingue entre personas presentes o ausentes, ni tampoco entre ofensas inferidas en pblico o en privado. La legislaciones modernas realizan una distincin si el atentado contra el honor se realiza en presencia del ofendido o no, as habr injuria o difamacin. INJURIA: expresiones o manifestaciones contra el honor, en presencia del ofendido, por lo cual importa un ataque al honor subjetivo. En doctrina se denomina injuria contumeliosa (se realiza en presencia del ofendido, contumelia). DIFAMACIN: cuando estas manifestaciones se realizan en ausencia del ofendido, ante varias personas reunidas o separadas, por tanto importa un menoscabo al honor objetivo. En trminos generales la injuria es el gnero y la difamacin la especie. Injuria Contumeliosa = Injuria Propiamente Tal Injuria Difamatoria = Difamacin.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

195

Prrafo 6 De la Calumnia
Artculo 412. Es calumnia la imputacin de un delito determinado pero falso y que pueda actualmente perseguirse de oficio.

ELEMENTOS DEL DELITO


1. 2. 3. 4. 1. Imputacin de un delito. El delito imputado debe ser determinado. El delito que se imputa debe ser falso. El delito debe ser actualmente perseguible de oficio.

Imputacin de un delito. Para que se tipifique el delito de calumnia es necesario que se atribuya un delito determinado a una persona en calidad de autor, cmplice o encubridor, sea en grado de consumado, tentativa o frustrado. Dicha imputacin puede ser privada o judicial, esta ltima se podr reclamar por medio de la querella o denuncia calumniosa, sancionada en otro tipo penal, por el art. 211. La imputacin de una falta no constituye delito de calumnia, porque los arts. 413 y 414 la restringen a los crmenes y a los simples delitos. En cambio, la acusacin o denuncia calumniosa, en virtud del art. 211, s puede versar s obre una falta. La imputacin dubitativa de un hecho punible, tampoco constituye una calumnia, como si alguien afirma que determinada persona podra ser autora del delito que se persigue; no obstante, eventualmente podra constituir delito de injuria.

2.

El delito imputado debe ser determinado. Es esencial al tipo que la accin punible que se imputa sea ms o menos precisa, de modo de poder cuadrar esta imputacin en alguno de los delitos consagrados en el Cdigo Penal, al menos en forma subjetiva. La atribucin de hechos indeterminados, ofensivos al honor que por lo comn denotan condiciones o cualidades de la persona afectada, importa la comisin del delito de injuria.

3.

El delito imputado debe ser falso. Existen tres casos en que puede ser calificado de tal: Por no haberse cometido el delito. Por no haber tenido participacin en l la persona a la cual se le imputa. Por no concurrir los requisitos necesarios para que el hecho imputado sea calificado de autor, cmplice o encubridor del del ito.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

196

4.

Que el delito sea actualmente perseguible de oficio . No son perseguibles de oficio los delitos: de accin privada. penados. prescritos. amnistiados. indultados.

Si se realiza una imputacin de estos delitos, se comete una injuria, salvo que est prescrito. En los delitos de accin mixta, (violacin y rapto en el CP), si ha mediado denuncia o querella se transforman en perseguibles actualmente de oficio, y por lo mismo su imputacin, reunidos los dems requisitos legales, constituir una calumnia. En caso contrario siguen la regla de los de accin privada.

EXCEPTIO VERITATIS o PRUEBA LIBERATORIA en la Calumnia.


El acusado de calumnia queda exento de toda pena si prueba la existencia del hecho criminal que ha imputado.

CASTIGO DE LA CALUMNIA
El CP castiga ms severamente la calumnia que la injuria, y atendiendo a: a) b) Si se propaga por escrito o con publicidad. Si se imput un crimen o simple delito.

La sancin del delito depende de un elemento externo, de la forma en que se realiza la imputacin; y de un elemento interno, la naturaleza de la imputacin misma. Artculo 414. castigada: 1. 2. No propagndose la calumnia con publicidad y por escrito, ser

Con las penas de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a quince unidades tributarias mensuales, cuando se imputare un crimen. Con las de reclusin menor en su grado mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, si se imputare un simple delito.

Artculo 415. El acusado de calumnia quedar exento de toda pena probando el hecho criminal que hubiere imputado. La sentencia en que se declare la calumnia, si el ofendido lo pidiere, se publicar por una vez a costa del calumniante en los peridicos que aqul designare, no excediendo de tres.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

197

Prrafo 7 De las injurias


Artculo 416. Es injuria toda expresin proferida o accin ejecutada en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona. Es una modalidad genrica de los delitos contra el honor. SUJETOS Al igual que en la calumnia, ambos sujetos, activo y pasivo, son indeterminados. El delito de injuria puede ser cometido por cualquier persona y contra cualquiera otra. Se plantea un problema en relacin con las personas jurdicas, y con aquellas personas que no estn en condiciones de comprender los dichos en su contra, los muertos, o las cosas que son smbolos. En este aspecto, existe jurisprudencia diversa. En el caso de las PERSONAS JURDICAS , se discute atendiendo las teoras de la personalidad, la ficticia y la real. En el caso de algunos SMBOLOS PATRIOS , existe alguna forma de reconocimiento en la Ley de Seguridad del Estado y en el Cdigo Penal. El sujeto pasivo es la persona, por lo que las injurias dirigid as contra los MUERTOS no quedan comprendidas en esta disposicin. Los muertos son cosas, NO son personas, y las cosas son susceptibles de ser injuriadas slo cuando representan un smbolo, como ocurre con la bandera, el escudo nacional o los estandartes na cionales. En el caso de los herederos, ocurra algo confuso, puesto que el Cdigo Penal en su antiguo art. 424, hoy derogado, permita a algunos herederos interponer las acciones de injuria o calumnia; pero esta disposicin no distingua si la ofensa deb a ser cometida en vida del causante o si tambin poda accionarse cuando se ofenda su memoria; en todo caso, la ambigedad termin con la derogacin de la disposicin. En caso de las personas que no tienen la capacidad de darse cuenta de manifestaciones en su descrdito o deshonra, no pueden ser sujetos pasivos de este tipo de delitos.

ELEMENTOS DEL DELITO


1. 2. 3. 1. La expresin proferida, o la accin ejecutada, sea verbal o escrita. Que lo sea en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona. El nimo de injuriar, elemento subjetivo.

La expresin proferida (verbal o escrita) o la accin ejecutada . Se refiere a toda expresin proferida con ANIMUS INJURIANDI. La accin dice relacin con las vas de hecho, seas y ademanes que representan ins ultos o manifestaciones deshonrosas. Las omisiones tambin pueden constituir el delito, el no realizar un acto determinado puede acarrear efectos injuriosos; como por ejemplo, dejar a una persona con la mano extendida al saludar.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

198

2.

Que sea en deshonra, descrdito o menosprecio de otra persona. Es indispensable que exista este objetivo o intencin en la expresin, accin u omisin, pues la injuria es un delito formal, NO importa si efectivamente se causa la deshonra, descrdito, o menosprecio.
DESHONRA ,

se comete contra la autovaloracin de la persona, es contra el honor

subjetivo.
DESCRDITO ,

se infiere contra la fama de la persona y la valoracin que los dems tienen respecto a l, es contra el honor objetivo.
MENOSPRECIO ,

es tener a la persona en menos de lo que se merece.

La injuria es un delito formal, se perfecciona sin importar si se causa alguno de estos tres efectos. No se requiere que se produzcan los efectos lascivos en la persona, es suficiente con que exista el nimo. 3. Elemento subjetivo: es el nimo de injuriar. Si no existe el nimo de injuriar no hay delito, por eso la injuria la califica la vctima. Si existe otro tipo de nimo no existe el delito de injuria. El nimo de injuriar corresponde al DOLO COMN , que se refiere al conocimiento del significado injurioso de las expresiones o acciones ejecutadas y tambin la voluntad de proferirlas con ese propsito injurioso y no de otro. Frente al sentido gramatical de la palabra, debe prevalecer el sentido o intencin; salvo que las expresiones por s sean injuriosas, en donde se presume el carcter ofensivo de una expresin proferida. Sin este nimo o propsito no existe el delito. Por eso cuando se atribuyen otros nimos, stos dejan inexistente el de injuriar, impidiendo la config uracin del delito. Estos otros nimos distintos de injuriar, pueden ser: de divertirse. de contar o de relatar. de corregir o enmendar. de defender. de informar y aconsejar. de criticar y censurar.

En el delito de injuria no se aplica la EXCEPTIO VERITATIS , por regla general, pues basta la existencia del nimo para que se concrete el delito. Excepcionalmente procede en casos especiales respecto de injurias proferidas en contra de empleados pblicos que digan relacin con el ejercicio de su cargo; es decir, quien realiza las expresiones injuriosas puede probar sus dichos, a fin de eximirse de la sancin.

CLASIFICACIN DE LA INJURIA
I. Segn la forma de manifestarse: II. De Palabra, verbal o por escrito. De Obra, accin u omisin.

Segn el Cdigo Penal:

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

199

Graves: En el art. 418 se establece la penalidad de ellas, si son por escrito Y con publicidad la pena es ms alta, si no concurren estas circunstancias la pena es menor. Casos: 1 La imputacin de un crimen o simple delito de los que no dan lugar a procedimiento de oficio, como los de accin privada, anmistiados, o indultados. NO CONSTITUYE DELITO . La imputacin de un crimen o simple delito penado o prescrito. NO CONSTITUYE DELITO . La de un vicio o falta de moralidad cuyas consecuencias pueden perjudicar considerablemente la fama, crdito o intereses del agraviado. Las injurias que por su naturaleza, ocasin o circunstancias fueren tenidas en el concepto pblico por afrent osas. Las que racionalmente merezcan la calificacin de graves atendidos el estado, dignidad y circunstancia del ofendido y del ofensor.

2 3

4 5

Leves: En el art. 419 la injuria se sanciona como delito slo si es por escrito O con publicidad; sino slo se sanciona como falta y se califica como liviana.

Livianas: Segn el art. 496, N 11 las injurias que no son graves y que son sin publicidad ni por escrito, slo constituyen faltas.

III.

Segn su exteriorizacin: Explcitas: Son aquellas injurias hechas en trminos claros, precisos y generalmente en presencia del injuriado. Son precisas e inequvocas. Las hay directas e indirectas.
INJURIAS DIRECTAS

o MANIFIESTAS : son aquellas hechas en trminos claros e

inequvocos.
INJURIAS INDIRECTAS :

son aquellas dirigidas contra el ofendido a travs de la alusin a otra persona. Implcitas: Son alusiones injuriosas que se encubren bajo una apariencia inocente, son injurias u ofensas que van envueltas en una expresin no injuriosa. Las hay encubiertas, indirectas, oblicuas, larvadas y simblicas.
INJURIAS OBLICUAS : INJURIAS LARVADAS :

se hacen por va de negacin. son aquellas en que se cambia la forma de decir una

frase.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

200

EXCEPTIO VERITATIS EN LA INJURIA


A diferencia de la calumnia -regla general-, respecto de la cual el Cdigo admite siempre la prueba de la verdad del delito imputado, por tratarse de uno de sus elementos constitutivos, en la injuria, en que la verdad o falsedad de las afirmaciones no influye en la calificacin del hecho, rige el pri ncipio contrario: slo por excepcin se acepta la exceptio veritatis . La razn de esta desigualdad de tratamiento radica en que la calumnia es de orden legal y la injuria de orden moral. Artculo 420. Al acusado de injuria no se admitir prueba sobre la verdad de las imputaciones, sino cuando stas fueren dirigidas contra empleados pblicos sobre hechos concernientes al ejercicio de su cargo. En este caso ser absuelto el acusado si probare la verdad de las imputaciones . La verdad o falsedad del hecho no influye en la calificacin del delito, rige el principio contrario a la calumnia. La prueba de la verdad slo se acoge como excepcin para determinar la justificacin o despenalizacin del acto cuando la imputacin se realiza contra empleado pblico en el ejercicio de sus funciones.

Prrafo 8 Disposiciones comunes a las injurias y calumnias


a. INJURIAS o CALUMNIAS ENCUBIERTAS o EQUVOCAS Artculo 421. Se comete el delito de calumnia o injuria no slo manifiestamente, sino por medio de alegoras, caricaturas, emblemas o alusiones. Artculo 423. El acusado de calumnia o injuria encubierta o equvoca que rehusare dar en juicio explicaciones satisfactorias acerca de ella, ser castigado con las penas de los delitos de calumnia o injuria m anifiesta. El art. 421 trata acerca de injurias encubiertas o equvocas, y aunque esta disposicin se refiere a injurias y calumnias es evidente que este modo especial de comisin del delito no puede darse respecto de la calumnia, por la determinacin que ella supone. En esta injuria encubierta o equvoca, puede que no aparezca de modo indubitable el propsito ofensivo. El art. 423 permite al acusado de injuria o calumnia esclarecer tal cuestin. Si el ofendido acepta las explicaciones del querellado, se suscribe un avenimiento. El tribunal apreciar si son o no satisfactorias las explicaciones, y si subsiste o no el delito, y deber exigirlas aunque el querellante no lo haga, por cuanto es l quin determina la condicin jurdica de los hechos y la res ponsabilidad del imputado.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

201

b.

INJURIAS y CALUMNIAS INFERIDAS POR ESCRITO y CON PUBLICIDAD Artculo 422. La calumnia y la injuria se reputan hechas por escrito y con publicidad cuando se propagaren por medio de carteles o pasquines fijados en los sitios pblicos; por papeles impresos, no sujetos a la ley de imprenta, litografas, grabados o manuscritos comunicados a ms de cinco personas, o por alegoras, caricaturas, emblemas o alusiones reproducidos por medio de la litografa, el grabado, la fotografa u otro procedimiento cualquiera. Si se dan estas figuras por escrito y con publicidad la sancin es ms elevada, son requisitos copulativos. La Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo, que reemplaz a la antigua Ley N 16.643 sobre Abusos de Publicidad, en su Ttulo V, Prrafo 3, arts. 29 y 30, se refiere a los delitos de calumnia e injuria cometidos a travs de un medio de comunicacin social. Artculo 29. L. 19.733. Los delitos de calumnia e injuria cometidos a travs de cualquier medio de comunicacin social, sern sancionados con las penas corporales sealadas en los artculos 413, 418, inciso primero, y 419 del Cdigo Penal, y con multas de veinte a ciento cincuenta unidades tributarias mensuales en los casos del N 1 del artculo 413 y del artculo 418; de veinte a cien unidades tributarias mensuales en el caso del N 2 del artculo 413 y de veinte a cincuenta unidades tributarias mensuales en el caso del artculo 419. No constituyen injurias las apreciaciones personales que se formulen en comentarios especializados de crtica, poltica, literaria, histrica, artstica, cientfica, tcnica y deportiva, salvo que su tenor pusiere de manifiesto el propsito de injuriar, adems del de criticar. Artculo 30. L. 19.733. Al inculpado de haber causado injuria a travs de un medio de comunicacin social, no le ser admitida prueba de verdad acerca de sus expresiones, sino cuando hubiere imputado hechos determinados y concurrieren a lo menos una de las siguientes circunstancias: a) b) Que la imputacin se produjere con motivo de defender un inters pblico real; Que el afectado ejerciere funciones pblicas y la imputacin se refiere a hechos propios de tal ejercicio.

En estos casos, si se probare la verdad de la imputacin el juez proceder a sobreseer definitivamente o absolver al querellado, segn correspondiere. Para lo dispuesto en el presente artculo se considerarn como hechos de inters pblico de una persona los siguientes: a) b) c) d) e) f) Los referentes al desempeo de funciones pblicas; Los realizados en el ejercicio de una profesin u oficio y cuyo conocimiento tenga inters pblico real; Los que consistieren en actividades a las cuales haya tenido libre acceso el pblico, a ttulo gratuito u oneroso; Las actuaciones que, con el consentimiento del interesado, hubieren sido captadas o difundidas por algn medio de comunicacin social; Los acontecimientos o manifestaciones de que el interesado haya dejado testimonio en registros o archivos pblicos, y Los consistentes en la comisin de delitos o participacin culpable en los mismos.

Se considerarn como pertinentes a la esfera privada de las personas los hechos relativos a su vida sexual, conyugal, familiar o domstica, salvo que ellos fueren constitutivos de delitos.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

202

c.

ACCIONES y PRESCRIPCIONES Artculo 428. El condenado por calumnia o injuria puede ser relevado de la pena impuesta mediante perdn del acusador; pero la remisin no producir efecto respecto de la multa una vez que sta haya sido satisfecha. La calumnia o injuria se entender tcitamente remitida cuando hubieren mediado actos positivos que, en concepto del tribunal, importen reconciliacin o abandono de la accin.. Artculo 431. La accin de calumnia o injuria prescribe en un ao, contado desde que el ofendido tuvo o pudo racionalmente tener conocimiento de la ofensa. La misma regla se observar en el artculo 108 del Cdigo Procesal Penal; pero el tiempo transcurrido desde que el ofendido tuvo o pudo tener conocimiento de la ofensa hasta su muerte, se tomar en cuenta al computarse el ao durante el cual pueden ejercitar esta accin las personas comprendidas en dicho artculo. No podr entablarse accin de calumnia o injuria despus de cinco aos, contados desde que se cometi el delito. Pero si la calumnia o injuria hubiere sido causada en juicio, este plazo no obstar al cmputo del ao durante el cual se podr ejercer la accin. Artculo 108 NCPP. Concepto. Para los efectos de este Cdigo, se considera vctima al ofendido por el delito. En los delitos cuya consecuencia fuere la muerte del ofendido y en los casos en que ste no pudiere ejercer los derechos que en este Cdigo se le otorgan, se considerar vctima: a) b) c) d) e) al cnyuge y a los hijos; a los ascendientes; al conviviente; a los hermanos, y al adoptado o adoptante.

Para los efectos de su intervencin en el procedimiento, la enumeracin precedente constituye un orden de prelacin, de manera que la intervencin de una o ms personas pertenecientes a una categora excluye a las comprendidas en las categoras siguientes. Como se trata de delitos de accin privada se puede relevar la pena mediante el perdn. Las acciones de calumnia e injuria prescriben en un ao desde que el afectado tuvo o pudo racionalmente tener conocimiento de la ofensa. Las imputaciones en juicio que no lleguen a constituir un delito las sanciona el juez como medidas disciplinarias. En caso que las imputaciones sean constitutivas de delito, el plazo para entablar acciones es de 5 aos, contados desde que termin el juicio. El ejercicio de la accin penal interrumpe el plazo de prescripcin de la accin civil, el que comenzar a correr una vez ejecutoriada la sentencia que se dicte en juicio criminal.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

203

d.

POR MEDIO DE PUBLICACIONES Y PERIDICOS EXTRANJEROS Artculo 425. Respecto de las calumnias o injurias publicadas por medio de peridicos extranjeros, podrn ser acusados los que, desde el territorio de la Repblica, hubieren enviado los artculos o dado orden para s u insercin, o contribuido a la introduccin o expendicin de esos peridicos en Chile con nimo manifiesto de propagar la calumnia o injuria . Sanciona al que confecciona, enva o da orden para la insercin. consideran las publicaciones peridicas. Slo se

e.

CALUMNIAS o INJURIAS CAUSADAS EN JUICIO Artculo 426. La calumnia o injuria causada en juicio se juzgar disciplinariamente por el tribunal que conoce de la causa; sin perjuicio del derecho del ofendido para deducir, una vez que el proceso haya concluido, la accin penal correspondiente. La regla general es que las calumnias o injurias causadas en juicio se juzgan disciplinariamente. El querellante para ejercitar luego la accin deber acompaar un testimonio del escrito o documento en el que se haya vertido la ofensa y un certificado en que conste la terminacin del juicio y que la resolucin del tribunal est ejecutoriada. Esto se aplica tambin al tercero extrao en juicio.

f.

COMPENSACIN DE ESTOS DELITOS RECPROCOS Artculo 430. En el caso de calumnias o injurias recprocas, se observarn las reglas siguientes: 1. 2. Si las ms graves de las calumnias o injurias recprocamente inferidas merecieren igual pena, el tribunal las dar todas por compensadas. Cuando la ms grave de las calumnias o injurias imputadas por una de las partes, tuviere sealado mayor castigo que la ms grave de las imputadas por la otra, al imponer la pena correspondiente a aqulla se rebajar la asignada para sta.

Para la compensacin el CP procede con criterio matemtico. No exige que las que se compensan sean sucesivas e inmediatas, ni que exista relacin entre ellas. g. COMETIDAS EN ACTOS OFICIALES Artculo 427. Las expresiones que puedan estimarse calumniosas o injuriosas, consignadas en un documento oficial, no destinado a la publicidad, sobre asuntos del servicio pblico, no dan derecho para acusar criminalmente al que las consign. Estas expresiones as vertidas no dan lugar a accin criminal, por cuanto no existe animus injuriandi.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

204

h.

COMETIDAS CONTRA LAS AUTORIDADES (HOY NO EXISTE ESTE DELITO) Hasta el 31 de mayo de 2002, fecha en que se public la Ley N 19.806 exista el delito de calumnia o injuria contra las autoridades en su carcter de tales. Dicha ley derog el artculo 429 del Cdigo Penal Artculo 429. (Hoy derogado) Si la calumnia o injuria fuere dirigida contra las autoridades en su carcter de tales, podrn stas requerir al ministerio pblico para que entable a su nombre la correspondiente accin. Igual derecho corresponde al Presidente de la Repblica, a los ministros de las naciones extranjeras acreditados en Chile u otros funcionarios que gocen de inmunidades diplomticas, aun respecto de las calumnias o injurias hechas en su carcter privado. En virtud de ese art. 429, el funcionario tena la obligacin de justificarse ante su superior jerrquico de los cargos que se le formulaban con publicidad; si stos comprometan el prestigio de la administracin, el jefe deba ordenar al inculpado que publicara sus descargos en el mismo rgano de publicidad en que ellos se haban formulado, haciendo uso del derecho de respuesta que le confera la antigua Ley N 16.643 sobre Abuso de Publicidad. Con la derogacin de esta ley desapareci el llamado derecho de respuesta. En la actualidad rige en esta materia la Ley N 19.733 sobre Libertades de Opinin e Informacin y Ejercicio del Periodismo, que en sus arts. 16 al 21, confiere el llamado derecho de aclaracin y rectificacin.

TTULO IX
CRMENES Y SIMPLES DELITOS CONTRA LA PROPIEDAD
Bien Jurdico Protegido
El Ttulo IX agrupa un conjunto de infracciones que en realidad atentan contra los DERECHOS PATRIMONIALES de las personas. El concepto penal de propiedad es ms amplio que el concepto civil de propiedad, pues comprende no solo el dominio, trmino que el art. 582 CC asimila a la propiedad, sino que tambin los dems derechos reales e incluso los derechos personales (que son afectados en el delito de extorsin).

Prrafo 1 Apropiacin de cosas muebles ajenas contra la voluntad del dueo


Nocin de robo y hurto
El CP, en su art. 432, define conjuntamente al robo y al hurto. Artculo 432. El que sin la voluntad de su dueo y con nimo de lucrarse se apropia cosa mueble ajena usando de violencia o intimidacin en las personas o de fuerza en las cosas, comete robo; si faltan la violencia, la intimidacin y la fuerza, el delito se califica de hurto.

Elementos COMUNES al robo y al hurto


Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

205

1 2 3 4

Apropiacin de cosa ajena. Que la cosa apropiada sea mueble. Que la apropiacin se ejecute sin la voluntad del dueo. Que la apropiacin se ejecute con nimo de lucro.

APROPIACIN DE COSA AJENA

En qu consiste la apropiacin?

En la sustraccin de la cosa con nimo de seor y dueo para conservarla aprovecharse de ella. No interesa el modo de cmo se realiza la sustraccin de la especie, sea por aprehensin manual utilizando procedimientos fuerzas extraas. Mediante la apropiacin no se adquiere el dominio de las cosas sino slo su posesin pues falta un ttulo traslaticio.

Qu elementos integran la apropiacin?


a. b. elemento material, el apoderamiento. elemento psicolgico, el animus rem sibi habendi.

En qu momento se entienden consumados estos delitos? Cundo se verifica la apropiacin? Cundo adquiere el delincuente la posesin de la cosa hurtada o robada?
Al respecto se conocen 4 teoras:

Aprehensio rei

(simple tocamiento de la cosa)

Hace consistir la apropiacin en el hecho de PONER MANO en cosa mueble ajena. 2 Contrectatio (remocin o desplazamiento)

La hace consistir en MOVER LA COSA DE UN LUGAR A OTRO sin que sea necesario que se retire del medio fsico que la protege. 3 Ablatio (extraccin)

La cosa debe ser SACADA DE LA ESFERA DE REGUARDO O PROTECCIN en que se encuentra. Esta posicin es la adoptada por el Cdigo Penal y la Jurisprudencia. 4 Locupletatio Juzga consumado PERSEGUIDO. (aprovechamiento) el delito cuando el HECHOR OBTUVO EL PROVECHO

Esta discusin es vlida slo respecto del hurto y del robo con fuerza e n las cosas contemplado en los arts. 442 y 443 atendido lo dispuesto por el art. 450 inc. 1. En consecuencia slo se debe averiguar cundo se encuentran en grado de tentativa los dems delitos.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

206

Qu significa COSA AJENA?


Para que la cosa sea ajena, sta debe encontrarse incorporada al patrimonio de una persona distinta del sujeto activo. No debe estar en manos del que se la apropia antes de la apropiacin, pues no habra robo o hurto, sino apropiacin indebida. La exigencia de que la cosa sea ajena, hace que no constituya delito la apropiacin de las cosas comunes a todos.

Tiene importancia que el AGENTE SEPA O NO QUIN ES EL DUEO de la cosa de la que se apropia?
NO. La determinacin de la persona del dueo es necesaria para los efectos de la indemnizacin civil, ms no para la configuracin del delito, pues lo nico que interesa es que la cosa no sea de propiedad del hechor.

No constituyen delito de robo o hurto : la apropiacin de las cosas comunes a


todos (aire); las cosas abandonadas para que las haga suyas el primer ocupante y las que pueden adquirirse por ocupacin (caza, pesca).

QUE LA COSA APROPIADA SEA MUEBLE

Qu es COSA MUEBLE para los efectos penales? Es la que puede desplazarse de un lugar a otro sin detrimento de su propio ser .
Los inmuebles quedan reducidos nicamente a los bienes en que existe imposibilidad fsica de alterar su ubicacin en el espacio, situacin en que slo se encuentra la corteza terrestre. La cosa mueble, debe ser: a. b. c. d. Corporal. Poseer extensin. Ocupar un lugar en el espacio. De algn valor: De cambio (debe tener un precio). De uso. Simplemente subjetivo (siempre que sea apreciable en dinero).

Los bienes incorporales no son susceptibles de robo o hurto , aun cuando pueden serlo los documentos o ttulos en que constan.

QUE LA APROPIACIN SE EJECUTE SIN LA VOLUNTAD DEL DUEO

El art. 432 expresa: El que sin la voluntad de su dueo y. A su vez el epgrafe del Prrafo 1. se denomina De la apropiacin de las cosas muebles ajenas contra la voluntad de su dueo. Frente a esta disparidad terminolgica el profesor Del Ro opina que la expresin SIN LA VOLUNTAD, debe emplearse en los casos de hurto, y la locacin contra la voluntad, que da la idea de oposicin, en los de robo.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

207

Cundo NO HAY DELITO, no obstante existir apropiacin?


No hay delito cuando la apropiacin ocurre con el CONSENTIMIENTO del dueo, sea ste CONOCIDO O NO por el agente, porque el hecho deja de ser antijurdico, salvo que el consentimiento sea posterior a la apropiacin. Entonces es la falta de conciencia entre la voluntad del hechor y la del dueo, la que confiere a la accin el carcter de antijurdica.

La palabra DUEO, cmo debe interpretarse?


Debe entenderse EXTENSIVAMENTE, porque la voluntad que hay que considerar es la de aquel que en el momento de la comisin del delito aparece como dueo. Luego, si la cosa no se sustrae al dueo sino a un tercero, poseedor o mero tenedor, es la voluntad de ste la que se debe considerar.

QUE LA APROPIACIN SE EJECUTE CON NIMO DE LUCRO

Qu se entiende por NIMO DE LUCRO? El nimo de lucro es el propsito del


hechor de obtener de la cosa un provecho, ventaja, beneficio, satisfaccin o goce de cualquier gnero. No es necesario que el delincuente obtenga efectivamente el beneficio o goce perseguido, basta que lo tenga en vista al ejecutar la accin. Este elemento subjetivo complementa el aspecto psicolgico de la apropiacin.

Elementos DIFERENCIALES entre el hurto y el robo


La distincin se basa en la MANERA C MO SE COMETEN . Es caracterstica exclusiva del robo, la violencia o intimidacin en las personas, o la fuerza en las cosas.

FORMAS que puede revestir el robo, la VIOLENCIA EN LAS PERSONAS conforme al CP


La violencia puede ser: MATERIAL o FSICA, tendiente a reducir a la vctima a la impotencia. MORAL O pasividad. INTIMIDACIN, tendiente a conseguir su

MODALIDADES que puede asumir el ejercicio de la violencia en las personas


Artculo 439. Para los efectos del presente prrafo se estimarn por VIOLENCIA o INTIMIDACIN en las personas los malos tratamientos de obra, las amenazas ya para hacer que se entreguen o manifiesten las cosas, ya para impedir la resistencia un oposicin a que se quiten, o cualquier otro acto que pueda intimidar o forzar a la manifestacin o entrega. Har tambin violencia el que alegare orden falsa de alguna autoridad, o la diere por s fingindose ministro de justicia o funcionario pblico.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

208

MOMENTOS en que puede materializarse esta violencia o intimidacin, a rt.


433.

antes del robo, como medio de facilitar la ejecucin del delito. durante , en el acto del robo, como medio de realizarlo. despus del robo, para favorecer la impunidad.

La VIOLENCIA POSTERIOR a la apropiacin TRANSFORMA en robo lo que comenz siendo hurto.

Prrafo 2 Robo con violencia o intimidacin en las personas


Pertenece a la categora de DELITOS COMPLEJOS cuya caracterstica distintiva es la pluralidad de lesiones jurdicas, no obstante lo cual forman un todo indivisible para los efectos de la participacin criminal y la pena. Atendiendo la gravedad y modalidades de ejecucin, se clasifica en: I. II. III. lV. V. Calificado. Simple. Por sorpresa. Piratera. Extorsin.

I.
1.

ROBO CALIFICADO
Cuando, con motivo u ocasin del robo, se cometiere, adems homicidio, violacin, mutilaciones o lesiones graves gravsimas, art. 433 N. 1. Este delito lo integran dos (2) elementos: a. b. Un ATENTADO contra la propiedad (el robo) y conjuntamente otro atentado contra las personas (homicidio, violacin, lesiones). La RELACIN ESTRECHA entre ambos atentados es puesta en relieve por la frase con motivo u ocasin del robo.

Esto indica la subordinacin a la figura principal (robo), del homicidio de los otros delitos que acompaan al robo. Tambin esto nos indica que la ley comprende como robo calificado tanto el caso: Del que mata o lesiona PARA FACILITAR el robo (con motivo), como el De aquel en que el homicidio u otro de los delitos que integran la figura RESULTA A CONSECUENCIAS DE L (con ocasin).

El robo es el EJE DEL TIPO , es el FIN PERSEGUIDO siempre por el hechor, luego, es indiferente que este atentado preceda o siga a los otros, con tal de que se encuentre indisolublemente ligado a ellos en ntima conexin subjetiva.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

209

2.

Cuando las vctimas fueren retenidas bajo rescate o por ms de un da , o se cometieren lesiones simplemente graves , art. 433 N 2. En este caso debe concurrir: a. b. Que la vctima del robo sea retenida por el o los malhechores bajo rescate o que lo sea por ms de un da (aunque no se exija rescate); o Que sufra lesiones simplemente graves.

II.

ROBO SIMPLE

Artculo 436, inc. 1. Fuera de los casos previstos en los artculos precedentes, los robos ejecutados con violencia o intimidacin en las personas ... cualquiera que sea el valor de las especies substradas. Luego, el ROBO SIMPLE, es el cometido con violencia o intimidacin en las personas pero sin que concurran las circunstancias que configuran el robo calificado, es decir, robo simple es aqul que va acompaado de lesiones menos graves o leves o los casos en que la violencia o intimidacin no producen lesin a la vctima.

III.

ROBO POR SORPRESA

Artculo 436 inc. 2. Se considerar como robo..., la apropiacin de dinero u otras especies que los ofendidos lleven consigo, cuando se proceda por sorpresa o aparentando rias en lugares de concurrencia o haciendo otras maniobras dirigidas a causar agolpamiento o confusin. El robo con sorpresa ocupa una situacin intermedia entre el robo y el hurto. Por una ficcin legal se le sanciona como robo.

IV.

PIRATERA

Artculo 434. Los que cometieren actos de piratera... Los piratas son LADRONES DE MAR, que salen en buque armado y sin bandera, a asaltar a otros buques o pueblos costeros. Es un delito material.

V.

EXTORSIN

Artculo 438. El que para DEFRAUDAR a otro le obligare con violencia o intimidacin a suscribir, otorgar o entregar un instrumento pblico o privado que importe una obligacin estimable en dinero, ser castigado como culpable de robo,... Nuestra legislacin sanciona nicamente la modalidad que la doc trina llama seudoextorsin y omite castigar la extorsin propia.

Seudoextorsin :

El que para defraudar a otro le obligare con violencia o intimidacin a suscribir, otorgar o entregar un instrumento pblico o privado que importe una obligacin estimable en dinero.

Extorsin propia : Consiste en obligar a una persona, mediante medios coercitivos


a enviar, depositar o poner a disposicin del agente, dinero, efectos o documentos estimables en dinero.
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

210

La extorsin ES PARTICIPATIVA, tanto: Del robo : porque se comete con violencia o intimidacin; como : porque constituye una especie dentro del gnero defraudacin, an cuando la entrega de la cosa no se obtiene por engao. De la estafa

Tambin se vincula en relacin de gnero a especie, de una parte, con la amenaza condicional y el chantaje; y de otra, con la violencia privada, la que el CP castiga como falta en el art. 494, N 16. Por otro lado, se diferencia del robo y de la estafa, en que stos son delitos materiales; la extorsin es un delito formal.

Elementos de la extorsin
1 2 Debe realizarse mediante violencia o intimidacin -medios coercitivos-, que pueden concurrir conjunta o separadamente. El delito debe perseguir la suscripcin, otorgamiento o entrega de un documento pblico o privado que importe una obligacin estimable en dinero.

Prrafo 3 Robo con fuerza en las cosas


Artculo 440. El culpable de robo con fuerza en las cosas efectuado en LUGAR HABITADO o destinado a la habitacin o en sus dependencias, sufrir la pena de presidio mayor en su grado mnimo si cometiere el delito: 1 Con escalamiento, entendindose que lo hay cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas. Haciendo uso de llaves falsas, o verdadera que hubiere sido substrada, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo. Introducindose en el lugar del robo mediante la seduccin de algn domstico, o a favor de nombres supuestos o simulacin de autoridad.

2 3

Artculo 442. El robo en LUGAR NO HABITADO, se castigar con presidio menor en sus grados medio a mximo siempre que concurra alguna de las circunstancias siguientes: 1. 2. 3. Escalamiento. Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o sellados. Haber hecho uso de llaves falsas, o verdadera que se hubiere substrado, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o abrir los muebles cerrados.

Artculo 443. Con la misma pena sealada en el artculo anterior se castigar el robo DE COSAS QUE SE ENCUENTREN EN BIENES NACIONALES DE USO PBLICO o EN SITIOS NO DESTINADOS A LA HABITACIN si el autor hace uso de llaves falsas o verdaderas que se hubiere substrado, de ganzas u otros instrumentos semejantes o si se procede, mediante fractura de puertas, vidrios, cierros, candados u otros dispositivos de proteccin o si utiliza medios de traccin. Se sancionar igualmente con la pena del artculo anterior al q ue se apropiare de ALAMBRES de tendido elctrico, CABLES de los servicios telefnicos, telegrficos, de

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

211

radio comunicaciones o de televisin, o alambres de electricidad o comunicaciones de las empresas de ferrocarriles, escalando para ello las torres, pila res o postes en que los alambres o cables estn instalados, ya sea que se ingrese o no a los recintos cerrados o cercados donde se encuentren emplazadas dichas torres, pilares o postes o extrayndolos en cualquiera forma de su lugar de instalacin, sea que se trate de redes subterrneas, subacuticas o areas, mediante el uso de alicates, cortafros o, en general, cualquier otro instrumento o elemento idneo para cortar alambres o cables. En esta clase de robo el CP distingue lugar habitado, destinado a l a habitacin o en sus dependencias y no habitado.

Que se entiende por LUGAR HABITADO?

Lugar habitado es aqul en que se encuentran uno o ms personas al momento de cometerse el robo, aun cuando su finalidad no sea la de servir de vivienda, como puede s er un teatro, un cine, una boite, un estadio, etc.

Que se entiende por LUGAR DESTINADO A LA HABITACIN? Lugar destinado a


la habitacin es aqul cuya finalidad normal es servir de morada aunque en el momento de perpetrarse el delito no est habitado, como una casa de veraneo.

Que se entiende por DEPENDENCIAS?

Dependencias son los patios, jardines, garajes, y dems sitios o edificios contiguos a la construccin principal, los pasillos y habitaciones que sirven de comunicacin interior con ella y con la cual forman un solo todo.

Que se entiende por LUGAR NO HABITADO? Lugar NO habitado es todo lugar


cerrado no destinado a la habitacin y en el cual, en el momento de cometerse el delito, no se encuentra persona alguna, como una oficina, una tienda, una bodega, etc.).

I.

EN LUGAR HABITADO, DESTINADO A LA HABITACION O EN SUS DEPENDENCIAS

Si se cometiere el delito: 1. Con escalamiento, entendindose que lo hay cuando se entra por va no destinada al efecto, por forado o con rompimiento de pared o techos, o fractura de puertas o ventanas. Haciendo uso de llaves falsas, o verdaderas que hubiere sido subs trada, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo. Introducindose en el lugar del robo mediante la seduccin de algn domstico, o a favor de nombres supuestos o simulacin de autoridad.

2. 3.

II.

EN LUGAR NO HABITADO

El robo se considerar cometido en lugar NO habitado siempre que concurra alguna de las circunstancias siguientes: 1. 2. 3. Escalamiento. Fractura de puertas interiores, armarios, arcas u otra clase de muebles u objetos cerrados o sellados. Haber hecho uso de llaves falsas, o verdaderas que se hubieran substrado, de ganzas u otros instrumentos semejantes para entrar en el lugar del robo o abrir los muebles cerrados.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

212

III. EN BIENES NACIONALES DE USO PBLICO o EN SITIOS HABITACIN

NO DESTINADOS A LA

Este delito se configura cuando el robo recae en especies que se encuentren en calles, plazas u otros bienes de uso pblico o en sitios NO destinados a la habitacin, si el autor hace uso de llaves falsas o verdaderas que se hubieren substrado, de ganzas u otros instrumentos semejantes o si se procede, mediante fractura de puertas, vidrios, cierros, candados, u otros dispositivos de proteccin o si utiliza medios de traccin. En estos casos, por lo general, la fuerza no recae sobre los resguardos sino sobre la cosa misma. Esta disposicin persigue como finalidad esencial el castigo de los robos de automviles, de alguna de sus piezas o de objetos dejados en ellos, los que sin este precepto especial deberan ser calificados como antes, como hurtos. Adems, se sanciona al que se APROPIARE DE ALAMBRES de tendido elctrico, CABLES de los servicios telefnicos, telegrficos, de radiocomunicaciones o de televisin, o alambres de electricidad o comunicaciones de las empresas de ferrocarriles, art. 443, inc. 2.

PRESUNCIONES
Artculo 444. SE PRESUME AUTOR DE TENTATIVA DE ROBO al que se introdujere con forado, fractura, escalamiento, uso de llave falsa o de llave verdadera substrada o de ganza en algn aposento, casa, edificio habitado a la habitacin o en sus dependencias. Artculo 445. El que fabricare, expendiere o tuviere en su poder llaves falsas, ganzas, u otros instrumentos destinados conocidamente para efectuar el delito de robo y no diere descargo suficiente sobre su fabricacin, expendicin, adquisi cin o conservacin... Artculo 454, inc. 1. Se presumir autor del robo... de una cosa a aquel en cuyo poder se encuentre, salvo que justifique su legtima adquisicin o que la prueba de su irreprochable conducta anterior establezca una presuncin en c ontrario. Esta presuncin del art. 454 por la imposibilidad de justificar la legtima adquisicin, explica el profesor Gustavo Labatut, se puede destruir con la contrapresuncin de la irreprochable conducta anterior. En todo caso, agrega, la presuncin t ambin se puede desvanecer probando cualquier hecho que lleve al nimo del juez el convencimiento de que el imputado no ha tenido en el delito una participacin punible. La Jurisprudencia ha determinado que no se puede considerar legtima adquisicin el hecho de haber pagado por las especies sustradas un precio irrisorio.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

213

Prrafo 4 Hurto
En nuestra legislacin el hurto puede ser: Simple. Calificado. De hallazgo. De energa elctrica.

HURTO SIMPLE , art. 432.


El hurto simple consiste en la apropiacin de cosa, mueble ajena, sin la voluntad de su dueo y con el nimo de lucro, sin violencia o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas. La pena se grada atendiendo al valor del objeto material del delito, art. 446.

HURTO CALIFICADO , art. 447.


El hurto simple se convierte en calificado y tiene asignada una mayor pena, cuando concurren las circunstancias del art. 447, es decir, cuando se comete por: 1. 2. DEPENDIENTE, criado o sirviente asalariado, bien sea en la casa en que sirve o bien en aquella a que lo hubiere llevado su amo o patrn. OBRERO, oficial o aprendiz en la casa, taller o almacn de su maestro o de la persona para quien trabaja, o por individuo que trabaja habitualmente en la casa donde hubiere hurtado. POSADERO, fondista u otra persona que hospede gentes en casas que hubieren llevado a la posada o fonda. PATRN o COMANDANTE DE BUQUE, lanchero, conductor o bodeguero de tren, almacenero, carruajero, carretero o arriero en cosas que se hayan puesto en su buque, carro, bodega, etc.

3. 4.

En todos estos casos es inherente al delito el ABUSO DE CONFIANZA.

HURTO DE HALLAZGO
Artculo 448. El que hallndose una especie mueble al parecer perdida, cuyo valor exceda de 1 UTM, no la entregare a la autoridad o a su du eo, siempre que le conste quien sea ste por hechos coexistentes o posteriores al hallazgo,... Tambin ser considerado procesado por hurto y castigado... el que se hallare especies al parecer perdidas o abandonadas a consecuencia de, naufragio, inundacin, incendio, terremoto, accidente en ferrocarril u otra causa anloga, cuyo valor exceda 1 UTM y no las entregare a los dueos o a la autoridad en su defecto. El hurto de hallazgo se diferencia del hurto simple y del calificado en que la apropiacin se verifica sin quitar a otro la posesin o tenencia de la cosa, pues la vctima la perdi sin intervencin del hechor.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

214

HURTO DE ENERGA ELCTRICA , DFL N 4 del 24.07.1959.


El Artculo 168 DFL N 4 de 1959, sanciona con las penas del art. 446 CP, al que sustrajere energa o corriente elctrica, directa o indirectamente mediante conexiones clandestinas o fraudulentas. En caso de REITERACIN se aplica el art. 451, es decir, constituir CONTINUADO. HURTO

Prrafo 4 bis Abigeato


La palabra abigeato sirve para designar el robo o hurto de caballos o bestias de silla o carga, o de especies de ganado mayor o menor o porcino. Artculo 448 bis. El que robe o hurte uno o ms caballos o bestias de silla o carga, o especies de ganado mayor, menor o porcino, comete ABIGEATO y ser castigado con las penas sealadas en los Prrafos 2, 3 y 4 . De acuerdo al DRAE, por GANADO se entiende el conjunto de bestias mansas de una misma especie que se apacientan y andan juntas. El ganado MAYOR est formado por reses como las vacas, los caballos, las mulas, los asnos. El ganado MENOR se compone por reses como las ovejas, las cabras, los cerdos. Artculo 448 quinquies. El que se apropie de las plumas, pelos, crines, cerdas o cualquier elemento del pelaje de animales ajenos, por cualquier medio que ello se realice, ser castigado... Segn el art. 448 ter, inc. 1, la pena aplicable a los participantes (autores, cmplices y encubridores) podr ser superior a 1 grado a las que les hubiesen co rrespondido sin la circunstancia de tratarse de la substraccin de animales. Ser castigado COMO CULPABLE DE ABIGEATO el que BENEFICIE o DESTRUYA una especie para apropiarse de toda ella o de alguna de sus partes, art. 448 ter, inc. 4. Si se trata de HURTO DE HALLAZGO de animales o aves se aplica un grado ms que las que les hubiesen correspondido sin la circunstancia de tratarse de animales, art. 448 ter, inc. 5.

Presunciones
SE PRESUME AUTOR DE ABIGEATO a aqul en cuyo poder se encuentren animales o partes de los mismos, cuando no pueda justificar su adquisicin o legtima tenencia y, del mismo modo, al que sea habido en predio ajeno, arreando, transportando, manteniendo cautivas, inmovilizadas o maniatadas dichas especies animales, art. 448 quter. El porte, en dichas circunstancias, de armas, herramientas o utensilios comnmente empleados en estas faenas, se castigar de conformidad con lo establecido para las llaves falsas o ganzas en relacin con el robo. La marca registrada puesta sobre el animal hurtado o robado constituye PRESUNCIN DE DOMINIO a favor del dueo de la marca, art. 448 quter, inc. 2. Se
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

215

tiende a sancionar con mayor energa a aquellas personas que, por dedicarse a la compraventa de especies de origen delictuoso o por cualquiera otra circunstancia estimulan o fomentan la comisin de estos delitos.

Prrafo 5 Disposiciones comunes al robo, al hurto y al abigeato


Iter criminis y uso de armas
Los delitos de robo con violencia o intimidacin en las personas y de robo con fuerza en las cosas en lugar habitado o destinado a la habitacin o en sus dependencias, se castigan como consumados desde que se encuentren en grado de tentativa, art. 450, inc. 1. Cuando hagan USO DE ARMAS O SEAN PORTADORES de ellas, siempre que no les corresponda una pena mayor por el delito cometido se castigar con la pena elevada en 1 grado, art. 450, inc. 2. En el caso del delito de hurto, el aumento de la pena se producir si las armas que se portan son de fuego, cortantes o punzantes. Si son otras la mera circunstancia de portarlas no aumenta la pena, si a juicio del tribunal, fueren llevadas por el delincuente con un propsito ajeno a la comisin del delito, art. 450, inc. 3. Para determinar cuando el robo o el hurto se comete con armas, se hace de acuerdo al art. 132, art. 450, inc. 4. Artculo 450 bis. En el robo con violencia o intimidacin en las personas no proceder la atenuante de responsabilidad penal contenida en el a rtculo 11, N 7.

Hurto continuado
Artculo 451. En los casos de REITERACIN DE HURTOS, aunque se trate de faltas, a una misma persona, o a distintas personas en una misma casa, establecimiento comercio, centro comercial, feria, recinto o lugar el tribunal calificar el ilcito y har la regulacin de la pena tomando por base el importe total de los objetos sustrados, y la impondr al delincuente en su grado superior. Esta regla es sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 447 . El art. 447 se refiere al hurto calificado . El CP no contempl en el Libro I la figura jurdica del delito continuado, pero s lo consider tratndose de determinados hurtos y lo reprime aplicando el sistema de la acumulacin jurdica de las penas segn lo que establece el art. 509 CPP.

Reincidencia
Si despus de condenado cometiere nuevo robo o hurto, adems de las penas que le correspondan por el hecho o hechos en que hubiere reincidido, el tribunal podr imponerle la de sujecin a la vigilancia de la autoridad entre 61 das y 5 aos, art. 452.

Concurso de circunstancias diferentes


Cuando se reunieren en un hecho varias de las circunstancias a que se seala pena diversa, segn los prrafos precedentes, se aplicar la de las circunstancias que en aquel caso particular la merezcan ms grave, pudiendo el tribunal aumentarla en un grado, art. 453.
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

216

Prueba del valor de la cosa sustrada


Cuando del proceso no resulte probado el valor de la cosa substrada ni pudiere estimarse por peritos u otro arbitrio legal, el tribuna l har su regulacin prudencialmente, art. 455.

Devolucin voluntaria de la cosa hurtada o robada


Al hechor se le aplicar la pena inmediatamente inferior en grado a la sealada para el delito siempre que devuelva voluntariamente la cosa antes de perseguir al responsable o antes de decretar su prisin y siempre que no se trate de robo calificado ni piratera, art. 456.

Circunstancias AGRAVANTES ESPECIALES , art. 456 bis.


1 2 3 4 5 Ejecutar el delito en sitios faltos de vigilancia policial, obscuros, soli tarios, sin trnsito habitual o que por cualquiera condicin favorezcan la impunidad; Ser la vctima nio, anciano, invlida persona en manifiesto estado de inferioridad fsica; Ser dos o ms los malhechores; Ejercer la violencia en las personas que intervengan en defensa de la vctima, salvo que este hecho importe otro delito, y Actuar con personas exentas de responsabilidad criminal, como los locos o dementes o de alguien que se halle privado totalmente de razn por cualquier causa independiente de su voluntad.

Las agravantes de los Ns 1 y 5 del art. 12 (alevosa, premeditacin conocida, emplear astucia, fraude o disfraz) sern aplicables en los casos en que se ejerciere violencia sobre las personas. En estos delitos no podr estimarse que concurre la atenuante del art. 11 N 7 (procurar con celo reparar el mal causado) por la mera restitucin a la vctima de las especies robadas o hurtadas y, en todo caso, el juez deber considerar, especificada, la justificacin del celo con que el delincue nte ha obrado.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

217

Prrafo 5 bis Receptacin


Artculo 456 bis A. El QUE CONOCIENDO SU ORIGEN o NO PUDIENDO MENOS QUE CONOCERLO, tenga en su poder, a cualquier ttulo, especies hurtadas, robadas u objeto de abigeato, o las compre, venda o comercialice en cualquier forma, aun cuando ya hubiere dispuesto de ellas, sufrir la pena de presidio menor en cualquiera de sus grados y multa de cinco a veinte unidades tributarias mensuales. Para la determinacin de la pena aplicable el tribunal tendr especialmente en cuenta el valor de las especies, as como la gravedad del delito en que se obtuvieron, si ste era conocido por el autor. Se impondr el grado mximo de la pena establecida en el inciso primero, cuando el autor haya incurrido en reiteracin de esos hech os o sea reincidente en ellos.

Prrafo 6 Usurpacin
La usurpacin es un delito contra la propiedad inmueble. Consiste en la ocupacin de un inmueble o en el despojo de un derecho real constituido, con o sin violencia en las personas, arts. 457 y 458. Sin embargo, la apropiacin de las aguas corrientes para usos agrcolas, mineros, industriales o domiciliarios, bienes que son muebles por su naturaleza, son tambin objeto material de este delito. Hay que tener presente que en materia penal la calidad de mueble de una cosa aparece determinada por su movilidad, sea o no con detrimento de la cosa misma o de aquella a la cual se adhiere. Se ocupa materialmente el inmueble, reemplazando al dueo, poseedor o tenedor del mismo, o bien, si se trata de un derecho real, se sustituye al titular en el goce del mismo. La usurpacin se considera de menor gravedad que las apropiaciones de cosas muebles. Pues, la cosa permanece en el mismo sitio, es inmutable, no puede cambiar de lugar, luego, es ms remota la perspectiva de que el titular la pierda, a diferencia de los bienes muebles. Adems, este menor riesgo de prdida deriva de las caractersticas que revisten entre nosotros la propiedad inmueble y el sistema de inscripciones. Por ltimo, las sustracciones o deterioros que recaigan sobre cosas especficas situadas dentro de los inmuebles durante el perodo de usurpacin, sern punibles separadamente a ttulo de hurtos, robos o daos.

Usurpacin violenta
Segn el art. 457 se caracteriza por: La entrada o presencia material del usurpador, por s o por interpsita persona que acta a su nombre. La permanencia del invasor en el inmueble ocupado, por breve que sea, pero que exteriorice el nimo de seor y dueo. (Es un delito PERMANENTE). El nimo de seor y dueo por parte del invasor, traducido en el propsito de ocupacin permanente y no transitoria, ni con otros fines. La exclusin total o parcial del titular del derecho.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

218

La posesin o tenencia legtima del inmueble o derecho real por parte de otra persona. Empleo de violencia en las personas.

Usurpacin no violenta , art. 458.


La nica diferencia con la anterior es el empleo de la violencia.

Alteracin o destruccin de deslindes , art. 462.


En qu consiste el nimo de lucrarse? Si quien altera o destru ye deslindes es un vecino, el lucro consiste en abarcar ms terreno de lo que en derecho le corresponde para darle uso en provecho propio. Si quien realiza la accin es un tercero, debe tener un inters.

Usurpacin de aguas , arts. 459, 460, 461.

Prrafo 7 Defraudaciones
Qu se entiende por defraudacin o fraude?
El logro abusivo de una ventaja patrimonial en perjuicio de tercero, mediando ENGAO, abuso de confianza o, en general, incumplimiento de una obligacin. Para que haya fraude, al menos en nuestro derecho, no es indispensable el nimo de lucro. El FRAUDE a menudo se presenta en materia de obligaciones civiles, entonces,

Existe una LNEA DE DEMARCACIN que SEPARE el FRAUDE penal del FRAUDE civil?
Entre ambos fraudes no existe diferencia cuantitativa sino cualitativa, pues ambos suponen una actividad contraria a derecho. Para diferenciar ambos fraudes hay que acudir a la tipicidad criminal pues la antijuridicidad es la misma en ambos casos. La ley penal interviene para reprimir el fraude cuando ste se traduce en artificios, tretas, embustes, o artimaas APTOS para engaar. El que a travs de artificios o engaos lesiona el patrimonio ajeno, el que con su conducta configura un tipo delictivo jams podr quedar afecto slo a responsabilidad civil. En los delitos en que interviene el FRAUDE NO EXISTE VIOLENCIA. El CP en el art. 466 sanciona 3 delitos: ALZAMIENTO DE BIENES
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

Alzamiento de bienes. Insolvencia punible. Otorgamiento de contratos simulados.

219

Quin lo comete? El DEUDOR NO DEDICADO AL COMERCIO que se ALZARE con sus bienes en perjuicio de sus acreedores. SUJETO ACTIVO: Deudor no dedicado al comercio.

Alzamiento :

Consiste en OCULTAR los bienes, retirarlos del sitio en que se encuentran. Lo que constituye el alzamiento es la OCULTACIN de los bienes y NO el desaparecimiento o la fuga del hechor. La ocultacin debe efectuarse con el PROPSITO de DEFRAUDAR a los acreedores.

INSOLVENCIA PUNIBLE

Quin lo comete? El DEUDOR NO DEDICADO AL COMERCIO que se constituye en


INSOLVENCIA por: Ocultacin: equivale a alzarse con los bienes; Dilapidacin: equivale a derrochar los bienes; Enajenacin maliciosa: es perjudicar a los acreedores. venderlos a precio vil para

OTORGAMIENTO DE CONTRATOS SIMULADOS Quin lo comete? El DEUDOR NO DEDICADO AL COMERCIO cuando otorgare CONTRATOS SIMULADOS en perjuicio de sus acreedores. En los dems casos, el que otorgare en perjuicio de otro un contrato simulado, comete estafa, art. 471 N 2. Qu es SIMULAR? Es suponer una relacin jurdica inexistente, jurdicamente hablando hay simulacin cuando en un contrato existe oposicin deliberada entre el acto ntimo del querer con su manifestacin exterior porque: el acto no se ha querido en absoluto por las partes (SIMUL ACIN). las partes han querido un acto diferente del que se hace aparecer (DISIMULACIN).

Prrafo 8 Estafas y otros engaos


En el prrafo VIII se sancionan tres delitos fundamentales: 1. 2. 3. La estafa. La apropiacin indebida. La usura.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

220

1.

LA ESTAFA

Cmo puede definirse?

Como la LESIN del PATRIMONIO AJENO mediante ENGAO artificio apto para engaar y nimo de lucro.

Elementos generales :
a. b. c. lesin o perjuicio patrimonial. engao, pero debe ser idneo para estafar. nimo de lucro (en el hechor).

a. Lesin o perjuicio patrimonial


Para que exista estafa debe haber DEFRAUDACIN que se traduce en un efectivo DETRIMENTO DEL PATRIMONIO de la vctima o en la posibilidad de que se produzca. Es decir, SIN PERJUICIO o defraudacin valorable NO HAY ESTAFA y, en nuestro CP este elemento es determinante en la penalidad del delito. Este perjuicio patrimonial se da incluso cuando la vctima se desprende gratuitamente de la cosa; por ejemplo, en una donacin de caridad si la vctima fue inducida a error por el estafador que para lograr su propsito simul una situacin inexistente. La VENTA DE COSA AJENA no es en s misma constitutiva de estafa por cuanto es vlida en nuestra legislacin.

Cundo se consuma la estafa? En el momento en que la vctima EFECTA LA


PRESTACIN. Por ello la estafa existe no obstante el reintegro de lo estafado.

b. Engao
Este elemento es caracterstico de la estafa y permite diferenciarla de otros delitos contra la propiedad. El que estafa valindose de engao se hace ENTREGAR VOLUNTARIAMENTE la cosa por la vctima. Puede recaer indistintamente sobre muebles o inmuebles.

En qu consiste el engao?

En la MUTACIN ALTERACIN de la VERDAD, tendiente a provocar o mantener el ERROR ajeno, como MEDIO de conseguir la ENTREGA de la cosa.

Qu elementos debe reunir el engao?


1. debe ser fraudulento , es decir que acte como CAUSA DETERMINANTE DEL ERROR en virtud del cual la vctima realiza la prestacin representativa del objeto material del delito. Esta cualidad NO se inviste por las simples alabanzas que los comerciantes hacen de las mercaderas que expenden. debe ser serio y capaz , es decir, suficiente para MOVER LA VOLUNTAD de otra persona. La simple mentira, en principio, no es constitutiva de engao salvo si va acompaada de ardides o artificios aptos para inducir a error a la vctima.

2.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

221

Cmo puede realizarse la transfiguracin de la verdad con el propsito de engaar?


simulando lo que no es

(riqueza, falso nombre).

disimulando lo que es (la propia insolvencia).

El estafador debe realizar un artificio, una maniobra relevante, es lo que se denomina una mise en scene, es decir, una disposicin del escenario. La investigacin de la IDONEIDAD DEL ENGAO es imprescindible establecer el NEXO DE CAUSALIDAD entre l y la prestacin verificada. para

c. nimo de lucro
El nimo o propsito de lucro, segn afirma el profesor Labatut, en nuestro derecho no es un requisito esencial porque hay un caso particular, N 6 del art. 469, en que la estafa se puede configurar sin su concurrencia.

LA ESTAFA EN EL CDIGO PENAL Considerando que los engaos utilizados para estafar revisten en la prctica innumerables formas, el CP contiene una extensa casustica y un principio general, destinado a evitar la impunidad de hechos fraudulentos no expresamente previstos, principio que est establecido en el art. 473. Artculo 467. El que DEFRAUDARE a otro en la SUSTANCIA, CANTIDAD o CALIDAD de las cosas que LE ENTREGARE en virtud de un TTULO OBLIGATO RIO,... Al referirse a un ttulo obligatorio el CP exige que el ttulo en virtud del cual se verific la defraudacin tenga dicho carcter para el ofendido. La defraudacin debe recaer: En la SUSTANCIA En la CANTIDAD En la CALIDAD : : : dice relacin con su NATURALEZA o ESENCIA; con el NMERO, peso o medida de que consta o ha de constar segn lo pactado; con determinadas CONDICIONES de las cosas de una misma esencia o naturaleza que las hace ms o menos valiosas.

Artculo 468. ...el que DEFRAUDARE A OTRO usando de NOMBRE FINGIDO, ATRIBUYNDOSE poder, influencia o crditos supuestos, APARENTANDO bienes, crdito, comisin, empresa o negociacin imaginarios, o valindose de CUALQUIER OTRO ENGAO SEMEJANTE. Usar nombre fingido , es presentarse con un nombre que NO ES EL PROPIO (no debe confundirse con la usurpacin de nombre del art. 214). El uso de PSEUDNIMO no constituye nombre fingido.

Atribuirse poder, influencia o crdito supuestos , es hacer creer a la vctima QUE


SE DISPONE DE una capacidad, prestigio, autoridad o solvencia econmica que permiten realizar lo prometido.

Aparentar bienes , es FINGIR una situacin econmica que NO SE TIENE a fin de


defraudar por este medio.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

222

Empresa o negociacin imaginarios , es TODA OPERACIN o PROYECTO que slo


existe en la MENTE del estafador o que teniendo un fondo de verdad se presenta bajo un aspecto enteramente falso. Es preciso tener en cuenta que el uso de estos engaos o artificios podr estimarse como ELEMENTO CIRCUNSTANCIAL de la estafa SLO SI STOS HAN TENIDO LA VIRTUD DE DETERMINAR a la vctima a la entrega de la cosa por la confianza o seguridad que el hecho ha despertado en su nimo. Para que exista estafa es NECESARIO QUE EXISTA RELACIN DE CAUSALIDAD entre los artificios empleados y la estafa cometida. Artculo 469. Se impondr respectivamente el MXIMUN de las penas sealadas en el art. 467: 1) 2) 3) A los plateros y joyeros que cometieren defraudaciones ALTERANDO en su calidad, ley o peso los objetos relativos a su arte o comercio; A los traficantes que defraudaren usando de pesos o medidas falsos en el despacho de los objetos de su trfico: A los comisionistas que cometieren defraudacin ALTERANDO EN SUS CUENTAS los precios o las condiciones de los contratos, suponiendo gastos o exagerando los que hubieren hecho; A los capitanes de buque que defrauden suponiendo gastos o exagerando los que hubieren hecho, o cometiendo cualquiera otro fraude en sus cuentas; A los que cometieren defraudacin CON PRETEXTO DE SUPUESTAS REMUNERACIONES a empleados pblicos, sin perjuicio de la accin de calumnia que a stos corresponda; Al dueo de la cosa embargada o a cualquier otro que, teniendo NOTICIA DEL EMBARGO, hubiere DESTRUIDO fraudulentamente LOS OBJETOS en que se ha hecho la traba.

4) 5)

6)

En el caso del N 6 NO HAY NIMO DE LUCRO, es el nico caso en nuestra legislacin en que la estafa no requiere nimo de lucro. Como se puede observar, el art. 469 establece una AGRAVANTE ESPECIAL respecto de esas determinadas operaciones constitutivas de estafa, considerando la FACILIDAD con que la VCTIMA puede ser engaada. Artculo 470. Las penas del artculo 467 se aplicarn tambin: ... 2) A los CAPITANES DE BUQUE que, fuera de los casos y sin las solemnidades prevenidas por la ley, VENDIEREN dichos buques, TOMAREN DINERO A LA GRUESA sobre su casco y quilla, GIRAREN LETRAS a cargo del naviero, ENAJENAREN MERCADERAS o vituallas o TOMAREN PROVISIONES pertenecientes a los pasajeros. A los que cometieren alguna defraudacin ABUSANDO DE FIRMA DE OTR O EN BLANCO y extendiendo con ella algn documento EN PERJUICIO del mismo o de un tercero.

3)

Qu es firma en blanco? , es la que se coloca a fin de que se extienda sobre ella


un documento, o la que se estampa en un documento que contiene blancos que deben ser llenados ulteriormente. Supone que se haga uso del documento en trminos de que se cause o pueda causar un perjuicio patrimonial al que lo firm a otra persona. 4) A los que defrauden HACIENDO SUSCRIBIR A OTRO CON ENGAO algn documento.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

223

Ejemplo de este tipo delito sera hacer suscribir mediante engao a una persona una escritura de venta, dndose por recibida del precio, sin haberlo recibido efectivamente y siendo defraudada en su monto. 5) A los que cometieren defraudaciones SUSTRAYENDO, OCULT ANDO, DESTRUYENDO O INUTILIZANDO en todo o en parte algn proceso, expediente, documento u otro papel de cualquiera clase . A los que con datos falsos u ocultando antecedentes que les son conocidos CELEBRAREN DOLOSAMENTE CONTRATOS ALEATORIOS basados en dichos datos o antecedentes.

6)

Contratos aleatorios son los que enumera el art. 2258 CC, seguros, prstamos a la
gruesa ventura, juegos, apuestas, constitucin de renta y censo vitalicio. 7) 8) A los que EN EL JUEGO SE VALIEREN DE FRAUDE para asegurar la su erte; A los que FRAUDULENTAMENTE OBTUVIEREN del Fisco, de las Municipalidades, de las Cajas de Previsin y de las instituciones centralizadas o descentralizadas del Estado, PRESTACIONES IMPROCEDENTES, tales como remuneraciones, bonificaciones, subsidios, pensiones, jubilaciones, asignaciones, devoluciones o imputaciones indebidas. Al que, con nimo de defraudar, con o sin representacin de persona natural o jurdica dedicada al rubro inmobiliario o de la CONSTRUCCIN SUSCRIBIERE O HICIERE SUSCRIBIR CONTRATO DE PROMESA de compraventa de inmueble dedicado a la vivienda, local comercia l u oficina, sin cumplir con la exigencias establecidas en el artculo 138 bis de la Ley general de Urbanismo y Construcciones, siempre que se produzca un perjuicio patrimonial para el promitente comprador.

9)

Artculo 471. Ser castigado con... 1) El DUEO de una COSA MUEBLE que la SUSTRAJERE de QUIEN LA TENGA LEGTIMAMENTE EN SU PODER, con PERJUICIO de ste o de un tercero .

La cosa mueble debe hallarse en LEGTIMA TENENCIA de la vctima, en virtud de arrendamiento, comodato, prenda, etc. La sustraccin puede efectuarse en cualquier forma, por engao, clandestinidad, o por medios violentos. ste es un caso de HURTO IMPROPIO, pues falta la apropiacin de cosa ajena, slo concurre el elemento material del apoderamiento, esa es la razn por la cual la ley emplea el trmino sustraccin. 2) El que OTORGARE en PERJUICIO DE OTRO un CONTRATO SIMULADO .

Se aplica a los casos NO comprendidos en el art. 466, inc. 2. En todo caso, se debe tener presente que la simulacin de contrato sin perjuicio de tercero NO es estafa ni puede calificarse de falsedad.

2.

LA APROPIACIN INDEBIDA

Artculo 470. Las penas del artculo 467 se aplicarn tambin: 1) A los que EN PERJUICIO de otro se APROPIAREN o DISTRAJEREN dinero, efectos o cualquiera otra cosa MUEBLE QUE HUBIEREN RECIBIDO en depsito, comisin o administracin, o por otro ttulo que produzca obligacin de ENTREGARLA O DEVOLVERLA...
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

224

La definicin de este delito surge del mismo artculo, en otros cdigos se designa con el nombre ABUSO DE CONFIANZA. Se DIFERENCIA de la estafa, en que en la estafa el elemento esencial es el ENGAO el cual es coetneo con la entrega de la cosa, mientras que en la apropiacin indebida el engao lo constituye el ABUSO DE CONFIANZA pues el dolo surge con posterioridad a la entrega. La apropiacin indebida slo puede recaer sobre bienes muebles , pues la apropiacin indebida es una modalidad delictual desprendida del hurto. Los inmuebles no pueden ser objeto de apropiacin, stos se usurpan. El sujeto activo puede ser cualquier persona, excepto empleado pblico, porque si el agente tiene esta condicin y tiene la cosa en razn de sus funciones, al apropirsela comete el delito de malversacin. El sujeto activo recibe la cosa mediante un ttulo legtimo, pero precario, el de m era tenencia, ttulo que sirve de presupuesto a la apropiacin indebida, la que es UNA FORMA IMPROPIA DE HURTO donde el hechor convierte su ttulo precario en POSESIN. No toda tenencia es ttulo suficiente para la comisin del delito de apropiacin indebida, porque la simple tenencia material de la cosa no es bastante para configurar el delito. Es por esto que el portaequipajes que se apropia de los objetos que le han sido entregados para su transporte comete HURTO. Para cometer apropiacin indebida se requiere la tenencia fiduciaria de los muebles que se aduea. El BJ lesionado es el derecho personal de la vctima a la restitucin o al uso determinado de la cosa, obligaciones que pesan sobre el hechor y que ste quebrant, violando as la confianza depositada en l.

Elementos especficos del delito de apropiacin indebida


1. La APROPIACIN o DISTRACCIN de dinero, efectos o cualquiera otra cosa mueble. La apropiacin , consiste en la disposicin de la cosa con nimo de seor y dueo, ya sea para conservarla o aprovecharse de ella. La distraccin , debe entenderse en el sentido de aplicar la cosa con

nimo de seor u dueo y con intencin de reponer a usos propios o ajenos.

Tanto la apropiacin como la distraccin deben contener el animus rem sibi habendi , porque el simple uso indebido de la cosa reconociendo dominio ajeno no importa la comisin de un delito.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

225

2.

Que la cosa SE HAYA RECIBIDO en DEPSITO, COMISIN o ADMINISTRACIN por OTRO TTULO que produzca obligacin de entregarla o devolverla. Los ttulos que menciona el CP son meramente ejemplares, se precisa que el ttulo no sea traslaticio de dominio, porque no existira obligacin de restituir si se le ha transferido el dominio.

3.

PERJUICIO de tercero. La ley se refiere al perjuicio patrimonial resultante del hecho de haber CONVERTIDO el objeto su ttulo de mera tenencia EN POSESIN. El dao recae sobre el dueo de la cosa, pero dada la frmula legal tambin podra recaer sobre otra persona.

3.

LA USURA

Artculo 472. El que SUMINISTRARE VALORES, de cualquiera manera que sea, a un INTERES QUE EXCEDA DEL MAXIMO que la ley permita estipular.

Existe engao en la usura? NO existe, pues la ley se encarga de sealar cules


son los intereses mximos que se permite estipular, y la ley se presume conocida por todos. La regla general es que la usura provenga del mutuo. Basta con que los intereses usurarios SE ESTIPULEN, no es necesario que se perciban, pues es un delito de mera actividad .

Qu ocurre cuando se condena a un extranjero o a un nacionalizado?


EL EXTRANJERO : Ser expulsado del pas. Si es reincidente se le cancelar su nacionalizacin y se le expulsar del pas.

EL NACIONALIZADO :

En ambos casos la expulsin se concretar despus de cumplida la pena. La usura debe entenderse relacionada con la Ley N 18.010.

Qu es una operacin de crdito de dinero?


Segn la Ley N 18.010, operaciones de crdito de dinero son aquellas por la cuales una de las partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y l a otra a pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin, o el descuento de documentos representativos de dinero, sea que lleve o no envuelta la responsabilidad del cedente, art. 1, incs. 1 y 2.

Qu es inters?

En las operaciones de crdito de dinero NO REAJUSTABLES, es toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor, a cualquier ttulo, por sobre el capital, art. 2 En las operaciones de crdito de dinero REAJUSTABLES, es toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

226

Qu es inters corriente? Es el INTERS PROMEDIO cobrado por los bancos y las


sociedades financieras establecidas en Chile en las operaciones que realizan en el pas, art. 6.

A quin le corresponde determinar este inters?


Bancos Instituciones Financieras (SBIF), art. 6.

A la Superintendencia de

Cmo se establecen estos promedios?

Se establecen en relacin con las operaciones efectuadas durante el mes calendario por todos los bancos e instituciones financieras. Las TASAS resultantes se publican en el Diario Oficial durante la 1 quincena del mes siguiente para tener vigencia hast a el da anterior a la prxima publicacin.

Cul es el lmite del inters que se puede estipular? El lmite est dado por la
denominada TASA DE INTERS MXIMO CONVENCIONAL. Este inters mximo convencional es el inters promedio ms un 50 %. Es decir , no se puede estipular un inters que exceda en ms de un 50% al inters corriente que rija al momento de la convencin sea que se pacte una tasa fija o variable.

Qu ocurre con el pacto de intereses que excede el mximo convencional?


Se tiene por NO ESCRITO, art. 8. En caso de que el inters pactado exceda el mximo convencional, los intereses se reducirn al inters corriente que rija al momento de la convencin.

Puede estipularse el pago de inters sobre inters?

S, capitalizndolos en cada vencimiento o renovacin, art. 9. En las obligaciones regidas por la Ley N 18.010 slo pueden estipularse intereses en dinero.

4.

OTROS ENGAOS

Artculo 473. El que defraudare o perjudicare a otro usando de cualquier engao que no se halle expresado en los artculos anteriores de este prrafo... Al tratar de los elementos tpicos generales propios de todo fraude por engao se dijo que el engao deba ser algo ms que una simple mentira. Luego, al distinguirse entre las estafas y los otros engaos se dijo que las estafas eran fraudes en los cuales el engao consista en una ardid o mise en scene. Limitados as los extremos de los otros engaos, stos NO deben llegar a constituir un ardid, pero deben ser algo ms que una simple mentira. Esta situacin puede ocurrir en dos casos: 1. Cuando la actividad del sujeto se ha limitado a una mentira, incluso puede haber consistido en un silencio o pasividad, pero ella ha provocado una falsa representacin de la realidad en la vctima debido a la existencia de apariencias externas que prestan verosimilitud a lo afirmado por el mentiroso. Cuando el sujeto que miente o calla se encontraba en el deber jurdico de decir la verdad o de disipar el error de la vctima.

2.

DEPOSITARIO ALZADO

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

227

Artculo 444, inc. 2 CPC. Si la ejecucin recae sobre el simple menaje de la casa habitacin del deudor, el EMBARGO se entender hecho permaneciendo las especies en poder del mismo deudor, con el carcter de DEPOSITARIO, previa faccin de inventario en que se expresan en forma individual y detallada el estado y la tasacin aproximada de las referidas especies que practicar el ministro de fe ejecutor. La diligencia que deber extenderse ser firmada por el ministro de fe que la practique, por el acreedor, si concurre, y por el deudor, quien, en caso de SUBSTRACCIN incurrir en la sancin prevista en el N 1 del art. 471 del Cdigo Penal. La expresin EMBARGO, segn Etcheverry, debe entenderse en sentido amplio, incluyendo la retencin y otras medidas semejantes, siempre que el deudor se haya constituido depositario.

Si el deudor es constituido depositario de otros bienes propios que no sean el menaje de su casa habitacin, puede sancionrsele en caso de substraccin? Se discute si corresponde que se le sancione como depositario
alzado o como apropiacin indebida. En este caso, no se podra hablar de apropiacin indebida sino de distraccin, por ser el hechor el dueo de la cosa respecto de la cual se le design depositario. Etcheverry opina que este art. 444 es amplio y se aplica a todos los casos en que el deudor queda constituido depositario de bienes propios, ya que en todos ellos existe la misma razn.

DESTRUCCIN DE LA COSA EMBARGADA


Artculo 469. Se impondr respectivamente el MXIMUN de las penas sealadas en el art. 467: ... 6) Al dueo de la cosa embargada o a cualquier otro que, teniendo NOTICIA DEL EMBARGO, hubiere DESTRUIDO fraudulentamente LOS OBJETOS en que se ha hecho la traba.

El verbo rector consiste en DESTRUIR no en defraudar, aun cuando se emplee el adverbio fraudulentamente. La destruccin supone un acto material de deterioro. Luego, no constituira delito la simple ocultacin, traslacin o enajenacin de la cosa embargada.

Sujeto Activo , puede ser cualquiera persona, incluso el dueo de la especie


destruida. Siempre se trata de un atentado contra la propiedad ajena, pues se menoscaba el patrimonio del acreedor, a quien se priva de la garanta de su crdito. SE TENGA NOTICIA DEL EMBARGO, es una repeticin de las reglas generales en el sentido de que el dolo debe comprender todos los elementos objetivos del delito. FRAUDULENTAMENTE, se requiere que la destruccin de la cosa embargada se haga con intencin de provocar un perjuicio para el acreedor, que el autor de la destruccin tenga conciencia de ello. COSA EMBARGADA, se refiere tanto a la que fue objeto de embargo como a la que fue objeto de retencin, secuestro, etctera, vale decir, cualquiera cosa que por la ley o por decisin judicial haya sido afectada como garanta al cumplimiento de una obligacin a favor de un tercero.

GIRO DOLOSO DE CHEQUES

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

228

Este delito, en realidad se refiere al GIRO FRAUDULENTO DE CHEQUE, porque hablar de "Giro Doloso de Cheque" es totalmente inapropiado, lamentablemente, esta situacin se mantiene y produce porque la antigua ley que reglaba esta materia as lo tipificaba, pero de acuerdo a la normativa vigente en la actualidad NO SE REQUIERE DE DOLO. Artculo 22, incs. 1 y 2 LCBCh. El librador deber tener de antemano fondos o crditos disponibles suficientes en cuenta corriente en poder del Banco librado. El librador que girare sin este requisito o retirare los fondos disponibles d espus de expedido el cheque, o girare sobre cuenta cerrada o no existente, o revocare el cheque por causales distintas de las sealadas en el artculo 26, y que no consignare fondos suficientes para atender al pago del cheque, de los intereses corrientes y de las costas judiciales, dentro del plazo de tres das contados desde la fecha en que se le notifique el protesto, ser sancionado con las penas de presidio indicadas en el artculo 467 del Cdigo Penal, debiendo aplicarse las del N 3), aun cuando se t rate de cantidades inferiores a las ah indicadas. El giro fraudulento de cheque es un delito formal y complejo que se configura realizando cualquiera de ciertas acciones seguidas de una omisin, art. 22 LCCBCh. La ACCIN puede consistir en la ejecucin de los siguientes hechos: Girar el cheque sin tener fondos disponibles en la cuenta corriente. Retirar los fondos despus de expedido el cheque. Girar contra cuenta corriente inexistente o cerrada. Revocar la orden de pago por causas distintas a las previstas por la ley en el art. 26 LCCBCh.

En todas estas situaciones el banco rechazar el pago del cheque y el portador deber requerir el protesto del documento. La OMISIN consiste en no consignar capital suficiente en la cuenta corriente del tribunal para cubrir capital, intereses y costas judiciales dentro de 3 das hbiles contados desde la notificacin judicial del protesto del cheque al girador. Por lo tanto, el delito se configura cuando concurre tanto la accin como la omisin. Dicho de otra forma, se consuma el delito de giro fraudulento de cheque en el momento que venci el plazo para consignar los fondos necesarios segn la notificacin judicial del protesto y de apercibimiento, sin que el apercibido consigne los fondos necesarios. Si se paga el capital, intereses y costas se sobresee definitivamente la causa, a menos que existan antecedentes que indiquen nimo de defraudar. El delito contemplado en el art. 22 LCCBCh, NO es por no pagar una deuda, ya que de ser as estaramos en el caso de la prisin por deuda. El delito lo constituye el engao de girar un cheque en algunas de las condiciones establecidas por la ley. El bien jurdico protegido es la fe pblica y no el pago de las deudas.

Cundo se comete el delito?


Si es un delito que esencialmente consiste en la omisin de pago, deber decirse que el delito se comete al expirar el plazo fijado para el pago, o sea, a las 24 horas cumplidas del tercer da despus de notificado el protesto.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

229

La omisin le es imputable al girador en cuanto se supone que ha podido prever anteriormente o ha debido prever lo que iba a suceder; al menos lo ha podido y debido prever como posible y no ha rechazado las causas, haciendo as suya la omisin cualquiera sea el momento en que se complete.

El giro fraudulento de cheque tiene algn punto de contacto con la estafa?


Segn LABATUT solamente en la pena aplicable. Segn ETCHEVERRY, en principio la razn de ser de esta infraccin radica en que el cheque no es un documento de crdito que contiene una promesa futura sino un medio de pago que equivale a la aseveracin de que se poseen bienes en el Banco, y all podra haber una semejanza con la estafa por aparentar bienes o crdito.

Cul es el BJ tutelado?
No resulta una ofensa contra el patrimonio del tenedor del cheque, sino una infraccin contra la seguridad del comercio, contra el orden pblico econmico, y la economa en general, porque la ley ha querido proteger ms bien el cheque como institucin, como instrumento de comercio en general y no el patrimonio de un particular. En efecto, este delito se sanciona an cuando el tenedor del cheque lo reciba a sabiendas de que no tiene fondos (no hay engao) y an cuando no reciba ningn perjuicio.

Delito de doble accin


Estructuralmente es un delito de doble accin porque la conducta criminal se descompone en dos etapas sucesivas que se integran recprocamente. En primer lugar, una accin, cualquiera de las 4 sealadas en el art. 22 LCBCh. En segundo lugar, una omisin, no consignar fondos dentro del plazo legal. Producida alguna de estas 4 situaciones el banco librado debe protestar el cheque, para que luego el tenedor del cheque notifique judicialmente al girador del protesto. Hecha la notificacin el girador tiene el p lazo de 3 das para consignar en el juzgado fondos suficientes para atender el pago del cheque y las costas judiciales. Si deja transcurrir ese plazo sin efectuarse dicha consignacin, SLO ENTONCES el delito queda CONSUMADO. Se trata de un delito de tipo mixto en que el ilcito se configura estructuralmente por una accin y una omisin. Segn dijimos, se consuma por el solo hecho de no consignarse dentro de 3 da de notificado el protesto, el valor del cheque y la costas. Siendo la notificacin del protesto uno de los elementos que tipifican el delito, si tal notificacin es declarada nula no ha podido cometerse el delito. Del carcter legalista del Derecho Penal resulta que para que este delito quede tipificado es condicin precisa que el cheque rena t odos los requisitos exigidos por la ley. Sin embargo tambin se ha fallado en contrario. Respecto del cheque girado en garanta del cumplimiento de una obligacin, el cheque no por ello pierde su calidad de tal y no extingue ni atena la responsabilidad criminal. Sin embargo, ltimamente la Corte Suprema ha fallado en el sentido que el cheque girado en garanta se desnaturaliza. La accin prescribe en 1 ao contado desde la fecha del protesto.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

230

Prrafo 9 Del incendio y otros estragos


INCENDIO
No es la propiedad el nico BJ lesionado por el incendio, salvo el caso del art. 478, en que el incendio a chozas, pajar o cobertizo deshabitado o a cualquier otro objeto cuyo valor sea inferior a 4 sueldos vitales, en tiempo y con circunstancias que manifiestamente excluya todo peligro de propagacin. Por ello otras legislaciones sitan este delito entre los que entraan peligro colectivo, pues esta es su caracterstica ms destacada. El incendio produce un estrago que consiste en la destruccin total o parcial de una cosa mueble o inmueble por la combustin . A tal definicin debemos agregar: el dao o peligro para la vida o la integridad corporal de las personas. el elemento subjetivo, la voluntad de incendiar.

Tentativa, delito frustrado y delito consumado


En relacin con la CONSUMACIN debemos considerar que hay: 1. Legislaciones que estiman que el fuego es un elemento peligroso en s mismo, que es un DELITO FORMAL. La consumacin del incendio se verifica al momento de poner o pegar fuego a una cosa. Legislaciones que estiman que se requiere que el fuego tome cuerpo y se produzca un verdadero abrasamiento que escapa al control del hechor, para las que es un DELITO MATERIAL, como es el caso de Chile.

2.

La TENTATIVA se refiere a un momento anterior al hecho de poner o pegar fuego a una cosa. El DELITO FRUSTRADO existe cuando el fuego prende en el objeto pero se apaga por causas ajenas a la voluntad del agente. El incendio es un delito difcil de pesquisar pues no necesita la presencia del delincuente para su consumacin.

Bases que adopta el CP para castigar el delito de incendio


1 El dao que sufren las personas , art. 474. Se causa la muerte a una o ms personas cuya presencia all pudo prever, o le provoca mutilacin de miembro importante o lesi n grave gravsima. O si a consecuencia de explosiones ocasionadas por incendio, resultare la muerte o lesiones graves de personas que se hallaren a cualquier distancia del lugar del siniestro.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

231

El peligro que importa para las personas , segn incendie: lugar habitado, art. 475 N 1. lugar no habitado, art. 476.

Aqu se debe considerar el incendio del art. 478, que excluye todo peligro de propagacin y que por la forma en que se realiza tambin excluye todo peligro contra las personas. 3 La naturaleza del lugar incendiado , art. 475 N 2. Si lo ejecutare en buques mercantes cargados con objetos explosivos o inflamables, en buques de guerra arsenales, astilleros. 4 5 La cuanta de los daos ocasionados por el incendio, art. 477. La posibilidad de propagacin del fuego, art. 479.

PRESUNCIONES relativas al delito de incendio , art. 483.


a. Se presume responsable de un incendio al comerciante en cuya casa o establecimiento tiene origen el incendio, si no justifica con sus libros, documentos u otra clase de prueba, que no reporta provecho alguno del siniestro. Se presume responsable de un incendio al comerciante cuyo seguro sea exageradamente superior al valor real del objeto asegurado al producirse el siniestro. Se presume responsable de un incendio al asegurado, si en todo o en parte ha disminuido o retirado las cosas aseguradas del lugar sealado en la pliza respectiva, sin motivo justificado o sin dar aviso previo al asegurador.

b.

c.

Situaciones particulares
DFL N 251, art. 30. en relacin a las Compaas de Seguros, S.A. y Bolsas de Comercio, la apreciacin de la prueba se hace en conciencia. Art. 481 CP, el que fuere aprehendido con bombas explosivas o preparativos conocidamente dispuestos para incendiar o causar aluno de los estragos expresados en este prrafo, salvo que pudiendo considerarse el hecho como tentativa de un delito determinado debiera castigarse con mayor pena. Art. 482 CP, el culpable de incendio o estragos no se eximir de las penas de los artculos anteriores, aunque para cometer el delito hubiere incendiado o destruido bienes de su pertenencia. Art. 483 a. CP, el contador o cualquiera persona que falsee o adultere la contabilidad del comerciante que sufra un siniestro, ser sancionado de acuerdo al art. 197, inc. 2; pero no le afectar responsabilidad al contador por las existencias y precios inventariados. Art. 483 b. CP, incendio. multa adicional a los comerciantes responsables del delito de

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

232

ESTRAGOS
Artculo 480. Incurrirn respectivamente en las penas de este prrafo los que causen ESTRAGOS por medio de sumersin o varamiento de nave, inundacin, destruccin de puentes, explosin de minas o mquinas de vapor, y en general por la aplicacin de cualquier otro agente o medio de destruccin tan poderoso com o los expresados.

Prrafo 10 Los daos


En qu consisten los daos? En la destruccin, deterioro, perjuicio o menoscabo
de cosa ajena, no comprendidos entre los incendios o estragos, art.484.

Qu nimo mueve al sujeto en este delito? , No lo mueve el nimo de lucro sino


que acta guiado por mviles de odio o venganza, por pura maldad u otros propsitos mezquinos.

Cules daos no se sancionan?


1. 2. los daos causados en cosa propia , esto es as por la facultad de uso, goce y disposicin que el Cdigo Civil reconoce al dueo. los cuasidelitos de daos, excepto los arts. 333 y 495 N 21.

Los daos en el Cdigo Penal


1.

Calificados , son aquellos cuyo importe excede de 40 UTM y se comete


mediante alguno de los actos que mencionan los numerale s 1 al 8 del art. 485. Tambin son daos calificados los sealados en el art. 486, inc. 1, es decir, aquellos daos cuyo importe exceda de 4 UTM y no pase de 40 UTM y cometido con alguna de las mismas circunstancias. Asimismo, son calificados los del art. 486, inc. 2, o sea, los daos cuyo importe no exceda de 4 UTM ni baje de 1 UTM y cometido con alguna de las mismas circunstancias.

2.

Simples , son aquellos daos no comprendidos en los artculos anteriores, art.


487, inc. 1.

3.

Causados por el ganado , segn los arts. 487, inc. 2 y 497.

Si el hecho se considera como un delito que merezca mayor pena no se aplican las disposiciones de este Prrafo 10, art.488.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

233

TTULO X
DE LOS CUASIDELITOS
El Cdigo Penal establece diversas gradaciones dentro de la culpa, son disposiciones de carcter genrico aplicables a todos los cuasidelitos, no slo a los del Cdigo Penal. El Cdigo Penal no define la culpa, y solo por excepcin se menciona en el art. 2, se refiere a ella por medio de sus denominaciones ms comunes, como son: negligencia, imprudencia, descuido, ignorancia culpable, etc. Se aplica tanto a los actos como a las omisiones.

ELEMENTOS DE LA CULPA
-

conducta
negligencia.

voluntaria ,

lcita

ilcita,

realizada

con

imprudencia

resultado antijurdico no previsto por el autor, o previsto pero no querido ni


asentido.

relacin causal entre la accin/omisin y el resultado.

SANCIONES A LOS CUASIDELITOS


La regla general es que los cuasidelitos no estn sujetos a sancin en el Cdigo Penal, salvo las siguientes excepciones :

1.

Cuasidelitos contra las personas :


Estas disposiciones son de carcter genrico porque se aplican a todos los cuasidelitos no reglamentados especialmente en el CP. a) Al que por imprudencia temeraria ejecutare un hecho que si mediare malicia constituira un crimen o simple delito contra las personas, art. 490. El CP no define la imprudencia temeraria, por lo tanto le correspond e al juez hacerlo. La doctrina la define como la ejecucin de un acto sin tomar las precauciones o medidas previas que aconseja la prudencia ms vulgar (Viada). Imprudencia temeraria es la imprevisin inexcusable consecuencias dainas que pueden derivar de nuestra conducta. b) de las

El mdico , cirujano, farmacutico, dentista o matrona que causare mal a las personas por negligencia culpable en el desempeo de su profesin, art. 491. Este artculo comprende tanto la accin como la omisin. El concepto de negligencia comprende tambin el de falta de conocimiento . El descuido culpable en el desempeo de la profesin sin dao a las personas constituye una falta, art. 494, N 10.

c)

Al dueo de animales feroces que por descuido culpable de su parte causaren dao a las personas, art. 491, inc. 2 en relacin con el art. 494, N 18 que sanciona al dueo de animales feroces que en lugar accesible al pblico los deja sueltos o en disposicin de causar mal.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

234

d)

Al que con infraccin de los reglamentos y por mera imprudencia o negligencia , ejecutare un hecho o incurriere en una omisin que a mediar malicia, constituira un crimen o simple delito contra las personas, art. 492, inc.1. Se considera un caso de imprudencia simple equivalente a la culpa leve del Derecho Civil, que no es punible si no va acompaada de la trasgresin de preceptos legales o reglamentarios. Artculo 492 inc. 2 y ss. En los accidentes ocasionados por vehculos de traccin mecnica o animal de que resultaren lesiones o muerte de un peatn, se presumir, salvo prueba en contrario, la culpabilidad del conductor del vehculo, dentro del radio urbano de una ciudad, o cuando el accidente hubiere ocurrido en el cruce de las ca lzadas o en la extensin de 10 metros anterior a cada esquina; y en todo caso cuando el conductor del vehculo contravenga las ordenanzas municipales con respecto a la velocidad, o al lado de la calzada que debe tomar. Se entiende por cruce el rea comprendida por la interseccin de dos calzadas. Se presumir la culpabilidad del peatn si el accidente se produjere en otro sitio de las calzadas. A los responsables de cuasidelitos de homicidios o lesiones ejecutado por medios de vehculos a traccin mecnica o animal, se les sancionar, adems de las penas indicadas en el art. 490, con la suspensin del carnet, permiso o autorizacin que los habilite para conducir vehculos por un periodo de 1 a 2 aos, si el hecho de mediar malicia constituyere un crimen, y de 6 meses a un ao, si constituyera simple delito. En caso de reincidencia, podr condenarse al conductor a inhabilidad perpetua para conducir vehculos a traccin mecnica o animal, cancelndosele el carnet, permiso o autorizacin. La circunstancia de huir del lugar donde se hubiere cometido alguno de los cuasidelitos a que se refiere el inciso 5 de este artculo, constituir presuncin de culpabilidad. Nota: El art. 493 seala que las disposiciones del Prrafo X no se aplican a los cuasidelitos especialmente penados en el Cdigo Penal.

2.

Cuasidelitos contra las cosas :


El que por imprudencia rompiere los postes o alambres de una lnea telegrfica establecida o en construccin, o ejecutare actos que interrumpan el servicio de los telgrafos, art. 333. Es el nico caso de cuasidelito en las cosas del Cdigo Penal.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

235

LIBRO III

TTULO I
DE LAS FALTAS
El Cdigo Penal agrupa las faltas de acuerdo con las penas que les impone: art. 494: castiga con multa de 1 a 4 UTM. art. 495: con multa de 1 UTM. art. 496: con multa de 1 a 5 UTM.

Se establecen dos tipos de faltas: a) b) Faltas Delictuales: Son anlogas en su esencia a los delitos, pero difieren en cuanto a su penalidad. Faltas Contravencionales: Son cualitativamente distintas a los delitos.

Disposiciones comunes a las faltas: art. 498: Los cmplices de las faltas sern castigados con penas que no excedan de la mitad de la que corresponda a los autores. art. 499: caern en comisos las diversas especies usadas para cometer la falta (armas, bebidas, comestibles deteriorados y nocivos, efectos falsificados o adulterados o averiados, medidas o pesos falsos, efectos empleados para rifas o juegos o para adivinaciones u otros engaos). art. 500: el comiso de los instrumentos y efectos de las faltas los decreta el tribunal a su arbitrio segn el caso o circunstancia. art. 501: las ordenanzas municipales y reglamentos generales o particulares que dicte en lo sucesivo la autoridad administrativa no se establecern penas mayores que las sealadas en el Libro III del Cdigo Penal, a menos que se determine otra cosa por leyes especiales.

DELITOS ESPECIALES
I. II. III. IV. V. Delito de Trfico Ilcito de Estupefacientes. Lavado de Dinero. Delitos Militares y Delitos Militarizados. Delitos Relacionados con el D.L. N 1094, Ley de Extranjera. Delito de Contrabando y Fraude Aduanero.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

236

I.

DELITO DE TRFICO ILCITO DE ESTUPEFACIENTES

El delito de TRFICO ILCITO DE ESTUPEFACIENTES se encuentra descrito, en su sentido amplio, en el art. 3 de la Ley N 20.000, como inducir, promover o facilitar, por cualquier medio, el uso o consumo de sustancias estupefacientes o sicotrpicas , productoras de dependencia fsica o squica, capaces o no de provocar graves efectos txicos o daos considerables a la salud pblica. Segn la capacidad de las sustancias que se tratan para producir los efectos antedichos, la ley establece una pena diferenciada, siguiendo la tradicin que distingue entre tr fico de drogas duras y drogas blandas. Se trata de un delito de emprendimiento, consistente en la indeterminada en una actividad criminal iniciada o no por el autor. participacin

Esta figura amplia abarca en s misma el resto de las figuras penales co ntempladas en dicha ley y que podran considerarse parte del llamado ciclo del trfico ilcito de estupefacientes, esto es, aquellas conductas que conducen a la puesta indebida de sustancias estupefacientes a disposicin de los consumidores finales. Estas especiales formas de favorecimiento del trfico ilcito se estudiarn a propsito de cada una de las cuestiones dogmticas analizadas, en atencin a su propia naturaleza, ya sea como formas particulares de trfico en sentido estricto (art. 3 inc. 2); de favorecimiento, como el caso del suministro ilegal de drogas (art. 7) y de su prescripcin sin necesidad teraputica (art. 6); o de actos preparativos del mismo, como la elaboracin de tales sustancias (art. 1) y su cultivo (art. 8); o de participacin criminal, como la facilitacin de bienes del art. 11, etc.

A. Tipicidad
a. Sujetos
El sujeto activo de este delito es indeterminado, no importando la calidad de quien lo comete sino como circunstancia agravante de la letra d) del art. 19, esto es, si el delito se cometiere por funcionarios pblicos aprovechndose de su investidura o de las funciones que desempean. Por la misma razn, la calidad de consumidor o de adicto a las sustancias cuyo trfico se prohbe no excluye por s misma la comisi n del delito de que se trata, tal como lo ha sealado nuestra jurisprudencia, pero permite sentar una base para presumir, si concurren otros elementos de juicio como una escasa cantidad decomisada, la ausencia de otra prueba del trfico, etc., que la droga de que se trata est destinada al consumo personal y prximo en el tiempo, lo que excluye los delitos de microtrfico.

b. El objeto material en los delitos de trfico ilcito de estupefacientes


La mayor parte de los delitos de trfico ilcito de estupefacientes (y particularmente los contenidos en los art. 1 y 3 de la Ley N 20.000) contemplan como objeto material las drogas estupefacientes o sicotrpicas, productora de dependencia fsica o squica, capaces o no de producir graves efectos txicos o daos considerables a la salud pblica, que se describen detalladamente en los art. 1 y 2 del Reglamento de la Ley N 19.366 -DS (Justicia) N 565 / 1995-, respectivamente. Segn este reglamento, son, entre otras, sustancias productoras de dependenci a fsica o squica, capaces de producir graves efectos txicos o daos considerables a la salud pblica, las anfetaminas, la cocana, la resina de cannabis, la herona, el LSD y el opio (art. 1); y adems, aunque no producen estos graves efectos, pero deben considerarse tambin sustancias estupefacientes o sicotrpicas prohibidas, entre otras, la cannabis y sus derivados (exceptuando la resina de), el barbital, la codena, la hoja de coca, y la metadona y sus derivados.
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

237

Nuestra ley sigue aqu la tradicin que distingue ente drogas duras y drogas blandas, aunque la atenuacin prevista para el trfico de esta ltima clase de sustancias es solamente facultativa y en muchas de sus disposiciones ni siquiera se contempla expresamente (p. ej., arts. 6, 7, 8, 10). No obstante esta deficiencia tcnica, ella debe ser superada por una interpretacin que evite los potenciales absurdos derivados de considerar en algunos casos, particularmente donde se castigan especiales actos preparatorios o formas de participacin (arts. 8 y 11, p. ej.), ms grave el acto preparatorio o de participacin que el propio trfico. Sin embargo, esto no significa que slo esas sustancias sean las que se pueden considerar objeto material de estos delitos, sino que tambin pueden serlo su s materias primas (art. 3) -incluyendo los llamados precursores (art. 2)- y aun las especies vegetales a que se refiere el art. 8 de dicha ley y que enumera el 3 del mencionado Reglamento en la medida que la compra y venta de dichas especies sobre todo tratndose de compras o promesas de compras en verde -, en cuanto sirve a su acercamiento hacia los consumidores finales, favorece objetivamente el consumo de sus productos. Incluso podra darse el caso de conductas que objetivamente promuevan, faciliten o induzcan al uso o consumo de tales substancias (art. 3), cuyo objeto material no sea directa, sino indirectamente, dichas sustancias, como cuando son, desde el punto de vista del derecho civil, objeto (ilcito) de una promesa de venta. En lo que respecta a la existencia del delito, nuestra jurisprudencia ha sealado que no existe delito de trfico cuando la sustancia que se trata no es una de las sealadas en la ley, por ser imposible su comisin -tentativa absolutamente inidnea.

c. La conducta punible y sus medios de comisin


Aunque el Diccionario define literalmente INDUCIR como instigar, persuadir, mover a uno; PROMOVER como iniciar o adelantar una cosa, procurando su logro, y tambin como tomar la iniciativa para la iniciacin o el logro de algo; y FACILITAR como hacer fcil o posible la ejecucin de una cosa o la consecuencia de un fin, desde la perspectiva del bien jurdico protegido en el trfico ilcito de estupefacientes, esto es, el peligro de la difusin incontrolada de las mismas, los trminos induccin, promocin y facilitacin no pueden referirse al uso o consumo de tales sustancias por una nica persona determinada, sino al uso o consumo masivo de tales sustancias, esto es, a su uso o consumo por personas indeterminadas, de all que, como afirma ETCHEBERRY, en relacin a la promocin o facilitamiento de la corrupcin de menores, no pueden entenderse como actos de induccin, promocin facilitamiento las solas palabras, consejos o proposiciones, ni tampoco castigarse como tal la mera pasividad o descuido en los deberes de padres o guardadores, excluyndose, por tanto, la comisin omisiva de estos delitos. La ley indica que este delito puede cometerse por cualquier medio, sin mayor especificacin. Sin embargo, dada su directa vinculacin con la Convencin de Viena de 1988, podemos entender que tales MEDIOS, para poner a disposicin de los consumidores finales las sustancias prohibidas, seran bsicamente las siguientes conductas: la produccin, la fabricacin, la extraccin, la preparacin, la oferta, la oferta para la venta, la distribucin, la venta, la entrega en cualesquiera condiciones, el corretaje, el envo, el envo en trnsito, el transporte, la importacin o la exportacin de cualquier estupefaciente en contravencin a lo dispuesto en las convenciones internacionales -sin la competente autorizacin, segn los trminos de la ley chilena- (art.3.1 a) i) Convencin de Viena 1988); el cultivo de la adormidera, el arbusto de coca o la planta de cannabis con el objeto de producir estupefacientes en contra de lo dispuesto de las convenciones internacionales (art. 3.1 a) ii) Convencin de Viena 1988); la posesin o la adquisicin de cualquier estupefaciente con el objeto de realizar cualquiera de las actividades enumeradas anteriormente (art. 3.1 a) iii) Convencin de Viena 1988); y la organizacin, la gestin o el financiamiento de alguna de las actividades antes enumeradas (art. 3.1 a) iv) Convencin de Viena 1988). Todas estas conductas se encuentran incorpora das de manera explcita o implcita en las figuras especiales de trfico ilcito de los arts. 1 a

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

238

4 y 6, 7, 8 y 16 de la Ley N 19.366, por lo que a ellas remitimos su anlisis en particular, salvo los casos del tratamiento que haya de brindarse al financiamiento de estos delitos, y a la oferta (y oferta de venta), distribucin, corretaje, y donacin como forma de favorecimiento por cualquier medio- de estupefacientes prohibidos, que analizaremos a continuacin.

c.1. Financiamiento
En cuanto al FINANCIAMIENTO de las conductas constitutivas de trfico, cabe estimarlo como autora directa de la figura bsica de inducir, promover o facilitar el consumo masivo de las sustancias prohibidas, pues por su capacidad de poner trmino a la ejecucin del delito, cabe afirmar que tiene sobre el mismo el dominio del hecho. Cuando el financista pierde la capacidad de poner trmino a la ejecucin del delito, debe considerarse como autor-inductor del art. 15 N 2 CP, por precio. En efecto, respecto del organizador, gestor o financista de la actividad de trfico ilcito, cobra pleno sentido el alcance natural y no jurdico de la expresin inducir al consumo que utiliza la ley y que dista tambin en parte del sealado en el Diccionario, pues no se refiere a la induccin a un acto impune, como el consumo personal, sino a la induccin al consumo masivo, a la difusin incontrolada de tales sustancias, y eso es precisamente lo que hace quien, aun sin tomar participacin directa en la actividad de trfico propiamente t al, invierte en esa actividad ilcita, financiando a sus operadores y esperando a cambio una utilidad en relacin al capital invertido, utilidad que slo puede provenir, directa o indirectamente, del gasto que en las sustancias ilcitas realizan los consumidores finales. Pero, como ya dijimos, aqu no es necesario, como en los casos de delitos de lesin, que esta induccin lleve necesariamente al consumo a que se refiere, pues slo es necesario acreditar el peligro de que tal consumo masivo llegue a real izarse, inducido por la conducta del autor.

c.2. Oferta
La OFERTA es, segn el Diccionario, la promesa que se hace de dar, cumplir o ejecutar una cosa, y la oferta de venta es la que se hace especficamente para ello. La oferta es un acto unilateral formal, y por tanto, para su consumacin no requiere el consentimiento de otra persona ni el efectivo cumplimiento de lo prometido.

c.3. Distribucin
DISTRIBUCIN es, segn el Diccionario, no slo la accin y efecto de distribuir -dividir una cosa entre varios, designando lo que a cada uno corresponde, segn voluntad, conveniencia, regla o derecho-, sino tambin, en su acepcin comercial, el reparto de un producto a los locales en que debe comercializarse . Esta es la actividad que principalmente realizan los dirigentes de las organizaciones criminales, tendiente a establecer zonas y lugares de comercializacin de su producto.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

239

c.4. Corretaje
CORRETAJE es, segn el Diccionario, la diligencia y tra bajo que pone el corredor en los ajustes y ventas, concepto que necesariamente nos lleva al de corredor, quien es el que asiste a los mercaderes para despacharles sus gneros, solicitando personas que los compran. Naturalmente, todas las referencias que en estas definiciones se hacen a actividades lcitas deben dejarse de lado para rescatar de ellas la idea principal de la conducta de que se trata: se castiga a un tercero que hace las veces de intermediario entre el productor y el distribuidor, entre el distribuidor y el vendedor, entre el vendedor y el consumidor final, etc.

c.5. Donacin
La DONACIN, como forma de entregar estupefacientes para su consumo indiscriminado de cualquier modo, en este caso, gratuito, tambin es una forma de inducir al consumo masivo de estupefacientes, ya que, utilizada como tcnica de mercadeo, dependiendo de la naturaleza de la sustancia de que se trate, el grado de adiccin que dicha donacin provoque facilitar el posterior trfico en sentido estricto, al menos entre las personas que, por estimar no tener medios para consumir tales sustancias, o por cualquier otra razn, no acceden a las ofertas de venta, pero s son tentadas a probarlas, hecho que objetivamente facilita su consumo, y segn el grado de adiccin que dichas sustancias provoquen, induce a consumos posteriores.

d. Trfico ilcito por omisin (el delito sui generis del art. 12)
Las figuras de trfico ilcito de estupefacientes no son susceptibles de cometerse por omisin impropia, pues en esta clase de delitos no se exige propiamente la ocurrencia de un resultado en el sentido causal. Esta conclusin no alcanza, naturalmente, a los casos en que el legislador ha establecido delitos de omisin propia, como el del art.12. Esta figura omisiva ha sufrido un importante cambio en su redaccin actual, al suprimirse tanto la exigencia de habitualidad como la referencia a la posibilidad de su castigo a ttulo de dolo eventual, contempladas en el art. 9 inc. 2 de la derogada Ley N 19.366. La disposicin ac tual castiga con la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo, multa y clausura (facultativa) a quien se encuentre, a cualquier ttulo, a cargo de un establecimiento de comercio, cine, hotel, restaurante, bar, centro de baile o msica, recinto d eportivo, establecimiento educacional de cualquier nivel, u otros abiertos al pblico, y tolere o permita el trfico o consumo de alguna de las sustancias mencionadas en el artculo 1 , aadiendo , adems, que las penas previstas slo se impondrn al auto r a menos que le corresponda una sancin mayor por su participacin en el hecho. Luego, la figura en estudio slo puede tener aplicacin a quienes, no siendo los favorecedores o facilitadotes del consumo indebido de tales sustancias (que seran propiamente autores del delito de trfico del art.3), toleran los actos de trfico que dicho favorecimiento implica, esto es, los permiten como algo que no se sigue por lcito, sin aprobarlo expresamente. El SUJETO OMITENTE es un sujeto calificado, aquel que tiene un poder de control o direccin o direccin reconocido legal o convencionalmente sobre el lugar o establecimiento en que se producir la situacin tpica, y que tiene capacidad real de accin. LA SITUACIN TPICA GENERADORA DE LA OBLIGACIN es la comisin de un delito de trfico ilcito o la realizacin de un acto de consumo personal en los lugares que la ley seala (establecimiento de comercio, cine, hotel, restaurante, bar, centro de baile y msica, recinto deportivo, o un establecimiento educacional de cualquier nivel, u otro de similar naturaleza abierto al pblico). Abiertos al pblico son aquellos establecimientos cuya entrada no puede negarse sino por razones

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

240

objetivas, como horarios, etc. No son, por tanto, locales abiertos al pblico aquellos clubes privados cuyo acceso se encuentra restringido nicamente a quienes son socios de los mismos, o los casinos o comedores reservados de ciertas instituciones, etc. Adems, debe tratarse de lugares donde se pueden encontrar o reunir personas conocidas y desconocidas entre s. De all que un local abierto al pblico, pero donde el pblico no se puede encontrar o reunir entre s, salvo que sean personas conocidas ntimamente, no puede considerarse de similar naturaleza a los mencionados expresamente por la ley. Un ejemplo de tales locales son los hoteles para encuentros ntimos, las mquinas automticas de fotografa, y los baos pblicos individuales. En cuanto a la accin esperada, la conducta omitida propiamente tal es tomar las precauciones adecuadas para evitar dichos actos. Ello consiste, bsicamente, en que el dueo o administrador del establecimiento abierto al pblico de que se trata, una vez descubierta la existencia de los actos de trfico o consumo que la ley reprueba, adopte medidas destinadas a impedir su reiteracin, como sera el establecimiento de avisos prohibiendo dichas conductas, impedir su reiteracin, como sera el establecimiento de avisos prohibiendo dichas conductas, impedir el ingreso a su establecimiento de quienes sabe real izan dichos actos, etc.

e. Elemento normativo en el delito de trfico ilcito de estupefacientes: la falta de competente autorizacin


Este especial elemento normativo del tipo, referido a la antijuridicidad, se desprende de la sistemtica de la ley, y en particular de las figuras especiales de trfico contempladas en ella, todas las que se refieren ya sea a autorizaciones legales o administrativas. En efecto, quien produce, cultiva, transfiere, suministra o prescribe estupefacientes prohibidos slo comete delito si dichos actos se realizan sin contar con la competente autorizacin, en contravencin de las disposiciones legales y reglamentarias que rigen su actividad, o fuera del mbito autorizado dentro del legtimo ejercicio de una profesin. Si no admitiramos que la facilitacin al consumo tambin supone actos que se realizan sin la competente autorizacin o en contravencin a las disposiciones que rigen la actividad de que se trata, llegaramos a la absurda conclusin de que resultaran al menos objetivamente tpicas las conductas del mdico que, dentro de la lex artis, prescribe una sustancia controlada, por inducir a su consumo; la del farmacutico que la vende, por facilitarlo; y aun la del visitador mdico, por promoverlo.

f. El Microtrfico: figura privilegiada del trfico, atendida la pequea cantidad de las sustancias en que recae
La principal modificacin en materia de tipos penales introducida por la Ley N 20.000, respecto de la derogada Ley N 19.366, es la incorporacin del delito de MICROTRFICO en su art. 4, que castiga, sin hacer distincin entre la naturaleza de la droga traficada, con la pena de presidio menor en sus grados medio a mximo al que sin la competente autorizacin posea, transporte, guarde o porte consigo pequeas cantidades de sustancias o drogas estupefacientes o psicotrpicas, productoras de dependencia fsica o squica, o de materias primas que sirvan para obtenerlas, sea que se trate de las indicadas en los incisos primero o segundo del artculo 1 () a menos que justifique que estn destinadas a la atencin de un tratamiento mdico o a su uso o consumo personal exclusivo y prximo en el tiempo; imponiendo igual pena, al que adquiera, transfiera, suministre o facilite a cualquier ttulo pequeas cantidades de estas sustancias, drogas o materias primas, con el objetivo de que sean consumidas o usadas por otro. Se trata de una figura, cuyo propsito declarado es ofrecer a los tribunales la posibilidad de imponer una pena inferior a los dealers callejeros, o como los denomina el Mensaje N 232-241 de 2.12.1999, que acompa al texto sometido al

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

241

Congreso, personas que comercializan pequeas cantidades de drogas en poblaciones urbanas. Segn el Mensaje citado, la necesidad de esta reforma estara detectada tanto en el informe de la Comisin Especial de Drogas de la Cmara de Diputados (1998-2002), donde se afirm que una de las principales deficiencias que se han detectado en la aplicacin de la ley (N 19.366), dice relacin con la rigidez de las penas que establece para los traficantes, lo que conlleva a una saturacin de las crceles del pas, por la gran cantidad de personas procesadas y condenadas por traficar pequeas cantidades de drogas, ya que la ley, en estos casos, no faculta a los jueces para aplicar penas alternativas de cumplimiento de condenas; como en los resultados de talleres de anlisis de la ley N 19.366, organizados por el Consejo Nacional de Apelaciones y Jueces del Crimen de Santiago, San Miguel, Arica, Iquique y Antofagasta el ao 1997 donde se concluy que es conveniente conceder al juez facultad para rebajar las penas en determinados casos en que por las circunstancias personales y la gravedad del delito resulta injusta una pena mnima de cinco aos y un da, uni da a la imposibilidad de otorgar aquellos beneficios que niega esta ley (N 19.366). Luego, segn el Mensaje, el llamado microtrfico no se encontraba apropiadamente tratado en la ley N 19.366, pues en dicha ley las penas aparecen desproporcionadas cuando se deben aplicar por igual a quienes trafican con pequeas cantidades de drogas, como a aquellos que en forma organizada y transnacional producen o comercializan grandes volmenes o drogas an ms peligrosas, como el LSD o la herona, utilizando adems variados medios y recursos, traspasando las fronteras, corrompiendo funcionarios pblicos y en algunos casos ejerciendo violencia para lograr sus propsitos; a lo cual el Mensaje agrega: muchas veces esta desproporcin, tratndose de personas de esca sos recursos, sin antecedentes de actividades delictivas anteriores, a veces de avanzada edad, ha derivado, como qued establecido en los informes antes referidos, en la no aplicacin de castigo. En la prctica, este propsito legislativo se resolvi med iante la incorporacin de un elemento especializante del trfico ilcito de estupefacientes, la pequea cantidad de las sustancias traficadas, que lo transformara, al menos normativamente, en una forma especfica y privilegiada de poner a disposicin de c onsumidores finales tales sustancias: el microtrfico. En efecto, la sola lectura de los dos primeros incisos del art. 4 demuestra que las conductas que en l se mencionan no son diferentes de la facilitacin de sustancias para el consumo ajeno, el trf ico en sentido amplio y estricto, salvo por la mencin de que ste recaiga en pequeas cantidades. Luego, toda la cuestin dogmtica radica en determinar qu ha de entenderse por pequeas cantidades. Al respecto, la ley ofrece una directriz clara: pequea cantidad es la necesaria para su uso personal exclusivo y prximo en el tiempo . En efecto, aunque en principio pareciera que una cantidad de esa naturaleza obligara a sancionar a ttulo de consumo y no de microtrfico, lo cierto es que sta es precisamente la ratio de la ley: castigar por esta forma privilegiada de microtrfico al que realiza conductas de trfico con las mismas pequeas cantidades que tendra en su poder el consumidor no traficante, o como seala el inc. final de este art. 4 de la Ley N 20.000; imponer penas por este delito y no por falta como cuando se trata de droga para el consumo cuando la calidad o pureza de la droga poseda, transportada, guardada o portada no permita racionalmente suponer que est destinada al uso o consumo descrito o cuando las circunstancias de la posesin, transporte, guarda o porte sean indiciarias del propsito de traficar a cualquier ttulo.

II. LAVADO DE DINERO


La Ley N 19.913 crea la Unidad de Anlisis Financiero, institucin destinada a prevenir e impedir la utilizacin del sistema financiero y de otros sectores de la actividad econmica, para la comisin de los delitos de: ocultacin o disimulacin del origen ilcito de bienes, a sabiendas que provienen, directa o indirectamente del trfico ilcito de estupefacientes.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

242

adquirir, poseer, tener o usar esos bienes con nimo de lucro, cuando al recibirlos ha conocido su origen ilcito.

Artculo 19 LUAF. Ser castigado con presidio mayor en sus grados mnimo a medio y multa de doscientas a mil unidades tributarias mensuales: a) El que de cualquier forma oculte o disimule el origen ilcito de determinados bienes, a sabiendas de que provienen, directa o indirectamente, de la perpetracin de hechos constitutivos de alguno de los delitos contemplados en la ley N 19.366, que sanciona el trfico ilcito de estupefacientes y sustancias psicotrpicas; en la ley N 18.314, que determina las conductas terroristas y fija su penalidad; en el artculo 10 de la ley N 17,798, sobre control de armas: en el Ttulo XI de la ley N"18.045, sobre mercado de valores; en el Ttulo XVII del decreto con fuerza de ley N 3, de 1997, del Ministerio de Hacienda, Ley General de Bancos: en los Prrafos 4, 5, 6 y 9 del Ttulo V del Libro II del Cdigo Penal y, en los artculos 141, 142, 366 quter, 367 y 367 bis del Cdigo Penal; o bien, a sabiendas de dicho origen, oculte o disimule estos bienes. El que adquiera, posea, tenga o use los referidos bienes, con nimo de lucro, cuando al momento de recibirlos ha conocido su orig en ilcito. Se aplicar la misma pena a las conductas descritas en este artculo si los bienes provienen de un hecho realizado en el extranjero, que sea punible en su lugar de comisin y en Chile constituya alguno de los delitos sealados en la letra a) precedente. Para los efectos de este artculo, se entiende por bienes los objetos de cualquier clase apreciables en dinero, corporales o incorporales, muebles o inmuebles, tangibles o intangibles, como asimismo los documentos o instrumentos legales que acreditan la propiedad u otros derechos sobre los mismos. Si el autor de alguna de las conductas descritas en la letra a) no ha conocido el origen de los bienes por negligencia inexcusable, la pena sealada en el inciso primero ser rebajada en dos grados. La circunstancia de que el origen de los bienes aludidos sea un hecho tpico y antijurdico de los sealados en la letra a) del inciso primero no requerir sentencia condenatoria previa, y podr establecerse en el mismo proceso que se sustancie para juzgar el delito tipificado en este artculo. Si el que particip como autor o cmplice del hecho que origin tales bienes incurre, adems, en la figura penal contemplada en este artculo, ser tambin sancionado conforme a sta.

b)

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

243

III.

DELITOS MILITARES y DELITOS MILITARIZADOS

Bien jurdico protegido por el derecho penal militar. Los bienes jurdicos slo dicen relacin con los derechos del Estado y con los derechos de sus rganos especficos que son los institutos armados. La ley penal militar no protege los bienes jurdicos de los particulares, y si por existir un concurso de delitos se llega a lesionar un bien jurdico del particular, este se desvaloriza con el valor jurdico estatal o de institutos armados que protege la ley penal militar.

BJP por la Ley Penal Militar:


1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Seguridad externa e interna del Estado. Seguridad de los institutos armados. Deberes y honores militares. Subordinacin jerrquica. Intereses militares de los institutos armados. Propiedad militar. Fe militar.

Sustantividad del Derecho Militar


El derecho penal militar no es sino una rama o especializacin del derecho penal comn, y en consecuencia, los principios bsicos de ste son tambin vlidos para el primero. No se aplican el Libro II y III del Cdig o Penal.

Caractersticas de la Ley Penal Militar


1 2 Especial. Poltica.

1 Especial
Significa que en general la Ley Penal Militar slo legisla cierta clase de hechos que pueden ser cometidos por determinada categora de individuos, los militares.

2 Poltica
Porque los bienes jurdicos que protegen los derechos exclusivamente militares tienden a resguardar la seguridad del Estado, la que encierra en s mismo un fin poltico.

Interpretacin de la Ley Penal Militar


Se rige por los mismos principios de interpretacin que la ley penal comn; no obstante, hay normas de interpretacin autntica contextual (legal o autntica), lo que slo existe por excepcin en el caso de la ley penal comn para aclarar las normas que el mismo legislador dicta.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

244

Conceptos , stos se establecen en los arts. 418 al 425 CJM.


Estado de guerra o tiempo de guerra. Fuerza frente al enemigo; enemigo. Fuerza en campaa. Acto de servicio. Tropa reunida. Fuerza armada. Servicio de armas. Ejrcito y militar.

La Ley Penal Militar en relacin con el:


tiempo espacio

1.

Tiempo
Se encuentra en la misma situacin que seala la ley penal comn, art. 18 CP, la ley que se debe aplicar es la que se encuentre vigente al momento de la comisin del delito. La Ley dispone slo para lo futuro y nunca retroactivamente, arts. 9 CC, y 18 N 1 CP.

2.

Espacio
Rige el mismo principio acogido por la ley comn respecto del territorio, arts. 5 CP y 3 CJM.

Extraterritorialidad de la Ley Penal Militar


El concepto de extraterritorialidad est inspirado en el hecho de la existencia de un Estado que ha sido perjudicado o un individuo: 1. 2. 3. 4. Cuando el delito acontezca en un territorio ocupado por armas chilenas. Cuando el delito sea cometido por militar en comisin de servicio o ejercicio de sus funciones. Cuando se cometan delitos contra la seguridad interior o exterior del Estado. Cuando se cometan delitos conjuntamente por civiles y militares.

DELITOS MILITARES
Son los contemplados en el CJM o leyes especiales que someten el conocimiento de sus infracciones a los tribunales militares, art. 5 CJM.

Clasificacin
Atendiendo a los intereses jurdicos que lesionan: 1. 2. Delito exclusivamente militar. Delito objetivamente militar.

1.

Delito exclusivamente militar


Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

245

Son aquellos delitos militares cuyos hechos lesionan nicamente bienes jurdicos tutelados por la ley militar, como el delito de desercin, abandono del puesto.

2.

Delito objetivamente militar


Son aquellos delitos militares cuyos hechos lesionan contemporneamente bienes jurdicos tutelados tanto por la ley militar penal como por la ley penal comn, hay intereses militares e intereses comunes, como el caso de maltrato a un superior causando lesiones o la muerte.

Esta clasificacin de delitos en exclusivamente militares y en objetivamente militares tiene alguna importancia? S!
1. 2. 3. 4. Para efectos de la pena. En relacin con las penas accesorias. En relacin con la eximente de ignorancia de la ley. En relacin con el hecho de impedir la extradicin.

1.

Para efectos de la pena


Los delitos exclusivamente militares llevan pena militar, mientras que los objetivamente militares llevan pena comn.

2.

En relacin con las penas accesorias


Los delitos exclusivamente militares slo tienen las penas accesorias del CJM, mientras que los delitos objetivamente militares tienen las penas accesorias del CP y las anexas del CJM.

3.

Relacionado con la eximente de ignorancia de la Ley


Guarda relacin nicamente con delitos exclusivamente militares, art. 207 CJM.

4.

En relacin con el hecho de impedir la extradicin


Respecto del hecho delictivo, es que no hay extradicin respecto de delitos polticos; y respecto de los delitos exclusivamente militares nos encontramos ante un delito de carcter poltico.

ELEMENTOS DEL DELITO MILITAR 1. 2. 3. 4. Sujeto Activo. Sujeto Pasivo. Objeto Material. Objeto Jurdico.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

246

1.

Sujeto Activo
En los delitos exclusivamente militares el sujeto activo debe ser un militar, sin perjuicio de serlo tambin los civiles cuando existe coparticipacin. Esta regla no es tan exacta respecto de los delitos objetivamente militares, la regla general es que sea un militar y la excepcin es que pueda serlo tambin un civil.

2.

Sujeto Pasivo
El titular del bien jurdico tutelado puede ser una persona natural, una persona jurdica, o incluso una cosa cuando representa un smbolo.

3.

Objeto Material
El objeto material es la cosa fsica sobre la cual recae, puede serlo tanto el hombre como la cosa, puesto que en uno y otro caso c onstituye la materia sobre la cual recae la accin ilcita, la actividad del sujeto activo.

4.

Objeto Jurdico
Es el bien jurdico tutelado por la ley penal, que en el delito militar corresponde a los intereses de ndole militar que el legislador ha que rido proteger de una manera especfica.

CLASIFICACIN DEL DELITO MILITAR Los delitos militares reconocen las mismas clasificaciones del delito comn: 1. 2. 3. 4. Crmenes, Simples delitos y Faltas. Formales y Materiales. De Lesin y de Peligro. Delitos y Cuasidelitos.

Respecto de esta clasificacin es importante la accin que emana de los delitos militares, pues son delitos de accin penal pblica y especial. En contraposicin, no existen los delitos de accin privada en materia penal, art. 133 CJM. Existen ciertos delitos objetivamente militares que al igual que en la legislacin comn requieren denuncia, los delitos de accin penal mixta. Delitos relacionados con la forma de iniciarlos a requerimiento del Ministerio del Interior (delitos contra la seguridad interior del Estado).

Aplicacin de las normas del CP al CJM en materia criminal


El Libro I CP es aplicable en materia militar. Nuestra ley penal militar aparece rigurosamente relacionada con nuestra ley procesal, no existe un Cdigo de Procedimiento Penal Militar, el cual se encuentra inserto en el CJM. El art. 205 CJM hace aplicable en materia militar el Libro I del CP, es decir es supletorio del CJM respecto de la Teora del Delito.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

247

A partir de ello ninguna disposicin del Libro I del CP se contrapone con el CJM y en consecuencia todos ellos tienen plena vigencia. Integran en la parte general del derecho penal militar las normas contenidas en el Ttulo III Libro IV arts. 418 a 435 CJM (disposiciones complementarias).

DELITOS MILITARIZADOS
Son aquellos delitos comunes que por disposicin de la ley penal militar pasan a ser delitos militares. Por razones de economa legislativa se han incluido ciertos delitos contemplados en el CP. La accin u omisin se limita a remitirse al delito especfico comn, para que tenga el carcter de militar.

En todos los delitos hay una lesin de orden militar.


1. 2. 3. 4. 5. Delito de injuria y calumnia entre militares, art. 206 CJM. Se considerar siempre delito militar pero se penalizar de acuerdo al Cdigo Penal. Delito contra la seguridad exterior o soberana del Estado. Traicin y Espionaje. Delito contra la seguridad interior del Estado, art. 265 CJM. Delito de connivencia en la evasin de detenidos, art. 297 CJM. Se san ciona con un aumento de pena en un grado en relacin con un empleado pblico. Delito de hurto y robo, arts. 354 y 355 CJM. La pena se aumenta en uno o dos grados. Libro III Ttulo II.

EXIMENTES MILITARES genricas. especficas.

A.

Eximentes genricas
1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. Ignorancia de la ley, art. 207 CJM. Por uso de arma en cumplimiento de consigna, art. 208 CJM. Obediencia Jerrquica. Art. 214 CJM Por uso de arma contra prisionero o fugitivo, art. 374 CJM. Por uso de armas por parte de carabineros que acte en defensa propia o de un extrao, art. 410 CJM. Por uso de arma por parte de carabinero contra preso o detenido que huye, art. 411 CJM. Por uso de arma por parte de carabinero contra desobediente de orden judicial, art. 412 CJM.

B.

Especficas
1. Rebelda militar, art. 268 CJM.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

248

2. 3. 4. 5. 6.

Rebelin militar, art. 271 CJM. Sedicin militar, art. 273 CJM. Cobarda frente al enemigo, art. 287 CJM. Maltrato de obra a inferior, art. 332 CJM. Desercin, art. 409 CJM.

ATENUANTES MILITARES Los tribunales militares tienen jurisdiccin para conocer de dos hechos: a. b. Delitos militares en que incurra cualquier persona. Delitos comunes perpetrados por militares o empleados civiles de las Fuerzas Armadas en determinados casos.

A.

Si el delito es militar pueden hacerse valer las siguientes atenuantes:


1. 2. 3. Comunes generales del art. 11 CP y del art. 205 CJM. Militares Generales, arts. 209, 210 y 211 CJM. Militares Especiales, arts. 268, 273, 292, 293, 408 N 1, 2 y 3 CJM.

B.

Si el delito es comn podrn hacerse valer las siguientes atenuantes:


1. 2. Comunes generales del art. 11 CP. Comunes especiales, de la parte especial del CP o de la ley penal militar y que diga relacin con determinados delitos, como por ejemplo el hurto, art. 456 CP. Militares generales, arts. 210 y 211 CJM.

3.

Atenuantes Militares Generales


1. 2. 3. 4. 5. 6. El castigo no autorizado, art. 209 CJM. La accin distinguida frente al enemigo, art. 209 CJM. La conducta anterior irreprochable, art. 209 inc. 3 CJM. La obediencia indebida, art. 209 inc. 3 CJM. Matar, herir o golpear en vindicacin prxima a ofensa, art. 210 CJM y art. 11 N 3,4 y 5 CP. Cometer el delito impulsado por malos tratamientos en estado de embriaguez, art. 211 CJM.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

249

Atenuantes Militares Especiales


1. 2. 3. 4. 5. 6. Los oficiales meros ejecutores en delitos de rebelin militar, art. 268 CJM. Suboficiales y cabos meros ejecutores en delitos de sedicin o motn, art. 273 CJM. Oficial que sin necesidad y contraorden superior ataca al enemigo, art. 292 CJM. Carabinero que deserta por injustificados malos tratamientos, art. 408 N 1 CJM. Carabinero que deserta por enfermedad grave de cnyuge o parientes, art. 408 CJM. Carabinero que deserta por crudeza del servicio, art. 408 CJM.

CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES Son circunstancias personales del sujeto, concurren en l y no necesariamente en los dems. Pueden ser anteriores, simultneas o posteriores a la comisin de un delito, sirven para aumentar la responsabilidad penal. Hay que distinguir si el delito es militar o comn.

Si el delito es Militar, se pueden hacer valer:


Agravantes comunes del art. 12 del CP y art. 205 CJM. Agravantes militares generales, art. 213 CJM. Agravantes militares especiales, arts. 286, 309, 361 y 362 CJM.

Si el delito es comn, se pueden hacer valer:


Agravantes comunes generales del CP. Agravantes comunes especiales.

Agravantes Militares Generales


1. 2. 3. 4. Perpetrarlo estando en acto de servicio de armas, con dao o perjuicio al servicio. Cometerlo previo concierto o en unin con sus inferiores. Ejecutarlo ante tropa reunida. Perpetrarlo frente al enemigo.

Agravantes Militares Especiales


Art. 309: Traspasar la frontera de otro pas; transcurrir 60 das desde la consumacin del delito sin hacer su presentacin a la autoridad competente; concierto con dos o ms oficiales; perpetrarlo cuando el culpable se encontrare arrestado o detenido en un acto de servicio. Art. 361: Robo o hurto de especies militares en tiempo de guerra; poner en peligro la seguridad de un cuartel, puesto o establecimiento militar y especialmente aquellos de fabricacin o en donde se guarda municin o material de guerra; no haberse podido cumplir una orden del servicio. Art. 362: Estando de centinela o guardia u otro servicio de armas, en p erjuicio de sus compaeros de armas; ejecutarlo en compaa y en perjuicio de un proveedor del ejrcito; cuando se le da hospedaje con motivo del servicio.
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

250

IV.

DELITOS RELACIONADOS CON LA LEY DE EXTRANJERA

Todos los pases en uso de la soberana del Estado, tienen el derecho de admitir o prohibir el ingreso de extranjeros al pas. Chile forma parte de un sistema jurdico internacional y est obligado a reconocer y resguardar un estndar mnimo legal; constituido por una serie de normas internacionales que aseguran ciertos derechos a los extranjeros en los pases a los cuales ingresan; si no es as, el pas puede ser objeto de sanciones internacionales. La soberana de cada pas est limitada por las normas internacionales (comunidad internacional). El D.L. N 1.094 contiene normas a aplicar respecto al ingreso, permanencia y salida de los extranjeros de Chile. Esta ley a su vez cuenta con un Reglamento, el D.S. N 597 del 14 de junio de 1984. Los extranjeros que entran al territorio de un Estado queda sometido a las leyes de ese pas, no obstante, el pas que lo recibe est obligado a garantizarle a ste un estndar mnimo internacional, el que consiste, por ejemplo, en el derecho a no ser detenido arbitrariamente, derecho a no ser sometido a torturas, a tratos inhumanos, derecho a recurrir a los tribunales de justicia del pas que lo recibe.

Tambin este derecho autoriza a imponer prohibiciones y restricciones a los extranjeros:


ejercer determinadas profesiones o actividades. comprar propiedades en ciertos lugares. pescar en mar territorial.

Este D.L. N 1.094 tiene como objetivo fundamental regular:


ingreso al pas. permanencia definitiva. egreso del pas. reingreso al pas. expulsin. el control de los extranjeros en Chile.

El bien jurdico tutelado por esta ley es la seguridad exterior e interior del Estado.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

251

Consta de 5 ttulos:
1. 2. 3. 4. 5. De los Extranjeros. De las Infracciones, Sanciones y Recursos. Organizacin, funciones y atribuciones del ministerio del interior y departamento de extranjera y migracin. Disposiciones Varias. Disposiciones Transitorias del

Ingreso a Chile
Los extranjeros debern cumplir con los requisitos del DL y para residir en el pas. El ingreso al pas debe realizarse por lugares habil itados sealados por el Presidente de la Repblica a travs de Decreto Supremo, con las firmas del Ministro del Interior y el Ministro de Defensa. Estos lugares pueden ser cerrados en forma temporal o permanente cuando las circunstancias as lo determinen . Los extranjeros pueden entrar al pas en TRES CALIDADES : a. b. c. Turistas. Residentes Oficiales. Inmigrantes.

Estos ltimos, los inmigrantes, no se rigen por este Decreto Ley N 1.094, sino por una norma especial, el D.F.L. N 69 del 27 de Abril de 1 953, cuyo art. 4 reglamenta el ingreso de ellos. Los extranjeros que ingresen al pas o que deseen ingresar al pas deben obtener visa otorgada por la embajada o consulado dependiente del Ministerio de R.R.E.E., y cuya poltica depende de la del pas; poltica migratoria del pas. La VISACIN es el permiso otorgado por la autoridad competente estampado en un pasaporte vlido y que autoriza a su portador para entrar en el pas hasta que su vigencia termine. La visa es vlida desde que se timbra.

Control de ingreso y salida del extranjero , art. 10.


Corresponde al Servicio de Investigaciones denunciar ante el Ministerio del Interior las infracciones en que incurran los extranjeros. Si no existe Servicio de Investigaciones, corresponde a Carabineros de Chile. En los puertos martimos sin Servicio de Investigaciones y Carabineros, corresponde esta funcin a la autoridad martima, art. 2.

Calidad con que ingresan los extranjeros al pas


1. 2. Residente oficial. Dems residentes. 3. 4. 5. Turistas. Tripulantes. Sujeto a contrato. Estudiante. Temporal.

Asilado poltico o refugiado.

1.

Residente oficial
Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

252

Miembros del Cuerpo Diplomtico o Consular acreditados ante el gobierno y Organizaciones Internacionales reconocidas por Chile, a los que se conceden visas diplomticas u oficiales, art. 19.

2.

Dems residentes a. Sujetos a contrato


Extranjeros que vienen a cumplir un contrato de trabajo. Cuya duracin no puede ir ms all de 2 aos, prorrogables, art. 22.

b. Estudiante
Aquellos que ingresan con el objeto de estudiar en establecimientos del Estado o particulares reconocidos por el Estado, o Centros u rganos Superiores de Estudios Especializados, art. 27.

c. Temporal
Se otorga visa al extranjero que quiera radicarse en Chile y que tenga vnculos de parentesco o que sea til para el pas.

3.

Asilado poltico o refugiado , art. 34.


Se otorga visa de asilado a extranjeros en resguardo de su seguridad personal y en razn de circunstancias polticas en su pas de residencia.

4.

Turistas
Son los extranjeros que ingresan al pas con fines de recreacin, deportivos, salud, estudios, religiosos, pero sin el propsito de inmigracin, residencia, o desarrollar actividades remuneradas, art. 44. La autorizacin de ingreso dura 90 das.

5.

Tripulantes
Extranjeros tripulantes de naves o aeronaves que pertenecen al transporte de carga internacional. La visa dura 30 das. Adems, de la visa, las empresas de transporte de personas tienen que preocuparse de que sus pasajeros se encuentren con la visa al da (obligacin de revisar documentacin en regla). La contravencin se traduce en multas aplicadas por cada pasajero sin documentacin.

En relacin con la residencia, permanencia o estada


En atencin a la visa con que ingres, la persona debe cumplir con la legislacin del territorio nacional, adems de las exigencias de su visa. El extranjero debe someterse al control de la autoridad policial chilena (cdula de identidad para extranjeros y registro de domicilio y trabajo), arts. 52 y 53.

Regulacin de la Permanencia Definitiva , art. 41.


Se otorga en atencin a Decreto del Ministerio del Interior. pueden quedar sujetos a multa de 1 a 50 sueldos vitales, art. 74. Los no autorizados

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

253

La persona que falsifique contrato de trabajo para que el extranjero obtenga visa, incurre en delito, art. 75, inc. 2. Multa de 1 a 20 sueldos vitales a los extranjeros que permanecen en el pas despus de haberse vencido la visa. Obligacin de las personas que alojan extranjeros de solicitar que comprueben su residencia y dems documentacin en regla, art. 77.

Sanciones Penales , arts. 68 y 69.


a. b. Reclusin. Expulsin del territorio de la Repblica.

Artculo 68. Los extranjeros que ingresen al pas o intenten egresar de l, valindose de documentos falsificados, adulterados o expedidos a nombre de otra persona o hagan uso de ellos durante su residencia, sern sancionados con presidio menor en su grado mximo, debiendo disponerse, adems, su expulsin, la que se llevar a efecto tan pronto el afectado cumpla la pena impuesta. En estos delitos no proceder la libertad provisional del afectado ni la remisin condicional de la pena. Lo dispuesto en este artculo no regir en el caso que el extra njero efecte la declaracin del inciso segundo del artculo 35. Se refiere a los extranjeros que ingresan o egresan valindose de : a. b. Documentos falsificados, adulterados o expedidos a nombre de otra persona O hagan uso de stos.

Sanciones :
Presidio menor en su grado mximo. Expulsin al cumplir la sentencia. No procede beneficio de remisin condicional de la pena.

Puede que no se sancione al extranjero que avise o denuncie alguna de estas irregularidades, art. 35. La aplicacin de las sanciones queda a criterio de la autoridad. Los extranjeros que se ven forzados a abandonar su pas e ingresan a Chile. En un plazo de 10 das deben acercarse a la autoridad a regularizar su situacin. Artculo 69. Los extranjeros que ingresen al pas o intenten egresar de l clandestinamente, sern sancionados con la pena de presidio menor en su grado mximo. Si lo hicieren por lugares no habilitados, la pena ser de presidio menor en sus grados mnimo a mximo. Si entraren al pas existiendo a su re specto causales de impedimento o prohibicin de ingreso, sern sancionados con la pena de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo. Una vez cumplida la pena impuesta en los casos precedentemente sealados, los extranjeros ser n expulsados del territorio nacional. Adems, se sanciona con presidio menor en su grado mximo si entran al pas con causal de impedimento o con prohibicin de ingreso.

Recurso de Reclamacin Especial


Artculo 89. El extranjero cuya expulsin hubiere sido dispuesta por decreto supremo, podr reclamar judicialmente por s o por medio de algn miembro de su familia

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

254

ante la Corte Suprema dentro del plazo de 24 horas, contado desde que hubiere tomado conocimiento de l. Dicho recurso deber ser fundado y la Corte Suprema procediendo breve y sumariamente fallar la reclamacin dentro del plazo de 5 das, contado desde su presentacin. La interposicin del recurso suspender la ejecucin de la orden de expulsin, y durante su tramitacin el extranjero afe ctado permanecer privado de su libertad en un establecimiento carcelario o en el lugar que el Ministro del Interior o el Intendente determinen . Se recurre directamente a la Corte Suprema dentro del plazo de 24 horas desde que se haya tomado conocimiento del Decreto Supremo de expulsin. La interposicin del recurso suspende los efectos de la expulsin y deber permanecer encarcelado. Si el recurso es rechazado, la autoridad policial llevar a efecto la expulsin. Artculo 81. Los extranjeros que ingresaren al territorio nacional sin dar cumplimiento a las exigencias y condiciones prescritas en el presente decreto ley, no observaren sus prohibiciones o continuaren permaneciendo en Chile no obstante haberse vencido sus respectivos permisos, sern sujetos al control inmediato de las autoridades y podrn ser trasladados a un lugar habitado del territorio de la Repblica, mientras se regulariza su estada o se dispone la aplicacin de las sanciones correspondientes. Sanciona a los extranjeros que ingresan al pas sin dar cumplimiento de las disposiciones prescritas en la Ley o permanecen ms tiempo que el autorizado. Artculo 84. La medida de expulsin de los extranjeros ser dispuesta por decreto supremo fundado, suscrito por el Ministro del Interior ba jo la frmula "Por orden del Presidente de la Repblica", en el que se reservarn al afectado los recursos administrativos y judiciales legalmente procedentes. No obstante, la expulsin de los extranjeros que sean titulares de permiso de turismo o prolong uen su permanencia con dicho permiso vencido, se dispondr, sin ms trmite, por resolucin del Intendente Regional respectivo, exenta del trmite de toma de razn. Las medidas de expulsin podrn ser revocadas o suspendidas temporalmente en cualquier momento. La medida de traslado a que se refieren los artculos 81, 82 y 83 ser dispuesta por las autoridades policiales sealadas en el artculo 10, con el objeto de poner al afectado a disposicin de las autoridades administrativas o judiciales correspondientes.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

255

V.

DELITO DE CONTRABANDO Y FRAUDE ADUANERO

La Ordenanza de Aduanas, D.F.L. N 213 de 1953, modificada por el D.F.L. N 2 de 1997 del Ministerio de Hacienda, modificado por la Ley N 19.738 del 19 de Junio de 2001 (normas para combatir la evasin tributaria), es el texto legal que regula la materia aduanera.

CONTRABANDO
No es un delito contra la propiedad sino contra el derecho que tiene el poder pblico de percibir los ingresos que le corresponden al Estado chileno por ciertas mercaderas y, el derecho del Estado chileno de prohibir el ingreso de determinadas mercaderas.

Posibilidades de Contrabando , art. 168 OA.


a. Introducir o extraer del territorio nacional mercancas eludiendo el pago de los derechos o gravmenes que las afecten, o eludiendo el ejercicio de la facultad legal de la Aduana sobre ellos. Hacer pasar mercanca extranjera de un rgimen tributario especial a otro de mayores gravmenes o al resto del pas en la forma indicada en el prrafo anterior Introducir o extraer del territorio nacional mercancas cuya importacin o exportacin se encuentre prohibida

b.

c.

Personas responsables del delito de contrabando desde el punto de vista de la presuncin.


El art. 177 OA presume responsable a la persona que ejecuta los sig uientes hechos o que tengan intervencin en estos hechos: Trasladar mercadera extranjera desde un vehculo proveniente del extranjero sin haber dado cumplimiento a los derechos aduaneros Desembarcar o depositar en tierra mercadera extranjera proveniente de un vehculo antes de que llegue al puerto de destino, salvo fuerza mayor. Traer a bordo de un vehculo mercaderas no manifestadas o no declaradas. Tener mercadera extranjera dentro de la zona primaria sin pagar derecho. Tener en su poder mercaderas nuevas extranjeras para su comercio.

Presuncin de Responsabilidad del Delito de Contrabando , art. 178 OA.


A la persona que introduzca o saque mercadera del pas dentro de la zona primaria, se refiere a que se omite el trmite aduanero.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

256

Atenuantes de Responsabilidad.
1. 2.

Calificados

Si se hace de la fiscalizacin que corresponda el pago de los derechos: Entrega voluntaria de la mercadera. Pago de impuesto voluntario antes de la fiscalizacin.

No se le aplica la pena de presidio.

Qu ocurre si uno paga posteriormente los derechos, despus de la fiscalizacin?


Se produce la atenuante general de responsabilidad penal del art. 11 N 7 CP. Sancin por actos culposos a los funcionarios de aduana que por negligencia manifiesta consientan un delito.

Tentativa de Contrabando
El que con el fin de cometer un delito comienza su ejecucin, pero no lo consuma por causas ajenas a su voluntad.

Encubrimiento de Contrabando
Al que ayuda a alguien a eludir las investigaciones de contrabando o a substraerse a la investigacin de la autoridad. Al que ayudare a alguien y procurare la ocultacin de los rastros o prueba del contrabando. El que adquiere o recibe la adquisicin de cualquier mercadera que provenga del contrabando.

Agravantes en el Encubrimiento del Contrabando


Cuando el encubridor fuere un funcionario pblico. Cuando los actos consistan en recibir o adquirir cualquier mercadera que provenga de contrabando. Art. 17 N4 CP

Atenuantes en el Encubrimiento del Contrabando


Cnyuges o parientes por consanguinidad o afinidad, art. 17 N 4 inc. 2 CP. Cuando se encubre con la finalidad de obtener un beneficio econmico.

Paralelo entre Fraude Aduanero y Contrabando


1 2 En el FA se trata de eludir un pago; en el Contrabando se trata de eludir un pago o eludir la potestad de la aduana. El FA slo puede cometerse respecto de las mercaderas permitidas y que la ley establece el pago de un derecho; en el Contrabando se puede tratar de esas mercaderas como adems, aquellas cuya importacin o exportacin est prohibida (no se eluden derechos sino la vigilancia de la Aduana). El FA se caracteriza por el engao que se hace a otro, sea a una autoridad, un organismo o un funcionario (se realiza a travs de declaraciones falsas o inexactas o la presentacin de documentos falsos); el Contrabando se caracteriza por una conducta de ocultacin o clandestinidad.

Mauricio Valenzuela Villar - D Penal II - UTA - 2005

257